Ett starkare straffrättsligt skydd
–mot sexuella kränkningar, bedrägerier i vissa fall och brott med hatmotiv avseende kön
Betänkande av Utredningen om
barns skydd mot sexuella kränkningar samt vissa frågor om brott mot kvinnor och äldre
Stockholm 2023
SOU 2023:80
SOU och Ds finns på regeringen.se under Rättsliga dokument.
Svara på remiss – hur och varför
Statsrådsberedningen, SB PM 2021:1.
Information för dem som ska svara på remiss finns tillgänglig på regeringen.se/remisser.
Layout: Kommittéservice, Regeringskansliet
Omslag: Elanders Sverige AB
Tryck och remisshantering: Elanders Sverige AB, Stockholm 2023
ISBN
ISBN
ISSN
Till statsrådet och chefen för justitiedepartementet
Regeringen beslutade den 24 februari 2022 att ge en särskild utredare i uppdrag att se över det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar, särskilt när det gäller barn i åldern
Som särskild utredare förordnades den 4 april 2022 dåvarande riks- åklagaren, numera hovrättspresidenten i Svea hovrätt, Petra Lundh.
Som sakkunniga att biträda utredningen förordnades den 9 juni 2022 dåvarande kanslirådet, numera ämnesrådet, Johanna Gustafsson och kanslirådet Ida Olsson vid Justitiedepartementet. Som experter att biträda utredningen förordnades samma dag följande personer. Byråchefen vid Åklagarmyndigheten Eva Bloch, utredaren vid Brotts- förebyggande rådet Lina Fjelkegård, chefsrådmannen vid Stockholms tingsrätt Axel Peterson, kommissarien vid Polismyndigheten Björn Sellström, utredaren vid Barnafrid, Linköpings universitet, Sandra Skoog, enhetschefen vid Jämställdhetsmyndigheten Mikael Thörn, professorn vid Uppsala universitet Magnus Ulväng och advokaten Mikael Westerlund. Magnus Ulväng entledigades från uppdraget som expert i utredningen den 19 juli 2022. I hans ställe förordnades pro- fessorn vid Stockholms universitet Claes Lernestedt som expert från och med den 18 augusti 2022. Ida Olsson entledigades från uppdraget som sakkunnig i utredningen den 2 september 2023.
Som sekreterare anställdes den 4 april 2022 hovrättsassessorn Josefine Wendel.
Genom tilläggsdirektiv den 2 februari 2023 förlängdes utrednings- tiden till den 24 november 2023 (dir. 2023:17).
Utredningens experter och sakkunniga har i allt väsentligt ställt sig bakom utredningens överväganden och förslag. Betänkandet har därför formulerats i
Härmed överlämnar utredningen betänkandet Ett starkare straff- rättsligt skydd – mot sexuella kränkningar, bedrägerier i vissa fall och brott med hatmotiv avseende kön (SOU 2023:80). Utredningens upp- drag är härmed slutfört.
Stockholm i november 2023
Petra Lundh
/Josefine Wendel
Innehåll
3.3.2Oaktsam våldtäkt och oaktsamt sexuellt
övergrepp ................................................................. |
3.3.3Våldtäkt mot barn, sexuellt utnyttjande av
|
||
3.3.5Utnyttjande av barn genom köp av sexuell
handling.................................................................... |
5
Innehåll |
SOU 2023:80 |
3.3.6Sexuellt ofredande mot barn och sexuellt
3.3.10Oaktsamhetskravet gällande målsägandens
3.4.1FN:s konvention om barnets rättigheter
(barnkonventionen) .............................................. |
3.4.2FN:s konvention om rättigheter för personer
med funktionsnedsättning.................................... |
3.4.3Europarådets konvention om
3.4.4Europarådets konvention om förebyggande och bekämpning av våld mot kvinnor och våld
3.4.5Europarådets konvention om skydd för barn mot sexuell exploatering och sexuella
3.4.6Europarådets konvention om bekämpande av
handel med människor.......................................... |
rambeslut 2004/68/RIF ........................................ |
3.4.8Europaparlamentets och rådets direktiv om förebyggande och bekämpande av
6
SOU 2023:80 |
Innehåll |
3.6Ungas utsatthet när det gäller sexuella handlingar mot
ersättning ............................................................................... |
|
3.7 Sex som självskadebeteende hos unga ................................. |
3.8Brås rapporter ”Utnyttjande av barn genom köp av
sexuell handling” och ”Köp av sexuella tjänster” ................ |
||
Regeringens uppdrag till Brå................................. |
||
3.8.2”Utnyttjande av barn genom köp av sexuell
3.8.3”Köp av sexuella tjänster” (Brå rapport
3.11.4Domar från tingsrätter där 6 kap. 13 §
|
|
3.11.5 Överväganden och bedömning ............................. |
3.12Det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar av barn i åldern
7
Innehåll |
SOU 2023:80 |
Utgångspunkter .................................................... |
||
3.13.3Tillämpligheten av 6 kap. 9 § brottsbalken i
distansfall ............................................................... |
3.13.4Tillämpligheten av 6 kap. 11 och 12 §§
brottsbalken i distansfall....................................... |
3.13.5Argument som har framförts för en
3.14.3Svenska domstolars behörighet enligt
3.15.2Synpunkter och överväganden i 2020 års
4.2.2Straffskärpningsregeln i 29 kap. 2 § 7
|
brottsbalken........................................................... |
|
4.2.4Straffskärpningsgrunden könsöverskridande
identitet eller uttryck ............................................ |
8
SOU 2023:80Innehåll
4.5Polismyndighetens och Åklagarmyndighetens arbete
4.9.1Förslag till direktiv om våld mot kvinnor och
5.2Brottsutsatthet hos äldre och personer
med funktionsnedsättning.................................................... |
||
9
Innehåll |
SOU 2023:80 |
5.2.2Polisens arbete med brott mot äldre och
|
||
5.3Betydelsen av offrets höga ålder eller särskilda utsatthet
vid gradindelning och straffmätning ................................... |
5.3.1Allmänt om betydelsen av försvårande
omständigheter...................................................... |
5.3.2Straffskärpningsregeln i 29 kap. 2 § 3
5.5.129 kap. 2 § 3 brottsbalken ger äldre och andra särskilt utsatta ett förstärkt straffrättsligt
skydd...................................................................... |
5.5.2Skyddet bör förstärkas ytterligare när det gäller bedrägeri och olovlig befattning med
10
SOU 2023:80 |
Innehåll |
6.3.2Förslaget om ändringar i 6 kap. 4, 6 och 9 §§
brottsbalken ........................................................... |
6.3.3Förslaget om ändringar i 6 kap. 11 och 12 §§
brottsbalken ........................................................... |
6.3.4Förslaget om ändringar i 9 kap. 3 och 3 c §§
brottsbalken ........................................................... |
6.3.5Förslaget om ändringar i 29 kap. 2 § 7
brottsbalken ........................................................... |
6.3.6Sammantagna kostnadsökningar och frågan
om finansiering ...................................................... |
6.4Konsekvenser för brottsligheten
11
Innehåll |
SOU 2023:80 |
9.2.2Alternativt förslag till lag om förverkande av bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller
skildrar barn sexuellt............................................. |
9.2.4Alternativt förslag till lag om ändring
i rättegångsbalken.................................................. |
9.2.5Alternativt förslag till lag om ändring
|
||
|
||
|
Europeiska unionen .............................................. |
9.2.8Alternativt förslag till lag om ändring i lagen
|
|
|
|
anslagstavlor .......................................................... |
|
|
||
|
9.2.10Alternativt förslag till lag om ändring i radio-
och tv- lagen (2010:696) ....................................... |
12
SOU 2023:80 |
Innehåll |
9.5.1Det alternativa förslaget till lag om ändring
i brottsbalken ......................................................... |
sexuellt.................................................................... |
9.5.3Det alternativa förslaget till lag om förbud mot införsel och utförsel av bilder som
|
|
|
|
sätt skildrar barn sexuellt ...................................... |
|
|
||
|
i rättegångsbalken .................................................. |
9.5.5Det alternativa förslaget till lag om ändring
9.5.6Det alternativa förslaget till lag om ändring
9.5.7Det alternativa förslaget till lag om ändring i lagen (1996:701) om Tullverkets befogenheter
|
|
Europeiska unionen............................................... |
9.5.8Det alternativa förslaget till lag om ändring
i lagen (1998:112) om ansvar för elektroniska
anslagstavlor........................................................... |
9.5.9Det alternativa förslaget till lag om ändring
i offentlighets- och sekretesslagen (2009:400) .... 563
9.5.10Det alternativa förslaget till lag om ändring
i radio- och |
13
Sammanfattning
Vårt uppdrag
Vi har haft i uppdrag att se över det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar, överväga en ny straffskärpningsgrund för brott med hat- motiv med avseende på kön samt att ta ställning till om det straffrätts- liga skyddet för äldre och andra särskilt utsatta behöver förstärkas.
I fråga om sexuella kränkningar har uppdraget bestått i att
•se över det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar av barn i åldern
•se över regelverket om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling, köp av sexuell tjänst och koppleri i fråga om prostitution genom användande av internetbaserade verktyg, i synnerhet när det gäller minderåriga och så kallad sugardejting,
•utvärdera hur straffansvaret för oaktsamhet avseende ålder vid sexuella kränkningar fungerar,
•ta ställning till om brottsbeteckningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott bör ändras i syfte att tydliggöra att vissa brott är dokumenterade sexuella övergrepp mot barn, och
•lämna de författningsförslag som behövs.
När det gäller frågan om en ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön har vårt uppdrag varit att
•ta ställning till om kön bör läggas till som en ny grund i den bestäm- melse som gäller straffskärpning vid hatbrottsmotiv,
15
Sammanfattning |
SOU 2023:80 |
•i så fall även överväga om grunden könsöverskridande identitet eller uttryck i samma bestämmelse bör ändras till könsidentitet eller könsuttryck, och
•lämna de författningsförslag som behövs.
I fråga om brott mot äldre och andra särskilt utsatta har uppdraget varit att
•ta ställning till om det straffrättsliga skyddet för äldre och andra särskilt utsatta behöver förstärkas, och
•i så fall lämna författningsförslag.
Bedömningar och förslag
Straffansvaret för oaktsamhet gällande ålder vid sexuella kränkningar fungerar på det sätt som lagstiftaren har avsett
Vi har funnit att domstolarna tillämpar bestämmelsen i 6 kap. 13 § brottsbalken på det sätt som lagstiftaren har avsett. Av den bestäm- melsen framgår att även en gärningsperson som inte haft uppsåt till men varit oaktsam beträffande omständigheten att en annan person inte uppnått en viss föreskriven ålder ska dömas till ansvar för brott enligt kapitlet. Paragrafen innebär alltså att undantag görs från kravet på uppsåt i förhållande till den ålder som ett barn som är offer för ett sexualbrott har uppnått. Det är tillräckligt att gärningspersonen varit oaktsam i förhållande till denna omständighet.
Bestämmelsen fick sin nuvarande lydelse genom lagstiftning som trädde i kraft den 1 juli 2018. Dessförinnan tog regleringen i stället sikte på den som ”inte insåg men hade skälig anledning att anta” att offret inte uppnått viss ålder. Syftet med lagändringen var att stärka det straffrättsliga skyddet vid sexualbrott mot barn och tydliggöra att det inte krävs någon kvalificerad form av oaktsamhet i förhållande till barnets ålder för att en gärningsperson ska kunna dömas. I motiven konstaterades att den dittillsvarande ordningen, enligt förarbets- uttalanden, hade varit att bestämmelsen skulle tillämpas med stor för- siktighet och att det för ansvar skulle krävas en tämligen hög grad av oaktsamhet. Enligt regeringen fanns det skäl att frångå den restrikti- vitet som de nämnda förarbetsuttalandena gav uttryck för. Ett allmänt
16
SOU 2023:80 |
Sammanfattning |
oaktsamhetsansvar som omfattar såväl medveten som omedveten oaktsamhet skulle gälla. Avsikten var också att mindre avseende skulle fästas vid barnets kroppsutveckling än vad som skett före lagänd- ringen.
Vår utvärdering av hur straffansvaret för oaktsamhet avseende ålder vid sexuella kränkningar fungerar skulle, enligt direktiven för utred- ningen, ta sikte på frågan om den nyss nämnda lagändringen har fått avsedd effekt.
Som grund för utvärderingen har vi samlat in och gått igenom domar från hovrätter och tingsrätter där bestämmelsen i 6 kap. 13 §, i dess lydelse fr.o.m. den 1 juli 2018, har åberopats och tillämpats under perioden januari 2019 – juni 2022.
Vår utvärdering visar sammantaget att domstolarnas tillämpning av 6 kap. 13 § sedan lagändringen har förändrats på ett sätt som har stärkt barns straffrättsliga skydd mot sexuella kränkningar vid oakt- samhet hos gärningspersonen i fråga om barnets ålder. Utfallen är mer enhetliga och domstolarna utgår inte längre från att det krävs någon kvalificerad form av oaktsamhet. Domstolarna lägger också mindre vikt vid barnets kroppsutveckling och gör en mera allsidig oaktsamhetsbedömning än tidigare. Vår bedömning är alltså att den nämnda lagändringen har fått avsedd effekt och att regleringen i 6 kap. 13 § är ändamålsenlig.
Det straffbara området för våldtäkt mot barn och sexuellt övergrepp mot barn bör utvidgas
Skyddet för barn i åldern
Gällande sexuella handlingar med barn i åldern
När det hos ett barn finns en sårbarhet på grund av exempelvis psykisk ohälsa kan barnets förmåga att värna sin sexuella integritet bli begränsad. Genomförande av sexuella handlingar med barn i så- dana situationer kan utgöra en kränkning av barnet, även om barnet har uppnått åldern för sexuellt självbestämmande. På samma sätt för- håller det sig om den andra personen har ett särskilt inflytande över
17
Sammanfattning |
SOU 2023:80 |
barnet och det således finns en bristande balans i maktförhållandet mellan parterna. Vi bedömer att det straffrättsliga skyddet för barn i åldern
Ett tillägg bör göras i 6 kap. 4 § brottsbalken
Vi föreslår att bestämmelsen i 6 kap. 4 § brottsbalken om våldtäkt mot barn utvidgas till att avse även gärningar där någon utnyttjar att ett barn under 18 år på grund av psykisk ohälsa, funktionsnedsätt- ning, missbruk, gärningspersonens auktoritet eller annars med hän- syn till omständigheterna har en nedsatt förmåga att värna sin sexu- ella integritet. Utvidgningen görs genom att det andra stycket delas in i två punkter där den andra punkten utgör ett tillägg i förhållande till den nuvarande regleringen.
Kravet på utnyttjande innebär att nedsättningen av förmågan att värna den sexuella integriteten ska ha bidragit till barnets deltagande i den sexuella handlingen, dvs. att det finns ett orsakssamband mel- lan bristen i förmågan och deltagandet. Vi har dock även presenterat ett alternativt förslag, som inte följer av vårt ställningstagande, där det inte uppställs något krav på sådant orsakssamband.
Den föreslagna ändringen innebär att paragrafens första stycke även gäller för sådana fall som den nya punkten avser. Den nya punk- ten är dock subsidiär till bestämmelsen om våldtäkt i 6 kap. 1 §.
Om målsäganden har varit under 15 år, och gärningspersonen haft uppsåt till eller varit oaktsam inför det förhållandet, tillämpas 4 § redan med hänsyn till barnets ålder (första stycket). Det första stycket, vilket föreslås vara oförändrat, har på så sätt företräde framför det andra stycket. Om gärningspersonen i ett sådant fall inte haft uppsåt eller varit oaktsam till att det varit fråga om ett barn under 15 år, men det däremot finns sådan subjektiv täckning till att offret varit under 18 år, kan emellertid gärningen bedömas enligt den nya andra punkten i andra stycket.
Den utvidgning av straffansvaret som vi föreslår får betydelse även för tillämpningsområdet för straffbestämmelsen om sexuellt ut- nyttjande av barn i 6 kap. 5 §. Exempelvis om barnet snart ska fylla 18 år och dess förmåga att värna sin sexuella integritet endast är ned- satt i mindre mån skulle 5 § kunna tillämpas. Däremot omfattar
18
SOU 2023:80 |
Sammanfattning |
ansvarsfrihetsregeln i 6 kap. 14 § – som gäller gärningar mot barn under 15 år – inte brott enligt den nya punkten i 4 § andra stycket.
Om det är fråga om en annan sexuell handling än som avses i 6 kap. 4 § – dvs. en sexuell handling som med hänsyn till kränkning- ens allvar inte är att jämställa med ett vaginalt, analt eller oralt samlag
–bedöms brott enligt den nya punkten i andra stycket i stället som sexuellt övergrepp mot barn eller grovt sexuellt övergrepp mot barn en- ligt 6 § samma kapitel.
Regleringen i 6 kap. 9 § brottsbalken bör behållas men subsidiaritetsklausulen bör tas bort
Vi har funnit att bestämmelsen i 6 kap. 9 § brottsbalken om utnytt- jande av barn genom köp av sexuell handling bör behållas men att sub- sidiaritetsklausulen i bestämmelsen bör tas bort. Vid utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling kommer i och för sig den nya reglering som vi föreslår i 4 § ofta kunna tillämpas, vilket enligt vår uppfattning också är en önskvärd effekt. Förändringen innebär att straffansvaret bättre kommer att återspegla brottets allvar i dessa fall. Andra fall där någon har förmått ett barn att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling – men där det inte är bevisat att en nedsatt förmåga att värna den sexuella integriteten har förelegat och utnyttjats
–bör emellertid även fortsättningsvis bestraffas enligt 9 § om barnet har deltagit i den sexuella handlingen frivilligt. Även om det också i dessa fall är fråga om ett utnyttjande av barnet är det enligt vår upp- fattning inte proportionerligt att en sådan gärning hänförs till en bestämmelse där minimistraffet för brott av normalgraden är tre års fängelse (4 § första stycket). Det kan nämnas att också i övriga nor- diska länder regleras brott som motsvarar utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling i separata bestämmelser som har lägre straff- skalor jämfört med vad som gäller för våldtäkt mot barn.
Genom att subsidiaritetsklausulen i 9 § tas bort blir det möjligt att döma i konkurrens för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling och något annat sexualbrott. Enligt vårt förslag ska alltså uttrycket ”i annat fall än som avses förut i detta kapitel” strykas från
9 §. En önskvärd följd av en sådan förändring är att straffansvaret enligt den bestämmelsen även i praktiken kan omfatta fall där den sexuella handling som barnet har förmåtts att företa eller tåla har
19
Sammanfattning |
SOU 2023:80 |
utförts på distans, dvs. utan att någon fysisk kontakt har förekommit mellan barnet och den andra personen (jfr 8 §).
Det straffbara området för köp av sexuell tjänst och koppleri bör utvidgas och brottsbeteckningen köp av sexuell tjänst bör ändras till köp av sexuell handling
6 kap. 11 och 12 §§ brottsbalken bör utvidgas till att omfatta sexuella tjänster som utförs på distans
För att någon ska kunna dömas för köp av sexuell tjänst enligt 6 kap. 11 § brottsbalken förutsätts det i nuläget att det har förekommit någon fysisk kontakt mellan den som utför och den som köper den sexuella tjänsten. Detsamma gäller för att någon ska kunna dömas för koppleri enligt 12 § samma kapitel. Vi har dock funnit att straff- ansvaret enligt de nämnda bestämmelserna bör utvidgas så att det inte längre krävs någon sådan fysisk kontakt eller ens att den som utför och den som köper en sexuell tjänst befinner sig i samma rum. Regleringen bör alltså ändras så att den även omfattar sexuella tjäns- ter som utförs på distans.
11 § bör avse den som förmår en person att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling i huvudsakligt syfte att den ska visas för gärningspersonen
Vi har funnit att det utvidgade straffansvaret för köp av sexuella tjäns- ter som utförs på distans bör begränsas till fall där gärningspersonens agerande leder till att en sexuell handling mot ersättning utförs och där ersättningen varit en förutsättning för den andra personens utförande av eller deltagande i en sexuell handling. En sexuell handling kan exem- pelvis bestå i att någon onanerar på sig själv. Att någon visar sig naken eller utför så kallad striptease innebär dock inte i sig att en sexuell handling utförs. Det nyss nämnda kravet på orsakssamband bör ut- tryckas så att gärningspersonen ska ha förmått den andra personen att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling.
Vidare bör det utvidgade straffansvaret enligt 11 § endast avse så- dana fall där det huvudsakliga syftet har varit ett den sexuella handlingen ska visas för gärningspersonen. Det bör inte spela någon roll om före- visningen är avsedd att ske i realtid eller i efterhand, utan det avgö-
20
SOU 2023:80 |
Sammanfattning |
rande bör vara att ersättningen varit en förutsättning för att den sexu- ella handlingen skulle äga rum och att ersättningen i sin tur lämnats eller utlovats i huvudsakligt syfte att gärningspersonen skulle få ta del av den sexuella handlingen visuellt.
Det är svårt att dra en skarp gräns mellan å ena sidan sexuella tjäns- ter som utförs utan någon fysisk kontakt med köparen och å andra sidan handlingar kopplade till laglig pornografi. Samtidigt måste en gränsdragning göras i detta sammanhang eftersom vårt uppdrag inte inkluderar att överväga något generellt förbud mot produktion eller köp av pornografi.
Att någon köper och tar del av pornografi utan att påverka dess innehåll faller utanför den föreslagna utvidgningen av 11 § eftersom köparen i en sådan situation inte har förmått den andra personen att i det enskilda fallet företa eller tåla en sexuell handling mot ersättning. Om den sexuella handlingen emellertid har föregåtts av kontakt mellan den som tar del av och den som utför handlingen, antingen i förväg eller under en liveshow, skulle dock det nämnda kravet på orsakssam- band kunna vara uppfyllt. Att materialet även visas för någon annan än gärningspersonen – exempelvis genom att flera personer får tillgång till samma liveshow – bör inte i sig utesluta straffansvar.
Sådan verksamhet som kan beskrivas som produktion av ”tradi- tionell” pornografi kommer i allmänhet inte att omfattas av det utvid- gade straffansvaret enligt 11 §. Om någon avlönar en annan person för att delta i sådan produktion är inte huvudsyftet att en sexuell handling ska visas för den förstnämnda personen, utan att skapa en skildring som på något sätt ska tillhandahållas allmänheten. Vad som faktiskt har varit huvudsyftet får bedömas i varje enskilt fall och det avgörande bör inte vara hur verksamheten benämns.
12 § bör ändras som en följd av utvidgningen av 11 §
Den som främjar eller på ett otillbörligt sätt ekonomiskt utnyttjar att en person förmås att mot ersättning företa eller tåla sexuella handlingar på det sätt som avses i den föreslagna lydelsen av 11 § bör kunna dömas för koppleri enligt 12 §. Såvitt avser distansfall kan det exempelvis gälla den som tillhandahåller eller administrerar en webbplats som under- lättar för personer att komma i kontakt med någon som på beställning utför sexuella handlingar mot ersättning i form av så kallade camshows.
21
Sammanfattning |
SOU 2023:80 |
Det kan också handla om att någon mera direkt anlitar en annan person för att utföra föreställningar – som inkluderar sexuella handlingar – på beställning av en tredje part. Sådana föreställningar kan utföras an- tingen digitalt eller på exempelvis en strippklubb.
Som framgår nedan innebär vårt förslag också en viss utvidgning av 11 § när det gäller köp av fysiskt sex, på så sätt att även sexköp inom ramen för mera stadigvarande relationer kommer att omfattas av straffansvar. Också i den delen bör motsvarande utvidgning göras av 12 §.
Utvidgningen kommer inte inkräkta på yttrandefriheten enligt yttrandefrihetsgrundlagen (YGL)
Den utvidgning som vi föreslår av 6 kap. 11 och 12 §§ brottsbalken kommer enligt vår bedömning inte inkräkta på yttrandefriheten en- ligt YGL.
Genom att ansöka om och få ett utgivningsbevis kan den som publicerar sexuellt material på internet göra så att den verksamheten omfattas av YGL:s formella tillämpningsområde, under förutsättning att verksamheten vänder sig till allmänheten och övriga krav i 1 kap. 5 § YGL är uppfyllda. I sådana fall har personen en rätt enligt YGL att anskaffa uppgifter i syfte att de ska publiceras (1 kap. 10 § andra stycket YGL). Denna anskaffarfrihet är emellertid begränsad bl.a. på så sätt att YGL inte hindrar att det i lag meddelas föreskrifter om ansvar och ersättningsskyldighet som avser det sätt på vilket en uppgift har an- skaffats (1 kap. 12 § 6 TF och 1 kap. 18 § YGL). Anskaffaren kan alltså utan hinder av YGL ställas till svars för de metoder han eller hon an- vänder, om dessa är olagliga.
Vårt förslag om en utvidgning av det straffbara området enligt 6 kap. 11 och 12 §§ brottsbalken tar inte sikte på något bildinnehåll som sådant, utan avser handlingar som består i att förmå en annan per- son till en sexuell handling mot ersättning respektive en tredje parts främjande eller ekonomiskt utnyttjande av att någon på det sättet för- mår annan till sexuella handlingar. Enligt vår uppfattning finns det inget hinder enligt YGL mot att genom vanlig lag straffbelägga sådant agerande, även om den sexuella handlingen skulle skildras och för- medlas genom ett grundlagsskyddat medium. I praktiken torde dess- utom de fall som träffas av det utvidgade straffansvaret vara sådana att
22
SOU 2023:80 |
Sammanfattning |
YGL inte ens är formellt tillämplig eftersom det i de fallen inte är fråga om ett tillhandahållande till allmänheten (jfr 1 kap.
11 § bör också i övrigt ändras så den avser sexuell handling mot ersättning i visst syfte i stället för tillfällig sexuell förbindelse mot ersättning
Sådana fall av sexköp med fysisk kontakt som omfattas av uttrycket tillfällig sexuell förbindelse mot ersättning enligt den nuvarande 11 § bör givetvis även i fortsättningen träffas av straffansvar. Enligt vår upp- fattning finns det dock anledning att byta ut det något oklara och för- åldrade uttrycket sexuell förbindelse mot sexuell handling.
I likhet med vad vi föreslår gällande sexuella handlingar som ut- förs på distans måste det för straffansvar krävas att ersättningen varit en förutsättning för den andra personens utförande av eller delta- gande i en sexuell handling. Kravet på orsakssamband bör även när det gäller fall av fysisk kontakt uttryckas så att gärningspersonen ska ha förmått den andra personen att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling. Detta innebär inte någon inskränkning av det straff- bara området i förhållande till den nuvarande regleringen.
Eftersom det som kan beskrivas som produktion av ”traditionell” pornografi inte är avsett att omfattas av 11 § har vi funnit att det straffbara området bör begränsas till fall där det huvudsakliga syftet varit att gärningspersonen ska delta i den sexuella handlingen.
Vad som har varit det huvudsakliga syftet får bedömas från fall till fall. I den situationen att en pornografiproducent själv är delaktig i sexuella handlingar inom ramen för sin egen produktion skulle det huvudsakliga syftet i stället kunna vara att skapa en skildring som ska tillhandahållas allmänheten. I övrigt bör dock den som förmår någon att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling som gärnings- personen själv deltar i normalt sett inte kunna undgå straffansvar med hänvisning till att handlingen dokumenterats och att syftet därför varit att ”producera pornografi”. I konsekvens med detta bör det i allmänhet inte heller gå att undgå ansvar för koppleri genom att hänvisa till att en betalning från någon som har deltagit i en sexuell handling har avsett skildringen av den sexuella handlingen och inte deltagandet i sig.
I förhållande till vad som gäller enligt nuvarande 11 § innebär vårt förslag en utvidgning av det straffbara området i och med att det inte är begränsat till tillfälliga sexuella förbindelser/handlingar. Detta är
23
Sammanfattning |
SOU 2023:80 |
enligt vår mening också önskvärt och det gäller oberoende av om den sexuella handlingen utförs på distans eller inte. Enligt vår uppfattning behövs det ett straffrättsligt skydd även för den som deltar i sexuella handlingar mot ersättning inom ramen för en mer eller mindre stadig- varande relation. Det gäller särskilt i fråga om fall som kan beskrivas som så kallad sugardejting. På sugardejtingsidor beskrivs konceptet ofta just så att det handlar om att bygga relationer snarare än att utbyta tjänster. Sugardejting kan inrymma såväl rena sexköp som längre rela- tioner som innefattar mer än sexuella handlingar eller inga sexuella handlingar alls. Om det i ett enskilt fall kan visas att någon har förmått en annan person att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling i sådant syfte som avses i den föreslagna regleringen bör det, enligt vår uppfattning, inte ha någon betydelse att parterna kan sägas ha en stadig- varande relation. Det avgörande bör alltså inte vara hur parternas för- hållande ser ut i övrigt, utan om ersättningen har varit en förutsättning för den andra personens deltagande i den sexuella handlingen.
Vi föreslår också att brottsbeteckningen köp av sexuell tjänst i 11 § ändras till köp av sexuell handling.
Koppleribrottet bör inte undantas från kravet på dubbel straffbarhet i 2 kap. 5 § brottsbalken
Vi har behandlat frågan om koppleri bör undantas från kravet på dub- bel straffbarhet för domsrätt och kommit fram till att något sådant undantag inte bör införas.
Personer som står bakom webbplatser där sexuella handlingar mot ersättning förmedlas (så kallade eskortsidor) kan göra sig skyl- diga till koppleri enligt 6 kap. 12 § brottsbalken. Med den utvidgning av koppleribestämmelsen som vi föreslår kommer det straffbara om- rådet även omfatta förmedling av sådana sexuella handlingar som ut- förs på distans, t.ex. via webbkamera. För att gärningen ska kunna lag- föras i Sverige krävs det emellertid också att svensk domstol har behörighet att döma över brottet.
Om ett koppleribrott består i att tillhandahålla eller administrera en webbplats och detta sker från utlandet är brottet begånget utanför Sverige. I sådana fall uppstår frågan om svensk domstol är behörig enligt 2 kap. 3 § brottsbalken.
Koppleribrott som begås utomlands skulle kunna knytas till Sverige genom gärningspersonens koppling till landet (3 § 2) eller genom att
24
SOU 2023:80 |
Sammanfattning |
brottet riktar sig mot en svensk medborgare eller någon som har hem- vist i Sverige, dvs. mot ett svensk enskilt intresse (3 § 3). Vid sådana anknytningsmoment är utgångspunkten att svensk domstol är behörig endast om gärningen är straffbar även enligt lagen på gärningsorten (5 § första stycket). Här finns alltså ett krav på att dubbel straffbarhet föreligger.
Vid bedömningen att koppleri inte bör undantas från kravet på dubbel straffbarhet har vi beaktat att det inte finns någon interna- tionell, eller ens europeisk, samsyn gällande kriminalisering av kopp- leri. Ett svenskt undantag från kravet på dubbel straffbarhet skulle därför utgöra ett stort ingrepp i många andra staters inre angelägen- heter. Vi har också beaktat risken att utomlands bosatta individer som inte har någon personlig anknytning till Sverige är omedvetna om att verksamhet med eskortsidor eller liknande är straffbart som koppleri här. Vidare har vi noterat att svårigheterna att utreda brot- tet och genomföra en rättegång kan antas bli mycket stora när gär- ningen har begåtts i ett land där koppleri inte är straffbart. Även om kravet på dubbel straffbarhet skulle tas bort i fråga om svenska dom- stolars behörighet finns det alltså en uppenbar risk att det inte får någon större betydelse i praktiken.
När det gäller personer som från Sverige lägger ut annonser avse- ende andras sexuella tjänster på webbplatser rör det sig om koppleri- brott begångna i Sverige. Gällande de brotten aktualiseras alltså inte frågan om dubbel straffbarhet för domsrätt, även om webbplatserna som sådana drivs från utlandet.
Brottsbeteckningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott bör inte ändras
Vår bedömning är att det inte finns tillräckliga skäl att ändra brotts- beteckningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott.
Det har från många olika håll framförts att ordet pornografi kan associeras med lagliga bilder på vuxna personer som deltagit frivilligt i framställningen och att brottsbeteckningen barnpornografibrott därför kan missförstås som att barnet medverkat frivilligt. Enligt vår uppfatt- ning bör dock gärningar som utgör barnpornografibrott knappast kunna förväxlas med hantering av laglig pornografi som avser vuxna personer. Vi kan därför inte se att det finns anledning att av praktiska skäl byta ut brottsbeteckningen. En annan sak är att det kan finnas
25
Sammanfattning |
SOU 2023:80 |
symboliska skäl för en sådan lagändring och ur ett principiellt perspek- tiv går det inte att bortse från den kritik som har framförts mot använd- ningen av begreppet barnpornografi. Som har noterats i ett tidigare lagstiftningsärende är det emellertid svårt att hitta en lämplig ny brotts- beteckning som bidrar till önskvärd tydlighet och indikerar brottets allvar. Beteckningen barnpornografibrott har fördelen att den rent språkligt omfattar många olika slags bilder och alla tänkbara befatt- ningar med bilderna. Ordet barnpornografi i svenskt språkbruk är dess- utom ett mycket negativt laddat ord och barnpornografibrott har ett starkt stigma kopplat till sig. Det är därför inte givet att en ändring av brottsbeteckningen skulle förtydliga allvaret i brotten. Snarare finns det en risk att effekten blir den motsatta eftersom andra tänkbara be- grepp inte på samma sätt fångar brottets allvar.
Även om vi alltså har kommit fram till att brottsbeteckningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott inte bör ändras har vi behandlat frågan om hur regleringen skulle kunna utformas om en ändring anses påkallad. I det avseendet har vi lämnat ett alter- nativt förslag som inte följer av vårt ställningstagande. Det förslaget innebär att brotten benämns sexuell exploatering av barn i bild och grov sexuell exploatering av barn i bild. Vad som kan sägas vara pro- blematiskt med en sådan beteckning är att den, i likhet med begrep- pet barnpornografibrott, inte tydliggör att vissa gärningar avser doku- menterade sexuella övergrepp mot barn, vilket enligt direktiven för vår utredning skulle vara syftet med att ändra beteckningen. Såvitt vi kan se är det dock inte praktiskt möjligt att hitta en brottsbeteckning som tydliggör det nämnda förhållandet samtidigt som den inte exklu- derar material som inte avser ett bakomliggande sexualbrott. Vårt alternativa förslag är dock utformat så att beskrivningen av brottet samtidigt ändras på ett sätt som gör att i vart fall den tydliggör att vissa gärningar avser dokumenterade sexualbrott mot barn. Enligt det alternativa förslaget ändras bestämmelsen i 16 kap. 10 a § brotts- balken på så sätt att uttrycket ”Den som […] skildrar barn i porno- grafisk bild” i den inledande meningen ersätts av ”Den som […] i bild skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn i sexuell bild”.
Att överväga en uppdelning av straffbestämmelsen på så sätt att en brottstyp omfattar bilder som visar ett sexualbrott och den andra typen bilder som inte visar ett sådant brott har inte omfattats av vårt uppdrag. Vårt uppdrag har inte heller omfattat att överväga om regleringen av
26
SOU 2023:80 |
Sammanfattning |
barnpornografibrott bör utvidgas till att omfatta alla bilder av fullt pubertetsutvecklade personer under 18 år, oavsett om åldern fram- går av bilden och omständigheterna kring den (jfr 16 kap. 10 a § tredje stycket) eller om det bör ske någon förändring av bestäm- melsen i 16 kap. 10 a § fjärde stycket som gäller ansvar vid oaktsamhet beträffande omständigheten att den som skildras är under 18 år.
Motiv med avseende på kön bör läggas till i straffskärpningsbestämmelsen i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken
Vi har funnit att det finns anledning att se särskilt allvarligt på brott där ett motiv har varit att kränka en person eller grupp på grund av köns- tillhörighet. Vi föreslår därför att kön läggs till som ny grund i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken som gäller straffskärpning vid hatbrottsmotiv. Bak- grunden till vårt ställningstagande är den ökade förekomsten av sexua- liserad hatretorik som i synnerhet kvinnor utsätts för och som utgör ett hot mot det demokratiska samtalet och samhället i stort.
Med kön menar vi den juridiska aspekten av kön, dvs. det kön som är registrerat för offret, vilket kan vara antingen man eller kvinna. Efter- som det är gärningspersonens motiv som är det avgörande kan dock även fall där gärningspersonen har agerat utifrån ett felaktigt antagande om någons registrerade kön omfattas av den nya straffskärpningsgrun- den.
Motivet att kränka på grund av kön behöver inte ha varit det enda eller ens det huvudsakliga motivet. Den föreslagna straffskärpnings- grunden bör däremot inte kunna tillämpas endast av det skälet att ett brott har begåtts mot en person av ett visst kön. Det betyder exem- pelvis att sådana förhållanden som att en man har utsatt en kvinna för vålds- eller sexualbrott inte i sig bör utgöra grund för straffskärp- ning enligt bestämmelsen.
Begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck
i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken bör ersättas med könsidentitet eller könsuttryck
Vi har funnit att begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken bör ersättas med könsidentitet eller könsut- tryck. Den del av straffskärpningsbestämmelsen som gäller motiv med
27
Sammanfattning |
SOU 2023:80 |
avseende på könsöverskridande identitet eller uttryck är avsedd att skydda främst den grupp som ibland kallas transpersoner. Redan innan begreppet infördes i bestämmelsen hade det kritiserats på grund av att det utgår från ett avvikarperspektiv, dvs. att det utgår från en upp- fattning om normen och pekar ut dem som inte följer denna. På grund av risken för gränsdragningssvårigheter i förhållande till kön, som i det skedet inte skulle omfattas av straffskärpningsregeln, utformades dock bestämmelsen ändå på så sätt att könsöverskridande identitet eller ut- tryck användes.
Vid bedömningen att begreppet bör ersättas med könsidentitet eller könsuttryck har vi beaktat att det föreslagna införandet av en ny straff- skärpningsgrund för motiv med avseende på kön kommer minska behovet av att i rättstillämpningen tydligt skilja mellan å ena sidan motiv med avseende på någons könsidentitet eller könsuttryck och å andra sidan motiv med avseende på någons registrerade kön. Oavsett vilken aspekt av kön i vidare mening som ett hatmotiv grundar sig i kommer motivet att vara en försvårande omständighet som ska beak- tas särskilt vid bedömningen av brottets straffvärde. Vi har också beaktat den kritik som termen könsöverskridande identitet eller uttryck har mött under lång tid samt att uttrycket skiljer sig från hur de övriga straffskärpningsgrunderna i 29 kap. 2 § 7 har formulerats. Vidare är begreppet könsidentitet eller könsuttryck ett uttryck som används i flera internationella instrument när det gäller skydd för transpersoner. Det är dessutom den termen som används i de danska och norska straffskärpningsbestämmelserna gällande transfobiska hatmotiv. Vid en samlad bedömning av olika skäl för respektive mot att ändra be- greppet i 29 kap. 2 § 7 har vi funnit att skälen för en sådan lagändring väger tyngst.
Bestämmelserna om grovt bedrägeri och grov olovlig befattning med betalningsverktyg bör ges ytterligare kvalifikationsgrunder
Vi föreslår att bestämmelsen om grovt bedrägeri i 9 kap. 3 § brotts- balken kompletteras med två nya kvalifikationsgrunder som avser gär- ningar som ingått i en brottslighet som utövats i organiserad form eller systematiskt respektive fall där gärningspersonen på ett hänsynslöst sätt har utnyttjat offrets skyddslösa eller utsatta ställning. Den sistnämnda kvali- fikationsgrunden föreslås också läggas till i bestämmelsen om olovlig befattning med betalningsverktyg i 3 c § samma kapitel.
28
SOU 2023:80 |
Sammanfattning |
Straffskärpningsregeln i 29 kap. 2 § 3 är avsedd att ge äldre och andra särskilt utsatta ett förstärkt straffrättsligt skydd. Vi har funnit att detta i praktiken också får genomslag i domstolarnas avgöranden. Mot den bakgrunden ser vi inte något behov av att ändra i den bestämmelsen och inte heller att införa någon ny straffskärpnings- grund som gäller brott mot äldre eller andra särskilt utsatta.
När det gäller bedrägeribrottslighet kan dock äldre och funktions- nedsatta personer ofta vara särskilt sårbara. Bedrägerier mot äldre har också ökat kraftigt den senaste tiden och begås ofta systematiskt av organiserade ligor. Dessutom är bedrägerier en stor och viktig in- komstkälla för många kriminella nätverk. Vi har därför funnit att det straffrättsliga skyddet behöver förstärkas på bedrägeriområdet. Ett genomförande av förslaget bör leda till att fler sådana brott rubriceras som grova samt i vissa fall att andra försvårande omständigheter, som i sig är tillräckliga för att kvalificera brottet som grovt, får ökat genom- slag vid bedömningen av straffvärdet för det grova brottet.
Med skyddslös eller utsatt ställning menar vi att offret har en nedsatt förmåga att försvara sig. Så kan vara fallet exempelvis när brott begås mot en äldre person eller en person med funktionsnedsättning. Kravet på hänsynslöst utnyttjande innebär att det ska finnas ett orsakssamband mellan utförandet av gärningen och offrets skyddslöshet eller utsatthet, vilket gör gärningen särskilt klandervärd.
Brottslighet som har utövats i organiserad form tar sikte på gär- ningar som har begåtts inom ramen för en struktur där flera personer samverkat under en inte helt obetydlig tidsperiod för att begå brott. Med brottslighet som utövats systematiskt avses brottslighet där ett visst tillvägagångssätt upprepats ett flertal gånger av antingen en en- sam gärningsperson eller av flera personer i samförstånd samt att det därutöver finns något ytterligare moment, exempelvis att brotten följt en brottsplan, föregåtts av noggranna förberedelser eller utförts på ett förslaget sätt. Enligt vår uppfattning finns det skäl att förtydliga att organisationen och/eller systematiken vid bedrägerier särskilt ska beak- tas vid bedömningen av om brottet är grovt. I bestämmelsen om grov olovlig befattning med betalningsverktyg finns redan en sådan kvali- fikationsgrund.
29
Sammanfattning |
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag
De som främst berörs av våra förslag är personer som misstänks, åtalas och döms respektive utsätts för sådana brott som förslagen avser, myndigheterna inom rättsväsendet samt försvarsadvokater och måls- ägandebiträden. Även Statens institutionsstyrelse (SiS) samt social- tjänsten vid kommunerna kan påverkas av förslagen.
Sammantaget kan våra förslag antas leda till en årlig kostnadsökning för Kriminalvården på cirka 245 miljoner kronor, för staten avseende rättsliga biträden på cirka 24 miljoner kronor och för domstolarnas handläggning av mål på cirka 10 miljoner kronor. Förslagen kan inte genomföras utan att ekonomiska tillskott tillförs Kriminalvården, an- slaget ”Rättsliga biträden m.m.” samt Sveriges Domstolar. Tillskotten bör finansieras genom ökade anslag motsvarande de nyss angivna be- loppen. Kostnadsökningarna för Åklagarmyndigheten, Polismyndig- heten och Brottsoffermyndigheten bedöms, i vart fall på kort sikt, rymmas inom befintliga anslag. För att avgöra de myndigheternas för- måga att hantera kostnaderna på längre sikt är det dock lämpligt att konsekvenserna följs upp och utvärderas när den nya lagstiftningen har varit i kraft en tid. Kostnadsökningarna för rättsväsendets myndighe- ter i övrigt samt för SiS och kommunerna bedöms inte vara större än att de kan hanteras inom ramen för befintliga anslag.
Våra förslag kan antas få positiva effekter när det gäller brottslig- heten och det brottsförebyggande arbetet. Flera av förslagen kan också antas få positiva effekter för att uppnå jämställdhet mellan kvin- nor och män och mellan andra personer i samhället. Därtill kan vissa förslag antas få positiva effekter för säkerställande av barnets rättig- heter i enlighet med barnkonventionen samt av funktionsnedsattas rättigheter i enlighet med FN:s konvention om rättigheter för perso- ner med funktionsnedsättning.
Ikraftträdande m.m.
Lagändringarna föreslås träda i kraft den 1 juli 2025. Några särskilda övergångsbestämmelser behövs inte.
Det finns behov av speciella informationsinsatser i samband med att lagändringarna träder i kraft.
30
Summary
Our remit
Our remit was to review the protection against sexual violations provided by criminal law, consider a new ground for aggravating circumstances for hate crimes with regard to gender, and decide whether the protection provided by criminal law for the elderly and other particularly vulnerable people needs to be enhanced.
In relation to sexual violations, the remit was to:
•review the protection provided by criminal law against sexual vio- lations of children aged
•review the regulations on the exploitation of a child through the purchase of a sexual act, the purchase of sexual services and procuring in relation to prostitution through the use of online tools, in particular in relation to minors and sugar dating,
•evaluate how criminal liability for negligence regarding age in connection with sexual violations is applied in practice,
•decide whether the crime designations child pornography offence and gross child pornography offence should be amended to clarify that certain offences are documented sexual assault of a child, and
•submit the legislative proposals required.
In relation to a new ground for aggravating circumstances for hate crimes with regard to gender, our remit was to:
•decide whether gender should be added as a new ground to the provision on aggravating circumstances for hate crimes,
31
Summary |
SOU 2023:80 |
•if so, also consider whether the ground of transgender identity or expression in the same provision should be amended to gender identity or gender expression, and
•submit the legislative proposals required.
In relation to offences against the elderly and other particularly vulnerable people, the remit was to:
•decide whether the protection provided by criminal law to the elderly and other particularly vulnerable people needs to be en- hanced, and
•if so to submit legislative proposals.
Assessments and proposals
Criminal liability for negligence regarding age in connection with sexual violations is applied in practice as the legislator intended
We have found that the courts apply the provision in Chapter 6, Section 13, of the Swedish Criminal Code as intended by the legis- lator. This provision makes it clear that a perpetrator who did not have intent but was negligent regarding the circumstance that another person had not attained a certain prescribed age should also be held liable for an offence under the chapter. The Section thus entails an exception to the requirement for intent in relation to the age of a child who is the victim of a sex crime. It is sufficient for the perpetrator to have been negligent regarding this circumstance.
The provision gained its current wording by means of legislation that entered into force on 1 July 2018. Previously, the provision re- ferred instead to a person who ‘did not realise but had reasonable grounds to assume’ that the victim had not attained a certain age. The purpose of the amendment was to enhance the protection provided by criminal law in the case of sex crimes against children and to clarify that no qualified form of negligence regarding the child’s age is required for a perpetrator to be convicted. It was noted in the grounds that the previous arrangement, according to the preparatory work statements, had been that the provision should be applied with great caution and that a fairly high degree of negligence would be required
32
SOU 2023:80 |
Summary |
for liability. In the Government’s view, there were grounds for depart- ing from the restrictive nature of the above preparatory work state- ments. General liability for negligence including both conscious and unconscious negligence was to apply. The intention was also for less importance to be attached to the child’s physical development than before the amendment.
Under the terms of reference of the inquiry, our evaluation of how criminal liability for negligence regarding age in sexual viola- tions is applied should focus on whether the above amendment has had the intended effect.
As a basis for the evaluation, we collected and reviewed judg- ments from courts of appeal and district courts in which the provision in Chapter 6, Section 13, in its wording from 1 July 2018, was invoked and applied during the period January 2019 – June 2022.
Overall, our evaluation shows that the courts’ application of Chap- ter 6, Section 13, since the amendment changed in a manner that enhanced the protection provided by criminal law to children against sexual violations in which the perpetrator was negligent regarding the child’s age. The outcomes are more uniform and the courts no longer assume that a qualified form of negligence is required. The courts also place less emphasis on the child’s physical development and make a more comprehensive assessment of negligence than before. Our assess- ment is therefore that the above amendment has had the intended effect and that the provision in Chapter 6, Section 13, is appropriate.
The punishable scope for rape and sexual assault of a child should be extended
Protection for children aged
With regard to sexual acts with children aged
When a child has a vulnerability, for example on account of mental
33
Summary |
SOU 2023:80 |
of sexual consent. The same situation pertains if the other person has a particular influence over the child, and there is therefore a power imbalance between the parties. Our assessment is that the protection provided by criminal law to children aged
An addition should be made to Chapter 6, Section 4, of the Swedish Criminal Code
We propose that the provision in Chapter 6, Section 4, of the Swedish Criminal Code on rape of a child be extended to include offences in which a person exploits the fact that a child under the age of 18 has an impaired ability to protect their sexual integrity due to mental ill- health, disability, alcohol or other substance abuse, the perpetrator’s authority or otherwise in view of the circumstances. The extension should be implemented by dividing the second paragraph into two sub- paragraphs, with the second
The exploitation requirement means that the impairment of the ability to protect their sexual integrity must have contributed to the child’s participation in the sexual act, i.e. there must be a causal con- nection between the lack of ability and the participation. However, we have also presented an alternative proposal, which does not follow from our position, in which no such causal connection is required.
The proposed amendment means that the first paragraph of the section also applies to the cases referred to in the new
If the victim was under 15 years of age, and the perpetrator had intent or was negligent of this fact, Section 4 already applies in view of the child’s age (first paragraph). The first paragraph, for which no amendment is proposed, thus takes precedence over the second paragraph. However, if in such a case the perpetrator had no intent or was not negligent of the fact that the child was under the age of 15 but had intent or was negligent of the fact that the victim was under the age of 18, the offence may be judged according to the new second
34
SOU 2023:80 |
Summary |
The extension of criminal liability that we propose is also of importance for the scope of application of the penalty provision relating to sexual exploitation of a child in Chapter 6, Section 5. For example, if the child is about to turn 18 and their ability to protect their sexual integrity is only slightly impaired, Section 5 could be applied. On the other hand, the exemption from liability in Chap- ter 6, Section 14, which relates to offences against children under 15 years of age, does not cover offences under the new
In the case of a sexual act other than those referred to in Chap- ter 6, Section 4, i.e. a sexual act which, given the seriousness of the violation, is not comparable to vaginal, anal or oral intercourse, the offence under the new
The provision in Chapter 6, Section 9, of the Swedish Criminal Code should be retained but the subsidiarity clause should be removed
We found that the provision in Chapter 6, Section 9, of the Swedish Criminal Code on the exploitation of a child through the purchase of a sexual act should be retained, but the subsidiarity clause in the pro- vision should be removed. The new provision that we propose in Section 4 will often be applicable to exploitation of a child through the purchase of a sexual act, and this is also a desirable effect, in our opinion. The change means that criminal liability will better reflect the severity of the offence in these cases. However, other cases in which a child has been induced to undertake or submit to a sexual act in return for payment, but in which it has not been proven that an impaired ability to protect sexual integrity was present and ex- ploited, should continue to be punished under Section 9 if the child participated in the sexual act voluntarily. Although these cases also involve exploitation of the child, in our view it is not proportionate to include such an act in a provision in which the minimum penalty for an offence of normal severity is three years’ imprisonment (Sec- tion 4, first paragraph). It may be noted that other Nordic countries also regulate offences corresponding to the exploitation of a child
35
Summary |
SOU 2023:80 |
through the purchase of a sexual act in separate provisions with a lower scale of penalties than for rape of a child.
The removal of the subsidiarity clause in Section 9 allows for con- current sentencing for the exploitation of a child through the purchase of a sexual act and any other sex crime. Under our proposal, the expres- sion ‘in cases other than those previously referred to in this Chapter’ should therefore be deleted from Section 9. A desirable consequence of such a change is that criminal liability under this provision may also in practice cover cases in which the sexual act that the child has been induced to undertake or submit to was performed remotely, i.e. with- out any physical contact between the child and the other person (cf. Section 8).
The punishable scope of the purchase of sexual services and procuring should be extended, and the designation purchase
of sexual services should be changed to purchase of a sexual act
Chapter 6, Sections 11 and 12, of the Swedish Criminal Code should be extended to cover sexual services provided remotely
For someone to be convicted of purchase of sexual services under Chap- ter 6, Section 11, of the Swedish Criminal Code, it is currently required that there has been some physical contact between the person under- taking and the person purchasing the sexual service. The same applies to conviction for procuring under Section 12 of the same chapter. However, we found that criminal liability under these provisions should be extended so that, in future, no such physical contact is re- quired or even that the person undertaking and the person purchasing a sexual service be in the same room. The provision should therefore be amended to also include sexual services provided remotely.
Section 11 should refer to a person who induces a person to undertake or submit to a sexual act in return for payment with the main purpose of showing it to the perpetrator
We found that extended criminal liability for the purchase of sexual services provided remotely should be limited to cases in which the perpetrator’s behaviour leads to the performance of a sexual act in return for payment and where the payment was a precondition for
36
SOU 2023:80 |
Summary |
the performance of or participation in a sexual act by the other per- son. A sexual act may, for example, consist of someone mastur- bating. However, being naked or performing a striptease does not in itself constitute a sexual act. The above requirement for a causal connection should be expressed in such a way that the perpetrator must have induced the other person to undertake or submit to a sexual act in return for payment.
Furthermore, extended criminal liability under Section 11 should only apply to cases in which the main purpose was to show the sexual act to the perpetrator. It should not matter whether the performance is intended to take place in real time or afterwards; the decisive factor should be that the payment was a precondition for the sexual act to take place and that the payment in turn was made or promised with the main purpose of allowing the perpetrator to view the sexual act visually.
It is difficult to draw a clear line between, on the one hand, sexual services performed without any physical contact with the purchaser and, on the other hand, acts related to legal pornography. At the same time, a distinction must be made in this context, as our remit does not include considering a general ban on the production or purchase of pornography.
The purchase and viewing of pornography without influencing its content falls outside the proposed extension of Section 11 because, in such a situation, the purchaser has not induced the other person to undertake or submit to a sexual act in return for payment in that particular case. However, if the sexual act was preceded by contact between the person viewing and the person performing the act, either beforehand or during a live show, the above requirement for a causal connection could have been met. The fact that the material is also shown to someone other than the perpetrator, for example by several people having access to the same live show, should not in itself exclude criminal liability.
Activities that may be described as the production of ‘traditional’ pornography will generally not be subject to extended criminal liability under Section 11. If someone pays another person to participate in such production, the main purpose is not for a sexual act to be shown to the first person; it is to create a performance that is somehow to be provided to the public. The actual main purpose must be assessed in
37
Summary |
SOU 2023:80 |
each individual case, and the name of the activity should not be the decisive factor.
Section 12 should be amended as a consequence of the extension of Section 11
A person who promotes or improperly financially exploits the fact that a person is induced to undertake or submit to sexual acts in return for payment in the manner referred to in the proposed wording of Sec- tion 11 should be capable of being convicted of procuring under Sec- tion 12. For remote cases, this could apply, for example, to a person who provides or administers a website that facilitates contact with a person who performs sexual acts on demand in return for payment in the form of camshows. This may also involve someone more directly engaging another person to perform performances, including sexual acts, on behalf of a third party. Such performances may be performed either digitally or in a strip club, for example.
As shown below, our proposal also entails a certain extension of Section 11 with regard to the purchase of physical sex, so that the purchase of sex in the context of more permanent relationships will also be subject to criminal liability. Section 12 should also be exten- ded accordingly in this respect.
The extension will not infringe upon freedom of expression under the Fundamental Law on Freedom of Expression
In our assessment, the proposed extension of Chapter 6, Sections 11 and 12, of the Swedish Criminal Code will not infringe upon free- dom of expression under the Fundamental Law on Freedom of Expression.
By applying for and obtaining a certificate of publication, a person who publishes sexual material online may bring that activity within the formal scope of the Fundamental Law on Freedom of Expression, pro- vided that the activity is aimed at the public and other requirements in Chapter 1, Section 5, of the Fundamental Law on Freedom of Expres- sion are met. In such cases, the person has a right under the Funda- mental Law on Freedom of Expression to procure information for the purpose of publishing it (Chapter 1, Section 10, second paragraph, of
38
SOU 2023:80 |
Summary |
the Fundamental Law on Freedom of Expression). However, this free- dom to procure information is limited, in part in that the Fundamental Law on Freedom of Expression does not prevent the enactment of statutory provisions on liability and compensation obligations relating to the manner in which information has been procured (Chapter 1, Section 12, sixth paragraph of the Freedom of the Press Act, and Chapter 1, Section 18, of the Fundamental Law on Freedom of Expression). Consequently, notwithstanding the Fundamental Law on Freedom of Expression, the person procuring the information may be held accountable for the methods he or she uses if they are unlawful.
Our proposal to extend the punishable scope under Chapter 6, Sections 11 and 12 of the Swedish Criminal Code does not address any visual content as such. It refers to acts consisting of inducing another person to perform a sexual act in return for payment, or the promotion or financial exploitation by a third party of a person thus inducing another person to perform sexual acts. In our view, there is no impediment under the Fundamental Law on Freedom of Expres- sion to punishing such behaviour through ordinary law, even if the sexual act is depicted and conveyed through a constitutionally protec- ted medium. In practice, moreover, the cases subject to extended criminal liability are likely to be such that the Fundamental Law on Freedom of Expression is not even formally applicable, since in those cases it is not a question of provision to the public (cf. Chapter 1, Sec- tions
Section 11 should also be amended to refer to a sexual act in return for payment for a specific purpose instead of casual sexual relations in return for payment
Such cases of purchase of sex with physical contact that are covered by the term casual sexual relations in return for a payment in the current Section 11 should, of course, continue to incur criminal lia- bility. However, in our view, there is a need to replace the somewhat unclear and outdated term sexual relations with sexual act.
As we propose for sexual acts performed remotely, criminal lia- bility must require that the payment was a precondition for the per- formance of or participation in a sexual act by the other person. In cases involving physical contact, the requirement for a causal con- nection should also be expressed in such a way that the perpetrator
39
Summary |
SOU 2023:80 |
must have induced the other person to undertake or submit to a sexual act in return for payment. This does not imply any restriction to the punishable scope compared to the current provision.
Since that which may be described as the production of ‘tradi- tional’ pornography is not intended to be encompassed by Sec- tion 11, we found that the punishable scope should be limited to cases in which the main purpose was for the perpetrator to participate in the sexual act.
The main purpose must be assessed on a
Compared to the current Section 11, our proposal extends the punishable scope by not limiting it to casual sexual relations/acts. In our opinion, this is also desirable and applies regardless of whether the sexual act is performed remotely or not. In our view, protection under criminal law is also needed for those who participate in sexual acts in return for payment in the context of a more or less permanent relationship. This is particularly true in cases that may be described as sugar dating. On sugar dating websites, the concept is often described as being about building relationships rather than exchanging services. Sugar dating may encompass solely purchasing sex as well as longer relationships that involve more than sexual acts or no sexual acts at all. If it can be shown in an individual case that a person has induced another person to undertake or submit to a sexual act in return for payment for a purpose referred to in the proposed provision, in our view it should be irrelevant that the parties may be said to have a permanent relationship. The decisive factor should therefore not be the nature of the relationship between the parties, but whether the
40
SOU 2023:80 |
Summary |
payment was a precondition for the other person’s participation in the sexual act.
We also propose that the designation purchase of sexual services in Section 11 be amended to purchase of a sexual act.
The offence of procuring should not be exempt from the dual criminality requirement in Chapter 2, Section 5, of the Swedish Criminal Code
We considered whether procuring should be exempted from the requirement of dual criminality for jurisdiction and concluded that no such exemption should be introduced.
Persons behind websites on which sexual acts are provided in return for payment (escort sites) may be guilty of procuring under Chapter 6, Section 12, of the Swedish Criminal Code. With the pro- posed extension of the provision relating to procuring, the punish- able scope will also include the mediation of sexual acts performed remotely, for example via webcam. However, for an offence to be subject to legal proceedings in Sweden, a Swedish court must also have jurisdiction to try the offence.
If an offence of procuring consists of providing or administering a website from abroad, the offence is committed outside Sweden. In such cases, the question arises of whether a Swedish court has juris- diction under Chapter 2, Section 3, of the Swedish Criminal Code.
An offence of procuring committed abroad could be linked to Sweden through the perpetrator’s connection to the country (Sec- tion 3(2)) or through the fact that the offence is committed against a Swedish citizen or a person resident in Sweden, i.e. against a Swedish private interest (Section 3(3)). In cases with such connections, the basic rule is that a Swedish court has jurisdiction only if the offence is also punishable under the law of the place where it was committed (Sec- tion 5, first paragraph). There is thus a requirement for dual criminality.
When we assessed that procuring should not be exempted from the requirement of dual criminality, we took into account the fact that there is no international, or even European, consensus on the crimi- nalisation of procuring. A Swedish exemption from the requirement for dual criminality would therefore constitute a major intervention in the internal affairs of many other states. We also considered the risk that individuals resident abroad who have no personal connection to
41
Summary |
SOU 2023:80 |
Sweden are unaware that activities involving escort sites or similar are punishable here as procuring. Furthermore, we noted that the diffi- culties of investigating the offence and conducting a trial may be as- sumed to be major when the offence has been committed in a country in which procuring is not a criminal offence. Consequently, even if the requirement for dual criminality were to be removed in relation to the jurisdiction of Swedish courts, there is an obvious risk that it would not be of great significance in practice.
In the case of persons posting advertisements for the sexual services of others on websites from Sweden, these are offences of procuring committed in Sweden. For these offences, the issue of dual criminality does not arise for jurisdiction, even if the websites themselves are operated from abroad.
The designations child pornography offence and gross child pornography offence should not be changed
Our assessment is that there are not sufficient grounds to change the designations child pornography offence and gross child porno- graphy offence.
It has been widely argued that the word pornography can be asso- ciated with legal images of adults who have voluntarily participated in their production and that the designation child pornography offence may therefore be misunderstood to mean that the child parti- cipated voluntarily. In our view, however, acts constituting child pornography offences can hardly be confused with the handling of legal pornography involving adults. We can therefore see no reason to change the designation of the offence for practical reasons. On the other hand, there may be symbolic reasons for such an amend- ment to the law, and from a position of principle, the criticism that has been levelled at the use of the term child pornography cannot be ignored. However, as was noted in a previous legislative matter, it is difficult to find a suitable new designation for the offence that con- tributes to the desired clarity and indicates the severity of the of- fence. The designation child pornography offence has the advantage that, purely linguistically, it covers many different types of image and all conceivable uses of the images. The term child pornography in Swedish (barnpornografi) is also a very negative word, and child pornography offences have a strong stigma attached to them. It is
42
SOU 2023:80 |
Summary |
therefore not clear that a change in the designation of the offence would clarify the severity of the offences. Instead, there is a risk that the effect would be the opposite, as other conceivable terms do not capture the severity of the offence in the same way.
Although we thus concluded that the designations child porno- graphy offence and gross child pornography offence should not be changed, we addressed the question of how the provision could be worded if a change were considered necessary. In this respect, we have made an alternative proposal that does not follow from our position. This proposal entails the offences being designated sexual exploitation of a child in images and gross sexual exploitation of a child in images. The problem associated with such a designation is that, like the term child pornography offence, it does not make it clear that certain acts relate to documented sexual assault of a child which, according to the terms of reference of our inquiry, would be the purpose of changing the designation. However, as far as we can see, it is not practically feasible to find a designation that clarifies this circumstance while not ex- cluding material that does not relate to an underlying sex crime. How- ever, our alternative proposal is worded to simultaneously change the description of the offence in a way that at least makes it clear that cer- tain offences relate to documented sex crimes against children. Under the alternative proposal, the provision in Chapter 16, Section 10a, of the Swedish Criminal Code is amended in such a way that the expres- sion ‘A person who […] depicts a child in a pornographic image’ in the introductory sentence is replaced by ‘A person who […] depicts a sex crime against a child or otherwise depicts a child in a sexual image’.
Considering a division of the penalty provision so that one type of offence covers images depicting a sex crime and the other type of offence covers images that do not depict such an offence was beyond our remit. Nor did our remit include considering whether the regu- lation of child pornography offences should be extended to cover all images of persons under 18 years of age whose pubertal development is complete, regardless of whether the age is apparent from the image and the circumstances surrounding it (cf. Chapter 16, Section 10a, third paragraph) or whether there should be any change to the pro- vision in Chapter 16, Section 10a, fourth paragraph, concerning lia- bility for negligence regarding the circumstance that the person de- picted is under 18 years of age.
43
Summary |
SOU 2023:80 |
Motives relating to gender should be added to the aggravating circumstances provision in Chapter 29, Section 2(7), of the Swedish Criminal Code
We found that there is reason to take a particularly serious view of offences in which a motive was to violate a person or group on the basis of gender affiliation. We therefore propose that gender be added as a new ground to Chapter 29, Section 2(7), of the Swedish Criminal Code, which concerns aggravating circumstances for hate crimes. The background to our position is the increasing incidence of sexualised hate speech to which women in particular are exposed and which con- stitutes a threat to democratic discourse and society as a whole.
By gender we mean the legal aspect of gender, i.e. the gender registered for the victim, which may be either male or female. How- ever, since it is the perpetrator’s motive that is decisive, cases in which the perpetrator has acted on the basis of an erroneous assumption about a person’s registered gender may also be covered by the new ground for aggravating circumstances.
The motive to violate a person on the basis of gender need not have been the only or even the main motive. However, it should not be possible to apply the proposed ground for aggravating circum- stances merely because an offence has been committed against a per- son of a particular gender. This means, for example, that circumstan- ces such as the fact that a man has subjected a woman to a violent crime or a sex crime should not in itself constitute grounds for aggravating circumstances under the provision.
The term transgender identity or expression in
Chapter 29, Section 2(7), of the Swedish Criminal Code should be replaced by gender identity or gender expression
We found that the term transgender identity or expression in Chap- ter 29, Section 2(7), of the Swedish Criminal Code should be replaced by gender identity or gender expression. The part of the aggravating circumstances provision concerning motives related to transgender identity or expression is intended primarily to protect the group sometimes referred to as transgender people. Even before the term was introduced in the provision, it had been criticised for being based on a deviant perspective, i.e. it is based on a perception
44
SOU 2023:80 |
Summary |
of the norm and singles out those who do not comply with it. How- ever, on account of the risk of demarcation difficulties in relation to gender, which at that stage was not intended to be covered by the rule on aggravating circumstances, the provision was nevertheless worded in such a way that transgender identity or expression was used.
When we assessed that the term should be replaced by gender identity or gender expression, we took into account the fact that the proposed introduction of a new ground for aggravating circumstances for motives relating to gender will reduce the need to clearly distinguish in the application of the law between motives relating to a person’s gender identity or gender expression and motives relating to a person’s registered gender. Regardless of the aspect of gender in the broader sense on which a hate motive is based, the motive will be an aggravating circumstance to be taken into account in particular when assessing the penal value of the offence. We also took into account the criticism that the term transgender identity or expression has faced for a long time and the fact that the term differs from how the other grounds for aggra- vating circumstances in Chapter 29, Section 2(7), were worded. Fur- thermore, the term gender identity or gender expression is an expression used in several international instruments regarding the protection of transgender persons. It is also the term used in the Danish and Nor- wegian aggravating circumstances provisions for transphobic hate motives. In an overall assessment of the various grounds for and against changing the term in Chapter 29, Section 2(7), we found that the grounds for such an amendment carry the greatest weight.
The provisions on gross fraud and gross unlawful handling of a payment instrument should be given additional grounds for qualification
We propose that the provision on gross fraud in Chapter 9, Section 3, of the Swedish Criminal Code be supplemented by two new grounds for qualification relating to offences that were part of criminal acti- vities conducted in an organised form or systematically, and cases in which the perpetrator ruthlessly exploited the defenceless or vulnerable position of the victim. It is also proposed that the latter ground for qualification be added to the provision on unlawful handling of a payment instrument in Section 3c of the same chapter.
45
Summary |
SOU 2023:80 |
The aggravating circumstances rule in Chapter 29, Section 2(3), is intended to provide the elderly and other particularly vulnerable people with enhanced protection under criminal law. We found that, in prac- tice, this is also reflected in the decisions of the courts. Against this background, we do not see any need to amend this provision or to introduce a new ground for aggravating circumstances for offences against the elderly or other particularly vulnerable people.
However, when it comes to fraud, older and disabled people may often be particularly vulnerable. Fraud against the elderly has also increased significantly in recent times and is often committed syste- matically by organised gangs. Moreover, fraud is a major and impor- tant source of income for many criminal networks. We therefore found that the protection provided by criminal law needs to be en- hanced in the area of fraud. Implementation of the proposal should lead to more such offences being classified as gross and, in some cases, to other aggravating circumstances, which in themselves are sufficient to qualify the offence as gross, having a greater impact on the assessment of the penal value of a gross offence.
By defenceless or vulnerable position, we mean that the victim has a reduced ability to defend themselves. This may be the case, for example, when an offence is committed against an elderly person or a person with a disability. The requirement for ruthless exploitation means that there must be a causal connection between the com- mission of the offence and the victim’s defencelessness or vulner- ability, which makes the offence particularly reprehensible.
Criminal activities conducted in an organised form refers to offences committed within a structure in which several people collaborated over a fairly significant period of time to commit crimes. Criminal activities conducted systematically refers to criminal activities in which a certain approach has been repeated several times, either by a single perpetrator or by several persons acting in concert, and in which there is some additional element, such as a criminal plan, careful preparation or cun- ning. In our view, there is reason to clarify the fact that the organi- sation and/or systematic nature of fraud should be specifically con- sidered when assessing whether an offence is gross. The provision on gross unlawful handling of a payment instrument already contains such grounds for qualification.
46
SOU 2023:80 |
Summary |
Consequences of the inquiry’s proposals
Those who are mainly affected by our proposals are persons suspec- ted of, prosecuted for, convicted for or subjected to the offences covered by the proposals, and the authorities in the judicial system and counsels for the defence and counsels for the injured party. The National Board of Institutional Care (SiS) and the social services in the municipalities may also be affected by the proposals.
All in all, our proposals may be assumed to lead to an annual in- crease in costs for the Swedish Prison and Probation Service of approx- imately SEK 245 million, for the State in terms of legal counsels of approximately SEK 24 million and for the courts’ handling of cases of approximately SEK 10 million. The proposals cannot be implemented without additional funding for the Swedish Prison and Probation Service, the appropriation ‘Legal counsels, etc’. and the Courts of Sweden. The additional funding should be financed through increased appropriations corresponding to the above amounts. The increases in costs for the Swedish Prosecution Authority, the Swedish Police Authority and the Swedish Crime Victim Authority are expected, at least in the short term, to be accommodated within existing appropri- ations. However, to determine the ability of the authorities to manage costs in the longer term, it is appropriate to monitor and evaluate the impact after the new legislation has been in force for some time. The increases in costs for other authorities in the judicial system and for SiS and the municipalities are not deemed to be higher than can be managed within the framework of existing appropriations.
Our proposals may be expected to have a positive impact on cri- minal activities and crime prevention. Several of the proposals may also be expected to have a positive impact on achieving equality between women and men and between other people in society. In addition, some proposals may be expected to have a positive impact on ensuring the rights of the child under the Convention on the Rights of the Child and the rights of persons with disabilities under the UN Convention on the Rights of Persons with Disabilities.
47
Summary |
SOU 2023:80 |
Entry into force, etc.
It is proposed that these legislative amendments enter into force on 1 July 2025. No specific transitional provisions are needed.
There is a need for special information measures in connection with the legislative amendments entering into force.
48
1 Författningsförslag
1.1Förslag till lag om ändring i brottsbalken
Härigenom föreskrivs att 6 kap. 4, 6, 9, 11, 12 och 15 §§, 9 kap. 3 och 3 c §§ samt 29 kap. 2 § brottsbalken ska ha följande lydelse.
Nuvarande lydelse |
Föreslagen lydelse |
Författningsförslag |
SOU 2023:80 |
under arton år på grund av psykisk ohälsa, funktionsnedsätt- ning, missbruk, gärningsmannens auktoritet eller annars med hän- syn till omständigheterna har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet.
Om ett brott som avses i första eller andra stycket är grovt, döms för grov våldtäkt mot barn till fängelse i lägst fem och högst tio år. Vid bedömningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om gärningsmannen har använt våld eller hot om brottslig gärning eller om fler än en förgripit sig på barnet eller på annat sätt deltagit i övergreppet eller om gärningsmannen med hänsyn till tillvägagångs- sättet eller barnets låga ålder eller annars visat särskild hänsynslöshet eller råhet.
6 §
Den som, med ett barn under |
Den som, med ett barn under |
femton år eller med ett barn som |
femton år, eller med ett barn |
fyllt femton men inte arton år |
under arton år och där omstän- |
och som gärningsmannen står i |
digheterna är sådana som avses i |
ett sådant förhållande till som |
4 § andra stycket, genomför en |
avses i 4 § andra stycket, genom- |
annan sexuell handling än som |
för en annan sexuell handling än |
avses i 4 och 5 §§, döms för sexu- |
som avses i 4 och 5 §§, döms för |
ellt övergrepp mot barn till fäng- |
sexuellt övergrepp mot barn till |
else i lägst sex månader och |
fängelse i lägst sex månader och |
högst två år. Detsamma gäller |
högst två år. Detsamma gäller |
den som på ett otillbörligt sätt |
den som på ett otillbörligt sätt |
förmår barnet att företa eller tåla |
förmår barnet att företa eller tåla |
en sådan handling. |
en sådan handling.
Om brottet är mindre grovt, döms till fängelse i högst ett år. Om brottet är grovt, döms för grovt sexuellt övergrepp mot barn
till fängelse i lägst ett år och sex månader och högst sex år. Vid bedömningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om gär- ningsmannen är närstående till barnet eller i övrigt utnyttjat sin ställ- ning eller missbrukat ett särskilt förtroende eller om fler än en för- gripit sig på barnet eller på annat sätt deltagit i övergreppet eller om
50
SOU 2023:80 |
Författningsförslag |
brottet med hänsyn till tillvägagångssättet eller barnets låga ålder eller annars inneburit ett hänsynslöst utnyttjande av barnet.
9 §
Den som, i annat fall än som |
Den som förmår ett barn som |
avses förut i detta kapitel, förmår |
inte fyllt arton år att mot ersätt- |
ett barn som inte fyllt arton år att |
ning företa eller tåla en sexuell |
mot ersättning företa eller tåla en |
handling, döms för utnyttjande av |
sexuell handling, döms för utnytt- |
barn genom köp av sexuell hand- |
jande av barn genom köp av sexu- |
ling till fängelse i lägst sex måna- |
ell handling till fängelse i lägst sex |
der och högst fyra år. |
månader och högst fyra år. |
|
Om brottet är mindre grovt, döms till fängelse i högst ett år. Vad som sägs i första och andra styckena gäller även om ersätt-
ningen har utlovats eller getts av någon annan.
11 §
Den som, i annat fall än som |
Den som, i annat fall än som |
avses förut i detta kapitel, skaffar |
avses förut i detta kapitel, förmår |
sig en tillfällig sexuell förbin- |
en person att mot ersättning företa |
delse mot ersättning, döms för |
eller tåla en sexuell handling i |
köp av sexuell tjänst till fängelse i |
huvudsakligt syfte att gärnings- |
högst ett år. |
mannen ska delta i handlingen |
|
eller att handlingen ska visas för |
|
gärningsmannen, döms för köp |
|
av sexuell handling till fängelse i |
|
högst ett år. |
Vad som sägs i första stycket gäller även om ersättningen har ut- lovats eller getts av någon annan.
12 §
Den som främjar eller på ett otillbörligt sätt ekonomiskt ut- nyttjar att en person har tillfäl- liga sexuella förbindelser mot ersättning, döms för koppleri till fängelse i högst fyra år.
Författningsförslag |
SOU 2023:80 |
Om en person som med nytt- |
Om en person som med nytt- |
janderätt har upplåtit en lägenhet |
janderätt har upplåtit en lägenhet |
får veta att lägenheten helt eller |
får veta att lägenheten helt eller |
till väsentlig del används för till- |
till väsentlig del används för sexu- |
fälliga sexuella förbindelser mot |
ella handlingar mot ersättning, på |
ersättning och inte gör vad som |
det sätt som avses i 11 §, och inte |
skäligen kan begäras för att få |
gör vad som skäligen kan begäras |
upplåtelsen att upphöra, ska han |
för att få upplåtelsen att upphöra, |
eller hon, om verksamheten fort- |
ska han eller hon, om verksam- |
sätter eller återupptas i lägenhe- |
heten fortsätter eller återupptas i |
ten, anses ha främjat verksam- |
lägenheten, anses ha främjat verk- |
heten och dömas till ansvar enligt |
samheten och dömas till ansvar |
första stycket. |
enligt första stycket. |
Är brott som avses i första eller andra stycket att anse som grovt, döms för grovt koppleri till fängelse i lägst två och högst tio år. Vid bedömande av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om brot- tet avsett en verksamhet som bedrivits i större omfattning, medfört betydande vinning eller inneburit ett hänsynslöst utnyttjande av annan som sägs i första stycket gäller även om ersättningen har utlo- vats eller getts av någon annan.
15 §
För försök till våldtäkt, grov |
För försök till våldtäkt, grov |
våldtäkt, sexuellt övergrepp, grovt |
våldtäkt, sexuellt övergrepp, grovt |
sexuellt övergrepp, våldtäkt mot |
sexuellt övergrepp, våldtäkt mot |
barn, grov våldtäkt mot barn, |
barn, grov våldtäkt mot barn, |
sexuellt utnyttjande av barn, sexu- |
sexuellt utnyttjande av barn, sexu- |
ellt övergrepp mot barn, grovt |
ellt övergrepp mot barn, grovt |
sexuellt övergrepp mot barn, ut- |
sexuellt övergrepp mot barn, ut- |
nyttjande av barn för sexuell |
nyttjande av barn för sexuell |
posering, grovt utnyttjande av |
posering, grovt utnyttjande av |
barn för sexuell posering, utnytt- |
barn för sexuell posering, utnytt- |
jande av barn genom köp av sexu- |
jande av barn genom köp av sexu- |
ell handling, köp av sexuell tjänst, |
ell handling, köp av sexuell hand- |
koppleri och grovt koppleri döms |
ling, koppleri och grovt koppleri |
det till ansvar enligt 23 kap. |
döms det till ansvar enligt 23 kap. |
Detsamma gäller för förberedelse till koppleri samt för förbere- delse och stämpling till och underlåtenhet att avslöja eller förhindra
52
SOU 2023:80 |
Författningsförslag |
våldtäkt, grov våldtäkt, våldtäkt mot barn, grov våldtäkt mot barn, grovt utnyttjande av barn för sexuell posering och grovt koppleri.
9kap. 3 §
Är brott som avses i 1 § att anse som grovt, döms för grovt
bedrägeri till fängelse i lägst sex månader och högst sex år. |
|
||
Vid bedömningen av om brot- |
Vid bedömningen av om brot- |
||
tet är grovt ska det särskilt beak- |
tet är grovt ska det särskilt beak- |
||
tas om gärningsmannen har miss- |
tas om |
|
|
brukat allmänt |
förtroende eller |
1. gärningsmannen har |
miss- |
använt urkund eller annat vars |
brukat allmänt förtroende |
eller |
|
brukande är straffbart enligt 14 |
använt urkund eller annat vars |
||
eller 15 kap. eller vilseledande |
brukande är straffbart enligt 14 |
||
bokföring eller |
om gärningen |
eller 15 kap. eller vilseledande |
|
annars varit av särskilt farlig art, |
bokföring, |
|
|
avsett betydande värde eller inne- |
2. gärningen har avsett bety- |
||
burit synnerligen kännbar skada. |
dande värde eller inneburit syn- |
||
|
|
nerligen kännbar skada, |
|
|
|
3. gärningen har ingått |
i en |
brottslighet som utövats i organi- serad form eller systematiskt,
4. gärningsmannen på ett hän- synslöst sätt har utnyttjat offrets skyddslösa eller utsatta ställning, eller
5. gärningen på annat sätt har varit av särskilt farlig art.
3 c §
Den som
1.olovligen införskaffar ett betalningsverktyg,
2.för bedräglig användning förvanskar ett betalningsverktyg eller framställer ett falskt betalningsverktyg, eller
3.använder ett olovligen införskaffat eller förvanskat eller falskt betalningsverktyg eller på annat sätt tar befattning med ett sådant betalningsverktyg
döms för olovlig befattning med betalningsverktyg till böter eller fängelse i högst två år.
53
Författningsförslag |
SOU 2023:80 |
Med betalningsverktyg avses skyddade verktyg, handlingar eller uppgifter som ger möjlighet att överföra pengar eller ett penning-
värde. |
|
Om ett brott som avses i |
Om ett brott som avses i |
första stycket är grovt, döms för |
första stycket är grovt, döms för |
grov olovlig befattning med betal- |
grov olovlig befattning med betal- |
ningsverktyg till fängelse i lägst |
ningsverktyg till fängelse i lägst |
sex månader och högst sex år. |
sex månader och högst sex år. |
Vid bedömningen av om brottet |
Vid bedömningen av om brottet |
är grovt ska det särskilt beaktas |
är grovt ska det särskilt beaktas |
om gärningen |
om |
1. har avsett betydande värde |
1. gärningen har avsett bety- |
eller kunnat medföra synnerli- |
dande värde eller kunnat med- |
gen kännbar skada, |
föra synnerligen kännbar skada, |
2. har ingått i en brottslighet |
2. gärningen har ingått i en |
som utövats i organiserad form |
brottslighet som utövats i orga- |
eller systematiskt, eller |
niserad form eller systematiskt, |
3. annars har varit av särskilt |
3. gärningsmannen på ett hän- |
farlig art. |
synslöst sätt har utnyttjat offrets |
|
skyddslösa eller utsatta ställning, |
|
eller |
|
4. gärningen på annat sätt har |
|
varit av särskilt farlig art. |
Det ska inte dömas till ansvar enligt denna paragraf om gärningen är belagd med samma eller strängare straff enligt någon annan be- stämmelse i denna balk.
29kap. 2 §
Som försvårande omständigheter vid bedömningen av straffvär- det ska, vid sidan av vad som gäller för varje särskild brottstyp, sär- skilt beaktas
1.om den tilltalade avsett att brottet skulle få allvarligare följder än det faktiskt fått,
2.om den tilltalade visat stor hänsynslöshet,
3.om den tilltalade utnyttjat ett numerärt överläge eller annars utnyttjat någon annans skyddslösa ställning eller svårigheter att värja sig,
54
SOU 2023:80 |
Författningsförslag |
4.om den tilltalade utnyttjat sin ställning eller i övrigt missbrukat ett särskilt förtroende,
5.om den tilltalade förmått någon annan att medverka till brottet genom tvång, svek eller missbruk av hans eller hennes ungdom, oför- stånd eller beroende ställning,
6.om brottet utgjort ett led i en brottslighet som utövats i orga- niserad form eller systematiskt eller om brottet föregåtts av särskild planering,
7. om ett motiv för brottet |
7. om ett motiv för brottet |
varit att kränka en person, en |
varit att kränka en person, en |
folkgrupp eller en annan sådan |
folkgrupp eller en annan sådan |
grupp av personer på grund av ras, |
grupp av personer på grund av ras, |
hudfärg, nationellt eller etniskt |
hudfärg, nationellt eller etniskt |
ursprung, trosbekännelse, sexuell |
ursprung, trosbekännelse, sexuell |
läggning, könsöverskridande iden- |
läggning, kön, könsidentitet eller |
titet eller uttryck eller annan lik- |
könsuttryck eller annan liknande |
nande omständighet, |
omständighet, |
8.om brottet varit ägnat att skada tryggheten och tilliten hos ett barn i dess förhållande till en närstående person,
9.om brottet begåtts mot en person på grund av att han eller hon eller någon närstående innehaft ett uppdrag som förtroendevald i stat, kommun, region, Sametinget eller Europaparlamentet, eller
10.om ett motiv för brottet varit att bevara eller återupprätta en persons eller familjs, släkts eller annan liknande grupps heder, eller
11.om brottet begåtts mot en person på grund av att han eller hon eller någon närstående yrkesmässigt bedrivit nyhetsförmedling eller annan journalistik.
55
2Utredningens uppdrag och arbete
2.1Uppdraget
Utredningens direktiv beslutades av regeringen den 24 februari 2022. Den 2 februari 2023 beslutade regeringen om tilläggsdirektiv. Direk- tiven finns bifogade som bilaga 1 och 2.
Uppdraget har i huvudsak bestått av att se över det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar, överväga en ny straffskärpnings- grund för brott med hatbrottsmotiv med avseende på kön samt att ta ställning till om det straffrättsliga skyddet för äldre och andra sär- skilt utsatta personer behöver förstärkas.
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar?
Utredningens uppdrag i detta avseende har varit att
•se över det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar av barn i åldern
•se över regelverket om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling, köp av sexuell tjänst och koppleri i fråga om prostitution genom användande av internetbaserade verktyg, i synnerhet när det gäller minderåriga och så kallad sugardejting, och
•vid behov lämna författningsförslag.
57
Utredningens uppdrag och arbete |
SOU 2023:80 |
Uppdraget har också omfattat att
•utvärdera hur straffansvaret för oaktsamhet avseende ålder vid sexuella kränkningar fungerar, och
•ta ställning till om brottsbeteckningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott bör ändras i syfte att tydliggöra att vissa brott är dokumenterade sexuella övergrepp mot barn och i så fall lämna författningsförslag.
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön?
I denna del har uppdraget varit att
•ta ställning till om kön bör läggas till som en ny grund i den bestämmelse som gäller straffskärpning vid hatbrottsmotiv,
•i så fall även överväga om grunden könsöverskridande identitet eller uttryck bör ändras till könsidentitet eller könsuttryck, och
•vid behov lämna författningsförslag.
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta?
Slutligen har vi haft i uppdrag att
•ta ställning till om det straffrättsliga skyddet för äldre och andra särskilt utsatta behöver förstärkas, och
•i så fall lämna författningsförslag.
Som en bakgrund till uppdraget i den här delen kan nämnas den natio- nella strategi för att förebygga mäns våld mot kvinnor som regeringen överlämnade till riksdagen i november 2016 och som gäller under perioden
58
SOU 2023:80 |
Utredningens uppdrag och arbete |
Vidare bör nämnas att riksdagen i april 2020 tillkännagav för reger- ingen att rättsväsendet ska se särskilt allvarligt på brott mot äldre och andra särskilt utsatta personer (bet. 2019/20:JuU29 punkt 3 och rskr. 2019/20:233). I tillkännagivandet efterfrågades en uppfölj- ning av den straffskärpningsreform som genomfördes 2010 (prop. 2009/10:147) och som bl.a. syftade till att straffskärpnings- grunderna i brottsbalken skulle få större genomslag. Det angavs också i tillkännagivandet att ytterligare skärpningar bör föreslås om det behövs.
2.2Utredningsarbetet
Vårt arbete har bedrivits på sedvanligt sätt med regelbundna sam- manträden med förordnade experter och sakkunniga. Sedan augusti 2022 har vi hållit sammanlagt nio sammanträden, varav ett tvådagars internatsammanträde. Utöver dessa möten har underhandskontakter med utredningens experter och sakkunniga ägt rum. Genom expert- gruppen har vi löpande utbytt information med Justitiedepartementet, Brottsförebyggande rådet, Jämställdhetsmyndigheten, Polismyndig- heten och Åklagarmyndigheten. Med de två sistnämnda myndig- heterna har vi också tagit särskilda kontakter. När det gäller frågan om ekonomiska konsekvenser av utredningens förslag har uppgifter dess- utom inhämtats från Domstolsverkets enhet för analys och finansier- ing samt från Brottsoffermyndigheten.
Vidare har vi haft möten med företrädare för föreningen Talita, riks- förbundet Unizon, riksförbundet för homosexuellas, bisexuellas, trans- personers, queeras och intersexpersoners rättigheter (RFSL), transför- eningen FPES, paraplyorganisationen Funktionsrätt Sverige och seniororganisationen SPF Seniorerna.
En central del av vårt uppdrag har varit översynen av det straff- rättsliga skyddet mot sexuella kränkningar av barn i åldern
59
Utredningens uppdrag och arbete |
SOU 2023:80 |
bästa sätt skulle kunna hämta in synpunkter från barn. Utredarna har förordat att sådana synpunkter i detta fall hämtas in med hjälp av en eller flera barnrättsorganisationer.
Vi har haft möten med företrädare för organisationerna ECPAT Sverige och ChildX (tidigare Child10) samt med ombudsmannen mot kommersiell sexuell exploatering av barn (OKSE). De har gett sin respektive syn på behovet av lagändringar när det gäller barns skydd mot sexuella kränkningar. De har också delat med sig av sina erfaren- heter av hur barn och unga själva ofta upplever utsatthet för sådana kränkningar. Därutöver har vi tagit del av rapporter från undersök- ningar där barn har fått möjlighet att komma till tals och framföra sina åsikter.
Vi har bedömt det vara av särskilt intresse att få veta hur barn och unga ser på en lagändring som skulle innebära att bestämmelsen om våldtäkt mot barn i 6 kap. 4 § brottsbalken utvidgas till att omfatta fall där gärningspersonen utnyttjar att ett barn under 18 år har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Mot den bakgrunden har vi – med hjälp av Barnafrid vid Linköpings universitet – ställt enkätfrågor till ungdomar i åldern
Utredningens preliminära överväganden i frågorna om ett för- stärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar samt om en ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön har presenterats och synpunkter inhämtats vid ett seminarium i straff- rätt vid juridiska fakulteten vid Lunds universitet den 3 april 2023.
Samråd har ägt rum med Utredningen om skydd, stöd och vård för personer som har utsatts för övergrepp vid produktion eller distribu- tion av pornografi (A 2022:02).
Experterna och de sakkunniga har i allt väsentligt ställt sig bakom utredningens överväganden och förslag. Betänkandet har därför for- mulerats i
60
SOU 2023:80 |
Utredningens uppdrag och arbete |
2.3Betänkandets disposition
Betänkandet innehåller nio numrerade kapitel. I kapitel 1 redovisas våra författningsförslag. Därefter behandlas i förevarande kapitel vårt upp- drag och arbete.
I kapitel 3 behandlas frågan om ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar. Kapitlet rymmer frågeställningar om oakt- samhetskravet gällande ett barns ålder, det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar av barn i åldern
Frågan om en ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön behandlas i kapitel 4.
I kapitel 5 behandlas frågan om ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta.
Konsekvenserna av utredningens förslag behandlas huvudsakli- gen i kapitel 6.
I kapitel 7 finns våra överväganden i fråga om ikraftträdande och övergångsbestämmelser.
Kapitel 8 innehåller en kommentar till de författningsförslag som redovisas i kapitel 1.
I kapitel 9 behandlas författningsförslag som inte följer av ställ- ningstagandena men som diskuteras närmare i avsnitt 3.12.3 och 3.15.4.
61
3Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar?
3.1Inledning
En första del av vårt uppdrag är att se över det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar av barn i åldern
Straffbestämmelser om de centrala sexualbrotten finns i 6 kap. brottsbalken. Gemensamt för de bestämmelser i kapitlet som gäller barn är att en förutsättning för att de ska vara tillämpliga är att måls- äganden är under en viss ålder. Den åldersgräns som är av betydelse är vanligen 15 år men i vissa fall 18 år. Enligt 6 kap. 13 § krävs inte uppsåt utan enbart oaktsamhet i förhållande till just barnets ålder. Den 1 juli 2018 gjordes förändringar i lagstiftningen i syfte att stärka det straffrättsliga skyddet vid sexualbrott mot barn i de fall gärnings- personen är oaktsam i fråga om barnets ålder.1 Vårt uppdrag inne- fattar att utvärdera hur straffansvaret för oaktsamhet avseende ålder vid sexuella kränkningar fungerar och därmed om den nämnda lag- ändringen har fått avsedd effekt.
I vårt uppdrag ligger också att ta ställning till om brottsbeteck- ningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott i 16 kap. 10 a § brottsbalken bör ändras i syfte att tydliggöra att vissa brott av det slaget är dokumenterade sexuella övergrepp mot barn.
1Se prop. 2017/18:177.
63
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
I det här avsnittet behandlas inledningsvis den allmänna utveck- lingen av sexualbrottslagstiftningen (avsnitt 3.2) följt av en beskriv- ning av de nuvarande bestämmelserna på området och viss ytterligare bakgrund till dessa (avsnitt 3.3). Efter detta följer en kortare redo- görelse över för ämnet relevanta internationella och unionsrättsliga förpliktelser (avsnitt 3.4) samt straffbestämmelser i några andra länder (avsnitt 3.5). Därefter behandlas frågor om ungas utsatthet när det gäller sexuella handlingar mot ersättning (avsnitt 3.6) samt sex som självskadebeteende hos unga (avsnitt 3.7). Sedan behandlas i avsnitt 3.8 Brottsförebyggande rådets rapporter Utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling (Brå rapport 2022:4) och Köp av sexuella tjänster (Brå rapport 2022:3) följt av beskrivningar av sexhandelns digitaliser- ing (avsnitt 3.9) och fenomenet sugardejting (avsnitt 3.10). Slutligen redovisas vår översyn och våra överväganden i respektive del av upp- draget (avsnitt
3.2Utvecklingen av sexualbrottslagstiftningen
Utgångspunkten för regleringen av sexualbrott är att varje människa i varje situation har rätt att bestämma över sin egen kropp och sexua- litet och att dennes önskan att inte ha samlag eller annat sexuellt um- gänge ovillkorligen ska respekteras. När brottsbalken infördes 1965 placerades våldtäktsbestämmelsen och de övriga sexualbrotten i 6 kap. om sedlighetsbrott. I förarbetena framhölls att huvudsyftet med att beivra dessa brott var att bereda straffrättsligt skydd för barn och ung- domar mot sexuella kränkningar och att även i övrigt värna individens integritet i sexuellt hänseende.2
Huvudstadgandet i 6 kap. har sedan balkens tillkomst utgjorts av bestämmelsen om våldtäkt. Straffansvaret för det brottet har emel- lertid utvecklats och förändrats genom ett flertal reformer. Också de övriga straffbestämmelserna om sexualbrott har genomgått bety- dande förändringar.
Genom en reform 1984 (prop. 1983/84:105) slopades uttrycket sedlighetsbrott och 6 kap. fick rubriken ”Om sexualbrott”. Skälen till ändringarna var bl.a. att de tidigare bestämmelserna var präglade av äldre tiders moralföreställningar i sexuella frågor och att bestäm- melsernas utformning till en del grundades på en föråldrad kvinno-
2Se SOU 1953:14 s. 228 och 262.
64
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
syn. Ytterligare ett skäl för översynen var intresset av att ta till vara den sociologiska och kriminologiska forskningen på området som bl.a. hade belyst omfattningen och skadeverkningarna av vissa sexual- brott, främst våldtäkt och koppleri samt sexuella övergrepp mot barn.3 Reformen innebar att våldtäktsbrottet gjordes könsneutralt, vilket innebar att brottet kunde förövas av både män och kvinnor och att övergreppet kunde vara av såväl heterosexuell som homosexuell natur. En särskild straffskala infördes för grova våldtäktsfall. Dessutom upphävdes en bestämmelse om våldförande som skulle tillämpas om ett våldtäktsbrott med hänsyn till kvinnans förhållande till mannen eller annars var att anse som mindre grovt. Vad som i stället skulle bedömas enligt en ny bestämmelse var om brottet med hänsyn till våldets eller hotets art och omständigheterna i övrigt var att anse som mindre allvarligt. Genom reformen infördes också bestämmelser om straff för sexuellt utnyttjande, sexuellt utnyttjande av underårig och sexuellt umgänge med barn. De två sistnämnda bestämmelserna ersatte en tidigare reglering om otukt med ungdom respektive otukt med barn. Kriminaliseringen av blottning och liknande förfaranden behölls men brottsbeteckningen ändrades från otuktigt beteende till sexuellt ofredande. Vidare blev det, till skillnad från tidigare, straffbart att förmå ett barn under 15 år att företa eller medverka i en handling med sexuell innebörd även om det inte var fråga om sexuell beröring eller sexuellt umgänge. Avseende den senare kriminaliseringen, vil- ken innefattades i bestämmelsen om sexuellt ofredande, anfördes i propositionen att det skulle röra sig om en handling som utan att innefatta beröring har en klar och för en vuxen person otvetydig sexuell prägel. Som exempel gavs att barn utnyttjas som modell för en framställning av pornografisk bild.4 Genom 1984 års reform skärp- tes dessutom bestämmelserna om straff för koppleri och straffbarhet för sexualbrott på
Straffbestämmelserna har därefter ändrats flera gånger, framför allt i syfte att förstärka skyddet för barn och ungdomar mot att utnyttjas i sexuella sammanhang och att i lagstiftningen ytterligare markera all- varet i övergrepp mot barn. Den 1 juli 1992 ändrades bestämmelserna om våldtäkt och sexuellt utnyttjande av underårig på så sätt att offrets låga ålder fördes in som en omständighet som särskilt ska beaktas vid
3Se prop. 1983/84:105 s. 15.
4Se a. prop. s. 35 och 56.
65
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
bedömande av om ett sådant brott är grovt.5 Året därpå skärptes straffskalan för sexuellt ofredande.6 Den 1 januari 1995 fördes sådant handlande som avsågs i bestämmelsen om sexuellt umgänge med barn in under bestämmelsen om sexuellt utnyttjande av underårig.7 Samtidigt utvidgades bestämmelsen om sexuellt ofredande på så sätt att det blev straffbart att förmå även den som är fyllda 15 men inte 18 år att företa eller medverka i en handling med sexuell innebörd, om handlingen är ett led i framställning av pornografisk bild eller utgör posering i annat fall än när det är fråga om framställning av en bild.
Genom 2005 års sexualbrottsreform (prop. 2004/05:45) infördes ett nytt 6 kap. i brottsbalken som ersatte det tidigare. Kapitlet fick namnet ”Om sexualbrotten”. Syftet med ändringarna var att ytter- ligare förstärka och tydliggöra varje människas absoluta rätt till per- sonlig och sexuell integritet och sexuellt självbestämmande, att lyfta fram och förstärka skyddet för barn och ungdomar mot att utsättas för sexuella kränkningar och att skapa klara och väl avgränsade bestäm- melser.8 Genom reformen sänktes kravet på våld eller hot vid våld- täktsbrottet. Dessutom utvidgades tillämpningsområdet till att om- fatta även de så kallade utnyttjandefallen som tidigare hade bedömts som sexuellt utnyttjande. Med dessa fall avsågs situationer där gärnings- personen otillbörligt utnyttjat att offret, på grund av t.ex. berusning, befunnit sig i ett hjälplöst tillstånd även om något våld eller hot inte förekommit och även om det inte varit gärningspersonen som försatt offret i det hjälplösa tillståndet. Den tidigare bestämmelsen om sexu- ellt utnyttjande behölls i den del som den avsåg utnyttjande av person i beroendeställning och sexuellt utnyttjande av person i bero- endeställning infördes som ny beteckning för det brottet. Vidare er- sattes begreppet sexuellt umgänge med begreppet sexuell handling. Ut- trycket sexuellt umgänge hade kritiserats bl.a. för att det ansågs föra tankarna till en frivillig och ömsesidig sexualakt mellan två personer. Vidare hade det i praxis ofta lagts stor vikt vid om handlingen haft tillräcklig varaktighet, vilket i sin tur medfört att bedömningarna kommit att bli tämligen tekniska. Begreppet sexuell handling skulle i allt väsentligt ha samma innebörd som sexuellt umgänge, men om- fatta något mer.
5Se prop. 1991/92:35.
6Se prop. 1992/93:141.
7Se prop. 1994/95:2.
8Se prop. 2004/05:45 s. 21.
66
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Reformen 2005 innebar även genomgripande förändringar när det gäller sexualbrott mot barn. Det infördes särskilda bestämmelser om våldtäkt mot barn och sexuellt övergrepp mot barn där något krav på tvång inte uppställdes. Bestämmelserna omfattade barn under 15 år och dessutom barn i åldern
Utöver de nu nämnda lagändringarna infördes genom 2005 års reform en särskild straffbestämmelse för köp av sexuell handling av barn som ersatte den tidigare om förförelse av ungdom. Det innebar en skärpning bl.a. genom att tillämpningsområdet utvidgades till att omfatta köp av sexuella handlingar av barn som skett under andra förhållanden än sådana som utgör rena prostitutionsförhållanden. Vidare infördes en särskild bestämmelse om utnyttjande av barn för sexuell posering. Reformen innebar också att lagen (1998:408) om förbud mot köp av sexuella tjänster upphävdes och en särskild straff- bestämmelse om köp av sexuell tjänst infördes i 6 kap. brottsbalken. Samtidigt utvidgades tillämpningsområdet till att omfatta även den som nyttjar en sexuell tjänst som någon annan betalar för. Slutligen sammanfördes bestämmelserna om koppleri och grovt koppleri till en ny paragraf och tillämpningsområdet för grovt brott utvidgades.
Sedan det nya 6 kap. brottsbalken hade varit i kraft några år tillsatte regeringen 2008 års sexualbrottsutredning för att utvärdera hur 2005 års sexualbrottsreform hade tillämpats. Utredningen skulle även utreda och ta ställning till om kravet på tvång som grund för straff- ansvar för våldtäkt borde ersättas med ett krav på bristande samtycke. Slutligen skulle utredningen analysera frågan om Sveriges tillträde till Europarådets konvention om skydd för barn mot sexuell exploatering och sexuella övergrepp och om det i så fall skulle krävas några lagänd- ringar vid ett tillträde (konventionen och genomförandet av den i svensk rätt behandlas i avsnitt 3.4.5). Utvärderingen visade att skyddet för personlig och sexuell integritet och sexuellt självbestämmande
67
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
totalt sett hade förstärkts och tydliggjorts, liksom att skyddet för barn, dvs. personer under 18 år, hade förbättrats. Dock ansåg utredningen att det fortfarande fanns en del brister i lagstiftningen och tillämp- ningen av den, varför vissa förändringar föreslogs.9 Det ledde till att tillämpningsområdet för våldtäktsbrottet utvidgades ytterligare gen- om lagändringar som trädde i kraft den 1 juli 2013.10 Någon sam- tyckesreglering infördes inte. Utvidgningen innebar däremot att fler fall av sexuella utnyttjanden kriminaliserades som våldtäkt genom att begreppet hjälplöst tillstånd ersattes av det vidare begreppet särskilt utsatt situation. Det skulle därmed bli tydligt att även sådana situationer där ett offer möter övergreppet med passivitet omfattas av våldtäkts- brottet.11 Vidare tydliggjordes kränkningens betydelse vid avgräns- ningen av den sexuella handlingen i våldtäktsbrotten mot både barn och vuxna. Bedömningen av om en sexuell handling är jämförlig med samlag skulle nu göras utifrån om den ”med hänsyn till kränkningens allvar är jämförlig med samlag” och inte som tidigare om den ”med hänsyn till kränkningens art och omständigheterna i övrigt är jämförlig med samlag”. Det uttalades i förarbetena att den kränkning som ett sexuellt övergrepp innebär kan vara att bedöma på olika sätt beroende på om offret är ett barn eller en vuxen person.12 För att ytterligare mar- kera allvaret i sexualbrott som riktar sig mot barn utvidgades dessutom tillämpningsområdet för grovt sexuellt övergrepp mot barn. Vidare höj- des straffminimum för samma brott.13
Dessförinnan hade den 1 juli 2009 ett nytt brott införts i 6 kap. brottsbalken benämnt kontakt med barn i sexuellt syfte (så kallad grom- ning).14 Brottet skulle ta sikte på kontakter med barn under 15 år, exem- pelvis genom internet, som syftar till att möjliggöra sexuella övergrepp vid ett fysiskt sammanträffande med barnet. Den 1 januari 2018 änd- rades brottsbeteckningen till kontakt för att träffa ett barn i sexuellt syfte. Samtidigt skärptes straffansvaret bl.a. genom att maximistraffet för brottet höjdes från fängelse i ett år till fängelse i två år.15
Senare under 2018 genomfördes en reform (prop. 2017/18:177) med omfattande förändringar för straffansvaret på sexualbrottsom- rådet, bl.a. genom att en frivillighetsbaserad reglering och ett särskilt
9Se SOU 2010:71.
10Se prop. 2012/13:111.
11Se a. prop. s. 112 och 113.
12Se a. prop. s. 42, 113 och 114.
13Se a. prop. s.
14Se prop. 2008/09:149.
15Se prop. 2016/17:214.
68
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
oaktsamhetsansvar för våldtäkt respektive sexuellt övergrepp infördes. Syftet med ändringarna var, i likhet med tidigare reformer, att tydlig- göra varje människas rätt till personlig och sexuell integritet och sexu- ellt självbestämmande. Genom reformen kom gränsen för straffbar gärning att gå vid om deltagandet i en sexuell aktivitet varit frivilligt eller inte. Det skulle inte längre krävas att gärningspersonen använt sig av våld eller hot, eller utnyttjat offrets särskilt utsatta situation, för att kunna dömas för t.ex. våldtäkt. Vid bedömningen av om ett deltagande varit frivilligt eller inte skulle det särskilt beaktas om fri- villighet kommit till uttryck genom ord eller handling eller på annat sätt. Vidare angavs i lagtexten ett antal omständigheter som innebär att ett deltagande aldrig kan anses som frivilligt. Utöver fall där deltagandet är en följd av hot eller våld rör det sig om situationer där gärningspersonen otillbörligt utnyttjar att den andra personen befin- ner sig i en särskilt utsatt situation eller där gärningspersonen förmår offret att delta genom att allvarligt missbruka att denne står i bero- endeställning till gärningspersonen.
I samband med reformen ändrades brottsbeteckningen sexuellt tvång till sexuellt övergrepp. Bestämmelsen om sexuellt övergrepp skulle omfatta fall där någon, med en person som inte deltar frivilligt, genom- för en annan sexuell handling än som avses i våldtäktsparagrafen. Vidare innebar den nya regleringen att straffansvaret för våldtäkt och sexuellt övergrepp utvidgades på det sättet att vissa gärningar som tidi- gare bedömdes som sexuellt ofredande kom att omfattas. Det kan handla om fall där den sexuella handlingen utförs på ett sådant sätt att offret överrumplas av den, exempelvis sexuella handlingar som utförs i folksamlingar under festivaler, konserter och liknande arrange- mang. Ett annat exempel på fall som tidigare bestraffades som sexuellt ofredande, men som med den nya regleringen kom att omfattas av tillämpningsområdet för våldtäkt och sexuellt övergrepp, är situationer där den utsatte, som inte kan anses vara i en särskilt utsatt situation, bemöter ett övergrepp med passivitet. Den nya regleringen innebar också att situationer som enligt tidigare lagstiftning var att bedöma som sexuellt utnyttjande av person i beroendeställning kom att omfat- tas av bestämmelserna om våldtäkt och sexuellt övergrepp. Den sär- skilda straffbestämmelsen om utnyttjande av person i beroendeställ- ning togs därför bort. Det oaktsamhetsansvar som infördes för våld- täkt respektive sexuellt övergrepp skulle gälla den som begår en sådan gärning och är grovt oaktsam beträffande omständigheten att
69
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
den andra personen inte deltar frivilligt. Brotten skulle benämnas oakt- sam våldtäkt respektive oaktsamt sexuellt övergrepp. Om gärningen med hänsyn till omständigheterna är mindre allvarlig, skulle det inte dömas till ansvar.
Genom 2018 års reform stärktes också det straffrättsliga skyddet vid sexualbrott mot barn när det gäller oaktsamhet hos gärnings- personen i fråga om barnets ålder. Gärningspersonens ansvar skulle avgöras utifrån en allmän oaktsamhetsbedömning utan krav på oakt- samhet av mer kvalificerat slag och mindre avseende skulle fästas vid barnets kroppsutveckling än vad som dittills skett med anledning av tidigare förarbetsuttalanden. Vidare höjdes genom reformen minimi- straffet för grov våldtäkt och grov våldtäkt mot barn från fängelse i fyra år till fängelse i fem år. Slutligen gjordes tillägg i kvalifikations- grunderna för grov våldtäkt och grovt sexuellt övergrepp. Tilläggen inne- bar att det, utöver den omständigheten att fler än en förgripit sig på offret eller på annat sätt deltagit i övergreppet, särskilt skulle beaktas om gärningspersonen ”har använt våld eller hot” som varit av särskilt allvarlig art och om gärningsmannen med hänsyn till tillvägagångssättet ”eller offrets låga ålder” visat särskild hänsynslöshet eller råhet.
Den 1 januari 2020 infördes lagändringar som syftade till att för- stärka det straffrättsliga skyddet mot köp av sexuell handling av barn.16 Straffskalan för det brottet skärptes dels genom att minimi- straffet höjdes från böter till fängelse, dels genom att maximistraffet höjdes till fängelse i fyra år. Samtidigt ändrades brottsbeteckningen till utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling.
Senare samma år gjordes en lagändring som innebar att preskrip- tion för bl.a. våldtäktsbrott som begåtts mot barn avskaffades.17
Genom en reform som trädde i kraft den 1 augusti 2022 (prop. 2021/22:231) skärptes straffskalan för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling ytterligare genom att minimistraffet höjdes till fängelse i sex månader. Samtidigt infördes en särskild straffskala om fängelse i högst ett år för sådant brott som är mindre grovt.
2022 års reform innebar också ett flertal andra förändringar. För att stärka skyddet mot allvarliga sexuella kränkningar som begås på distans, t.ex. över internet, utvidgades straffansvaret för våldtäkt och sexuellt övergrepp till att omfatta den som förmår en person som inte deltar frivilligt att företa eller tåla en sådan sexuell handling som avses
16Se prop. 2018/19:157.
17Se prop. 2019/20:69.
70
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
i respektive straffbestämmelse. Straffansvaret för våldtäkt mot barn och sexuellt övergrepp mot barn utvidgades till att omfatta den som på ett otillbörligt sätt förmår barnet att företa eller tåla en sådan sexuell handling som avses i de straffbestämmelserna. Det utvidgade straff- ansvaret för distansbrott kom, utan någon särskild lagändring i den delen, att träffa även bestämmelserna om oaktsam våldtäkt, oaktsamt sexuellt övergrepp och sexuellt utnyttjande av barn.18 Vidare gjordes bestämmelserna om våldtäkt och våldtäkt mot barn mer neutrala med avseende på kön och sexuell läggning. Detta genom att samlags- begreppet ändrades på så sätt att orden vaginalt, analt eller oralt lades till före ordet samlag.19 En annan förändring var att straffansvaret för utnyttjande av barn för sexuell posering utvidgades till att omfatta även den som försätter ett barn i en situation som innebär sexuell poser- ing eller utnyttjar att någon annan försätter ett barn i en sådan situa- tion. Det innebar att bestämmelsen även kom att avse ageranden där barnet av någon anledning, t.ex. sömn, berusning, rädsla eller funk- tionsnedsättning, förhållit sig passivt.20
Genom 2022 års reform höjdes dessutom straffnivån för ett flertal sexualbrott. Det skedde genom att minimistraffet för våldtäkt och våld- täkt mot barn höjdes från fängelse i två år till fängelse i tre år. Minimi- straffet för sexuellt övergrepp och sexuellt övergrepp mot barn höjdes från fängelseminimum till fängelse i sex månader, minimistraffet för grovt sexuellt övergrepp höjdes från fängelse i sex månader till fängelse i ett år och minimistraffet för grovt sexuellt övergrepp mot barn höjdes från fängelse i ett år till fängelse i ett år och sex månader. Vidare höjdes minimistraffet för utnyttjande av barn för sexuell posering från böter till fängelse. Också minimistraffet för köp av sexuell tjänst höjdes från böter till fängelse och minimistraffet för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling höjdes från fängelseminimum till fängelse i sex månader. Slutligen infördes nya straffbestämmelser om sexuellt ofre- dande mot barn, grovt sexuellt ofredande mot barn och grovt sexuellt ofredande.21
18Se prop. 2021/22:231 s.
19Se a. prop. s.
20Se a. prop. s.
21Se a. prop. s.
71
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
3.3Den nuvarande regleringen
3.3.1Våldtäkt och sexuellt övergrepp
Av 6 kap. 1 § brottsbalken följer att den som, med en person som inte deltar frivilligt, genomför ett vaginalt, analt eller oralt samlag eller en annan sexuell handling som med hänsyn till kränkningens allvar är jämförlig med samlag, döms för våldtäkt till fängelse i lägst tre och högst sex år. Detsamma gäller den som förmår en person som inte deltar frivilligt att företa eller tåla en sådan handling. Vid bedömningen av om ett deltagande är frivilligt eller inte ska det sär- skilt beaktas om frivillighet har kommit till uttryck genom ord eller handling eller på annat sätt. En person kan, enligt vad som anges i första stycket fjärde meningen, aldrig anses delta frivilligt om delta- gandet är en följd av misshandel, annat våld eller hot om brottslig gärning, hot om att åtala eller ange någon annan för brott eller hot om att lämna ett menligt meddelande om någon annan, gärningsmannen otillbörligt utnyttjar att personen på grund av medvetslöshet, sömn, allvarlig rädsla, berusning eller annan drogpåverkan, sjukdom, kropps- skada, psykisk störning eller annars med hänsyn till omständighe- terna befinner sig i en särskilt utsatt situation, eller gärningsmannen förmår personen att delta genom att allvarligt missbruka att perso- nen står i beroendeställning till gärningsmannen.
Om brottet är mindre grovt, döms till fängelse i lägst sex månader och högst fyra år. Om brottet är grovt, döms för grov våldtäkt till fängelse i lägst fem och högst tio år. Vid bedömningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om gärningsmannen har använt våld eller hot som varit av särskilt allvarlig art eller om fler än en förgripit sig på offret eller på annat sätt deltagit i övergreppet eller om gär- ningsmannen med hänsyn till tillvägagångssättet eller offrets låga ålder eller annars visat särskild hänsynslöshet eller råhet.
Av 2 § följer att den som, med en person som inte deltar frivilligt, genomför en annan sexuell handling än som avses i 1 § döms för sexuellt övergrepp till fängelse i lägst sex månader och högst två år. Detsamma gäller den som förmår en person som inte deltar frivilligt att företa eller tåla en sådan handling. Vid bedömningen av om ett deltagande är frivilligt eller inte tillämpas 1 § första stycket tredje och fjärde meningarna.
Om brottet är mindre grovt, döms till fängelse i högst ett år. Om brottet är grovt, döms för grovt sexuellt övergrepp till fängelse i lägst
72
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
ett och högst sex år. Kvalifikationsgrunderna för grovt brott är de- samma som i 1 §.
Sedan 2018 års reform går alltså gränsen för straffbar gärning vid om deltagandet i en sexuell handling är frivilligt eller inte.22 Det krävs således inte längre att gärningspersonen har använt sig av våld eller hot eller utnyttjat offrets särskilt utsatta situation. Vidare gäller sedan den 1 augusti 2022 att straffansvaret för våldtäkt och sexuellt övergrepp även omfattar den som förmår en person som inte deltar frivilligt att företa eller tåla en sådan sexuell handling som avses i respektive straffbestämmelse. Regleringen i den delen kan tillämpas i fall då gärningspersonen inte fysiskt har genomfört den sexuella handlingen och inte heller deltagit på distans, t.ex. genom video- eller ljudöverföring, under den del av händelseförloppet som inne- håller det agerande som kan kvalificera handlingen som sexuell (jfr NJA 2018 s. 1103).23
Det som avgör om ett brott ska rubriceras som våldtäkt eller sexu- ellt övergrepp är vilken typ av sexuell handling det är fråga om. För våldtäkt krävs att den sexuella handlingen är ett vaginalt, analt eller oralt samlag eller att handlingen med hänsyn till kränkningens allvar är jämförlig med samlag. Alla tre formerna av samlag förutsätter be- röring av eller med könsorgan. Det krävs däremot inte att någon pene- tration har skett.24 Straffansvaret för sexuellt övergrepp träffar andra sexuella handlingar än de som avses i bestämmelsen om våldtäkt, dvs. sexuella handlingar som inte är vaginalt, analt eller oralt samlag och inte heller är så kvalificerade att de med hänsyn till kränkningens allvar är jämförliga med samlag.
Bedömningen av om en målsägande har deltagit frivilligt i den sexuella handlingen eller inte ska grundas på situationen i dess hel- het. Straffansvaret sträcker sig inte så långt att en persons inre öns- kan att inte delta är tillräcklig för straffansvar, om personen ändå de facto går med på det. Den omständigheten att en person utsätts för påtryckningar eller övertalningsförsök och sedan tillåter en sexuell handling innebär i sig inte heller att ett frivilligt deltagande inte före- ligger. Det avgörande är om personen har haft möjlighet att fritt ta ställning till om han eller hon ska delta i den sexuella handlingen. Det innebär t.ex. att så kallat tjatsex inte är straffbart om personen
22Se prop. 2017/18:177.
23Se prop. 2021/22:231 s. 84 och 85.
24Se a. prop. s. 84.
73
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
valt att delta i den sexuella handlingen och det saknas omständig- heter som innebär att det valet inte ska tillmätas betydelse (se 1 § första stycket fjärde meningen).25 Frivilligheten måste föreligga då den sexuella handlingen företas. Det förhållandet att en person i för- väg angett att han eller hon vill delta i en sexuell handling innebär inte att en senare genomförd sexuell handling ska anses vara frivillig. Det frivilliga deltagandet måste även föreligga under hela den sexuella handlingen.26 Ett deltagande kan anses vara frivilligt även om måls- äganden inte haft full insikt om relevanta förhållanden. Att målsägan- den är i villfarelse beträffande någon omständighet som haft betydelse för dennes val att delta i den sexuella handlingen innebär alltså inte att deltagandet är ofrivilligt i den mening som avses här. Att någon lurats att delta i sexuell samvaro genom osanna påståenden om t.ex. kändis- skap, ålder, sysselsättning eller huruvida preventivmedel ska användas gör alltså inte att deltagandet ska anses ofrivilligt. Under vissa för- hållanden kan emellertid ett vilseledande tillmätas betydelse vid till- lämpning av paragrafen. Så är fallet när en person inte haft möjlighet att förstå vem, dvs. vilken kropp, en sexuell handling genomförs med.27
Som framgått ovan anges i 1 § första stycket fjärde meningen om- ständigheter vars förekomst innebär att ett deltagande i en sexuell handling aldrig kan anses vara frivilligt, inte ens om målsäganden skulle ha uttryckt att han eller hon deltar frivilligt. Föreligger någon av dessa situationer är alltså deltagandet att anse som ofrivilligt.28 I övriga fall får man pröva om deltagandet är frivilligt i enlighet med tredje meningen.
Av fjärde meningen första punkten följer att ett deltagande i en sexu- ell handling aldrig kan anses vara frivilligt om det är ”en följd av miss- handel, annat våld eller hot om brottslig gärning, hot om att åtala eller ange någon annan för brott eller hot om att lämna ett menligt med- delande om någon annan”. Ett exempel på hot av det sistnämnda slaget kan vara att gärningspersonen hotar en person med att sprida poser- ingsbilder som den hotade vid ett tidigare tillfälle har skickat till gär- ningspersonen.29
Erbjudanden om något mot deltagande i en sexuell handling är inte ett sådant medel som innebär att ett frivilligt deltagande inte kan
25Se prop. 2017/18:177 s. 33 och 78.
26Se a. prop. s. 79.
27Se a. prop. s.42, 43 och 79.
28Se a. prop. s. 37, 38 och 80.
29Se a. prop. s. 80.
74
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
anses föreligga. I vissa situationer kan det dock vara omöjligt för en person att avstå från ett erbjudande. Så kan t.ex. vara fallet för den som befinner sig i livsfara eller annan liknande allvarlig fara och er- bjuds hjälp mot deltagande i en sexuell handling. Ett samtycke till sexuellt umgänge som har lämnats av någon som i praktiken inte har något annat val än att acceptera erbjudandet kan inte ses som ett ut- övande av personens självbestämmanderätt. Avgörande är om perso- nen som befinner sig i en sådan situation att han eller hon inte har möjlighet att avstå från ett erbjudande kan anses befinna sig i en sär- skilt utsatt situation (se punkten 2).30
En skillnad mot vad som gällde före den 1 juli 2018 är att det för straffansvar inte längre krävs att den person som genomför den sexu- ella handlingen är densamma som, eller agerar i samförstånd med, den som har utövat våldet eller hotet mot målsäganden. Även den som inte själv utövat våld eller hot, men som hade uppsåt till att målsägandens deltagande till följd av våld eller hot inte var frivilligt, omfattas av straffansvaret om han eller hon genomför en sexuell hand- ling med den utsatte. I förarbetena till 2018 års reform angavs att ett exempel på när detta utvidgade straffansvar kan komma att aktualise- ras är vid människohandel som syftar till prostitution och målsäganden genom våld eller hot tvingas att delta i sexuella handlingar med per- soner som köper sexuella tjänster. Det kan vara så att målsäganden i dessa fall befinner sig i en särskilt utsatt situation (se punkten 2) och att sexköparen av den anledningen skulle kunna dömas för våldtäkt eller sexuellt övergrepp. Om den sexuella handlingen är framtvingad av någon annan genom våld eller hot skulle dock sexköparen, om han eller hon har uppsåt till detta, redan på den grunden kunna dömas för våldtäkt eller sexuellt övergrepp oavsett om målsäganden befinner sig i en särskilt utsatt situation eller inte.31 I 2018 års lagstiftningsärende var Sveriges advokatsamfund i sitt remissvar kritiskt till att köp av sexu- ell tjänst som sker från en person som är tvingad att utföra sexuella tjänster av någon annan än köparen av tjänsterna skulle kunna komma att rubriceras som våldtäkt, samtidigt som samma handling vid frivillig försäljning av sexuell tjänst endast kunde straffas enligt en betydligt lägre straffskala. Regeringen ansåg dock att skillnaden i straffvärde var väl motiverad och påpekade att det är en betydligt mer straffvärd handling att köpa en sexuell tjänst med vetskap om att personen är
30Se a. prop. s. 81.
31Se a. prop. s. 39, 81 och 82.
75
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
tvingad till detta än att köpa den sexuella tjänsten av någon som säl- jer den frivilligt.32
Av fjärde meningen andra punkten framgår att ett deltagande i en sexuell handling inte kan anses vara frivilligt om ”gärningsmannen otill- börligt utnyttjar att personen på grund av medvetslöshet, sömn, all- varlig rädsla, berusning eller annan drogpåverkan, sjukdom, kropps- skada, psykisk störning eller annars med hänsyn till omständigheterna befinner sig i en särskilt utsatt situation”. Den andra punkten överens- stämmer med utnyttjandefallen som tidigare fanns i våldtäktsbestäm- melsens andra stycke.
Karakteristiskt för en särskilt utsatt situation är att offret har klart begränsade möjligheter att freda sin sexuella integritet och undgå ett övergrepp. För straffansvar krävs således inte att offret helt saknar förmåga att värja sig eller kontrollera sitt handlande. Det innebär vid t.ex. tillstånd av berusning eller annan drogpåverkan hos offret att kravet på att personen ska ha befunnit sig i en särskilt utsatt situation är uppfyllt även om personen inte är så berusad att han eller hon helt saknar förmåga att uppfatta det sexuella övergreppet. Exempelvis kan det vara fråga om en kraftigt berusad person som på grund av sin påverkansgrad har klart begränsade möjligheter att värja sig mot ett övergrepp, men ändå är så pass medveten att han eller hon efteråt kan ge en någorlunda sammanhängande bild av händelseförloppet eller delar av det.33 Bedömningen av om ett offer befinner sig i en sär- skilt utsatt situation ska grundas på situationen i dess helhet. Upp- räkningen i bestämmelsen är inte uttömmande. De uppräknade för- hållandena kan var för sig eller i kombination med andra leda till att offret har befunnit sig i en särskilt utsatt situation. Den utsatta situa- tionen har då hindrat personen från att göra ett fritt val. En persons berusningsgrad kan t.ex. i kombination med att personen är ung och befinner sig på en främmande plats tillsammans med någon som inte är känd för personen sedan tidigare innebära att personen befinner sig i en sådan utsatt situation att ett deltagande i en sexuell handling inte ska anses frivilligt.34 Av äldre förarbeten framgår att en särskilt utsatt situation kan föreligga såväl i de situationer där gärningsper- sonen tagit initiativet till den sexuella handlingen som situationer där offret varit initiativtagare till den.35
32Se a. prop. s. 36 och 39.
33Se prop. 2012/13:111 s.
34Se prop. 2017/18:177 s. 82.
35Se prop. 2004/05:45 s. 136.
76
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Kravet på otillbörlighet innebär att ett val att delta endast ska under- kännas i sådana fall där en sexuell handling kan sägas innebära ett an- grepp på den andra personens sexuella integritet. En objektiv bedöm- ning av om utnyttjandet av ett visst tillstånd har varit otillbörligt eller inte ska göras.36 För straffbarhet krävs att gärningspersonen ska ha uppnått sitt syfte genom att utnyttja den andres tillstånd. Detta inne- bär, enligt förarbetena, att det ska finnas ett orsakssamband mellan till- ståndet hos den mot vilken gärningen riktade sig och dennes delta- gande i den sexuella handlingen.37
I den juridiska litteraturen har det beskrivits så att det, för att det ska vara fråga om ett utnyttjande, krävs att den särskilt utsatta situa- tionen varit en förutsättning för genomförandet av den sexuella hand- lingen.38 Vidare har Nils Jareborg m.fl. anfört att kravet på otillbörlighet i praktiken innebär att det ska göras en normativ bedömning av om gärningen är straffvärd. Det förhållandet att någon befunnit sig i en utsatt situation och därför riskerat att bli utnyttjad betyder inte nöd- vändigtvis att denne också blivit utnyttjad. Författarna har i det avse- endet anfört att vid bedömningen måste beaktas att även t.ex. psy- kiskt störda personer har rätt till ett sexualliv. De har också anfört att bedömningen av otillbörligheten i någon mån kan påverkas av relationen mellan parterna, samtidigt som det tveklöst är så att ett otillbörligt utnyttjande kan ske också inom ramen för en äktenskaps- liknande relation.39 Gällande personer som lider av en psykisk stör- ning har det i äldre förarbeten konstaterats att det även i de fall där sådana personer tar initiativet till umgänget kan tänkas förekomma fall som ter sig otillbörliga och straffvärda, t.ex. om offret under inflytande av sin störning är sexuellt aktiv på ett sätt som inte skulle ha skett om han eller hon varit frisk.40
I tiden innan begreppet hjälplöst tillstånd i våldtäktsparagrafen ersattes av det vidare begreppet särskilt utsatt situation (jfr prop. 2012/13:111) anförde Petter Asp att en utvidgning av tillämp- ningsområdet avseende tillståndet eller situationen med stor sanno- likhet skulle komma att innebära att större vikt måste läggas vid otillbörlighetsbedömningen (se vidare avsnitt 3.12).41
36Se prop. 2017/18:177 s. 82 och 83.
37Se prop. 2004/05:45 s. 138 samt prop. 2017/18:177 s. 82 och 83.
38Se Nils Jareborg m.fl., Brotten mot person och förmögenhetsbrotten, 2 uppl. 2015 s. 120 samt Petter Asp, Brottsbalk (1962:700) 6 kap. 1 §, Lexino
39Se Jareborg m.fl., a.a. a.s.
40Se prop. 1991/92:35 s. 19 och 20.
41Se Petter Asp, Sex och samtycke, 2010 s. 144 och 145.
77
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Det kan nämnas att också 2008 års sexualbrottsutredning påpekade att den som i och för sig befinner sig i en utsatt situation kan ha en verklig önskan om kroppslig närhet, inkluderande sexuella handlingar, och att det då inte alltid bör anses vara ett otillbörligt utnyttjande att genomföra en sexuell handling med personen.42
I 2018 års lagstiftningsärende framhöll ett antal remissinstanser, bl.a. föreningen Fatta, att den föreslagna regleringen avseende ut- nyttjande av annans särskilt utsatta situation inte fångade upp straff- värda fall av sexuellt utnyttjande av unga personer som har ett själv- skadebeteende. Enligt Fatta borde uppräkningen av omständigheter som kan utgöra en särskilt utsatt situation därför kompletteras. Be- greppet psykisk ohälsa som används i dansk lagstiftning skulle enligt föreningen tydliggöra att självskadebeteende är en omständighet som kan utgöra en särskilt utsatt situation.43 Regeringen delade Fat- tas uppfattning att det finns skäl att se allvarligt på dessa utnyttjande- situationer. Enligt regeringens mening borde sådana fall ofta vara att bedöma som att en särskilt utsatt situation föreligger. När det gäller behovet av att lägga till ytterligare situationer menade regeringen att det också borde beaktas att bestämmelsens formulering att personen ”annars, med hänsyn till omständigheterna” befinner sig i en särskilt utsatt situation, i enskilda fall ger utrymme för att bedöma att ytter- ligare situationer är så graverande att ett val att delta inte ska tillmätas betydelse. Regeringen ansåg mot denna bakgrund, i likhet med kom- mittén, att det saknades behov av att lägga till ytterligare situationer till uppräkningen.44
Svea hovrätts dom den 19 maj 2015 i mål B
42Se SOU 2010:71 s. 241.
43Se prop. 2017/18:177 s. 37. Det begrepp som används i dansk sexualbrottslagstiftning är dock inte psykisk ohälsa utan sinnessjukdom, se avsnitt 3.5.1.
44Se a. prop. s. 41.
78
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
för den åtalade gärningen hade de det sexuella umgänge som åklagaren angett. Den tilltalade utdelade då slag med tillhygge mot A, satte fast klämmor på hennes bröst och i underlivet, tryckte en toalettborste mot hennes underliv, tog stryptag på henne samt förnedrade henne genom att spotta och kissa på henne. En del av handlingarna ägde rum när A var bunden till händer och fötter. Den tilltalade gjorde gällande att A hade samtyckt till hans agerande. Han hävdade också att han inte otill- börligt hade utnyttjat att hon befann sig i en särskilt utsatt situation. I vart fall hade han inte insett detta. Tingsrätten dömde den tilltalade för köp av sexuell handling av barn, men ogillade åtalet i övrigt. Efter överklagande ändrade hovrätten tingsrättens dom i skuldfrågan endast på så sätt att han även dömdes för misshandel. Hovrätten konstaterade att A hade samtyckt till att delta i de sexuella handlingarna och till att utsättas för våld. Hon hade därmed inte tvingats till de sexuella hand- lingarna. Enligt hovrättens bedömning hade A inte heller befunnit sig i en särskilt utsatt situation. A hade ett dåligt psykiskt mående som gav upphov till ett självskadebeteende. Det var emellertid inte klar- lagt att det hade förelegat ett entydigt och direkt orsakssamband mellan A:s psykiska mående och det förhållandet att hon hade haft samlag med den tilltalade. Något som ansågs kunna tala mot ett sådant samband var att samlagen skett mot betalning. Dessutom var A:s självskadebeteende inriktat på att bereda henne själv smärta. Inte heller det förhållandet att A endast var 16 år gammal var något som sett för sig ansågs innebära att hon befunnit sig i en särskilt utsatt situation. Åklagaren hade inte visat att A varit kraftigt berusad under händelsen. Vidare hade det inte framkommit att A skulle ha motsatt sig att vara bunden under en del av händelseförloppet eller att detta moment kommit som en överraskning för henne. Av den film som hade visats i hovrätten framgick inte heller att hon i något skede bett den tilltalade att lösgöra henne från repet. Hovrätten redovisade även sin syn på frågan huruvida den tilltalade för det fall hovrätten i stället skulle ha kommit fram till att A befunnit sig i en särskilt ut- satt situation, skulle haft uppsåt till detta förhållande. Vid den be- dömningen beaktade hovrätten att han även tidigare hade köpt sexu- ella handlingar av A. Även vid dessa tillfällen bestod de sexuella handlingarna av såväl orala som anala och vaginala samlag. De tidi- gare samlagen genomfördes under liknande förhållanden som den aktuella gärningen. Mot den bakgrunden var det enligt hovrätten svårt att se att den tilltalade skulle ha kunnat inse att A nu befann sig
79
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
i en särskilt utsatt situation och att han varit medveten om att han otillbörligt utnyttjat denna situation.
Ett annat avgörande som gällde frågan om det förelegat en sär- skilt utsatt situation är Svea hovrätts dom den 23 november 2021 i mål B
80
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
I Svea hovrätts dom den 27 mars 2023 i mål B
81
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
hon oroade sig över att hennes mor skulle komma hem och upptäcka dem. Mot denna bakgrund fann hovrätten det utrett att den tilltalade varit medveten om de omständigheter, utöver åldersskillnaden, som innebar att målsäganden befunnit sig i en särskilt utsatt situation. Genom att ändå ha samlag med henne ansågs han otillbörligt ha ut- nyttjat att hon befunnit sig i en sådan situation. Med beaktande av att det förekommit visst våld och att den unga målsäganden befunnit sig i en särskilt utsatt situation ansåg hovrätten att brottets straffvärde inte understeg fängelse i två år och sex månader. (Minimistraffet för våldtäkt var vid den tiden fängelse i två år.)
Den fjärde meningen tredje punkten innebär att ett deltagande aldrig kan anses som frivilligt om ”gärningsmannen förmår personen att delta genom att allvarligt missbruka att personen står i beroende- ställning till gärningsmannen”.
För att en beroendeställning ska föreligga krävs att det är fråga om ett avhängighetsförhållande mellan gärningspersonen och den mot vilken brottet riktas. Beroendeställningen kan t.ex. ha sin grund i ekonomiska mellanhavanden eller i ett anställnings- eller lydnads- förhållande. Den kan också grundas på förhållandet mellan en på kri- minalvårdsanstalt intagen person och en tjänsteman där. Ställningen kan även vara av annat slag, exempelvis en narkomans beroende av den som tillhandahåller honom eller henne narkotika.45 Ett löfte om ekonomisk hjälp i ett ekonomiskt trångmål innebär emellertid inte att en beroendeställning föreligger. Vidare måste beroendet gälla just i förhållande till gärningspersonen. Det räcker alltså inte med att denne har en överordnad ställning. Inom grundskolan och vid stu- dier på universitet och högskolor kan en beroendeställning ha sin grund i en lärares ställning som examinator.46
En förutsättning för ansvar är att beroendeställningen allvarligt missbrukas. Så kan vara fallet t.ex. då en arbetsgivare eller en arbets- ledare hotar med avsked och därmed förmår den underordnade till en sexuell handling. I kravet på att missbruket ska ha varit allvarligt ligger att den mot vilken gärningen förövas ska stå under ett tryck som är av allvarlig betydelse för honom eller henne.47
Det krävs att det är gärningspersonen som är aktiv i den men- ingen att han eller hon måste ha förmått offret att delta i den sexuella
45Se prop. 2004/05:45 s. 141, prop. 1991/92:35 s. 23 och NJA II 1962 s. 174.
46Se Nils Jareborg m.fl., Brotten mot person och förmögenhetsbrotten, 2 uppl. 2015 s. 128.
47Se NJA II 1962 s. 174 och 175.
82
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
handlingen. Även om något slag av påverkan krävs, betyder ”förmå” inte att den som har begått gärningen behöver övervinna ett mot- stånd från den andres sida.48 Något krav på att det är gärningsperso- nen som tar initiativet uppställs inte.49
Som framgått av avsnitt 3.2 gjordes i samband med 2018 års re- form ett tillägg i kvalifikationsgrunderna för grov våldtäkt och grovt sexuellt övergrepp som innebär att det särskilt ska beaktas om gär- ningsmannen med hänsyn till offrets låga ålder visat särskild hänsyns- löshet eller råhet. Före 2005 års reform angavs det uttryckligen i bestämmelsen om grov våldtäkt att hänsyn skulle tas till offrets låga ålder vid bedömningen av om gärningsmannen visat särskild hänsyns- löshet eller råhet. När straffbestämmelsen om våldtäkt mot barn in- fördes ansågs det inte längre finnas något behov av att i lagtexten ange offrets låga ålder som ett särskilt rekvisit för grov våldtäkt. Med hänvisning till tidigare förarbetsuttalanden angavs emellertid i propo- sitionen att det kan finnas skäl att bedöma övergrepp även mot äldre barn som grova och att rekvisitet att gärningsmannen visat särskild hänsynslöshet eller råhet i vissa fall torde omfatta även sådana om- ständigheter. Det framhölls också att avsikten inte var att på något sätt ändra den praxis på området som gällde för övergrepp mot barn mellan 15 och 18 år.50
Tolkningen av bestämmelsen i det här avseendet visade sig dock tämligen restriktiv i rättstillämpningen. I syfte att säkerställa att off- rets låga ålder får ett tydligt genomslag som kvalificerande omstän- dighet i rubriceringsfrågan ansåg regeringen att detta åter skulle anges som ett sådant förhållande som innebär att gärningsmannen kan anses ha visat särskild hänsynslöshet eller råhet.51 När motsva- rande kvalifikationsgrund införts 1992 hade det uttalats att avsikten med att särskilt nämna offrets låga ålder var att ge uttryck för det sär- skilda skydd som mindre barn bör ha mot sexuella övergrepp samt att offrets ålder allmänt sett bör tillmätas större betydelse ju lägre den är. Det hade vidare anförts att detta självfallet inte utesluter att det, bl.a. med hänsyn till offrets personliga omständigheter, kan finnas anled- ning att bedöma även övergrepp mot äldre barn som grova.52 I sam- band med 2018 års reform konstaterades att med hänsyn till de sär-
48Se prop. 1991/92:35 s. 20.
49Se prop. 2017/18:177 s. 83.
50Se prop. 2004/05:45 s. 57 och 139.
51Se prop. 2017/18:177 s. 65 och 66.
52Se prop. 1991/92:35 s.
83
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
skilda straffbestämmelserna om sexualbrott mot barn som numera finns bör omständigheten framför allt få betydelse när det gäller brotts- offer som har fyllt 15 men inte 18 år. Vidare konstaterades att nämnda omständighet även kan vara relevant för brottsoffer som är yngre än 15 år om det inte går att styrka att gärningsmannen haft uppsåt till eller varit oaktsam beträffande omständigheten att barnet varit under 15 år.53
3.3.2Oaktsam våldtäkt och oaktsamt sexuellt övergrepp
Den som begår en gärning som avses i 6 kap. 1 § brottsbalken och är grovt oaktsam beträffande omständigheten att den andra personen inte deltar frivilligt, döms enligt 1 a § för oaktsam våldtäkt till fäng- else i högst fyra år. Om gärningen med hänsyn till omständigheterna är mindre allvarlig, ska det inte dömas till ansvar.
På motsvarande sätt anges i 3 § att den som begår en gärning som avses i 2 § och är grovt oaktsam beträffande omständigheten att den andra personen inte deltar frivilligt, döms för oaktsamt sexuellt över- grepp till fängelse i högst fyra år. Om gärningen med hänsyn till om- ständigheterna är mindre allvarlig, ska det inte heller här dömas till ansvar.
För straffansvar förutsätts objektivt att det är fråga om en gärning som avses i 1 § eller 2 §. I subjektivt hänseende krävs det beträffande omständigheten att den andra personen inte deltar frivilligt endast grov oaktsamhet. I övrigt fordras uppsåt.
Kravet på grov oaktsamhet innebär att ansvaret är avsett att träffa sådana gärningar som, trots frånvaron av uppsåt, är påtagligt straff- värda. Det ska alltså vara fråga om en kvalificerad oaktsamhet. Bedöm- ningen ska ta sin utgångspunkt i vad som är styrkt om gärningen och omständigheterna runt densamma.54
Grov oaktsamhet bör enligt förarbetena regelmässigt anses före- ligga i de fall gärningspersonen är medvetet oaktsam, dvs. när gär- ningspersonen faktiskt misstänker att den andra personen inte deltar frivilligt men ändå genomför den sexuella handlingen. Bedömningen av medveten oaktsamhet motsvarar det första ledet i prövningen av det så kallade likgiltighetsuppsåtet.55
53Se prop. 2017/18:177 s. 66.
54Se a. prop. s. 48, 49, 84 och 85.
55Se a. prop. s. 85.
84
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Det är inte uteslutet att beteckna även omedveten oaktsamhet som grov. Även mer påtagliga fall när gärningspersonen inte miss- tänker, alltså inte inser risken för, att deltagandet är ofrivilligt, men borde ha gjort det omfattas därför av straffansvar. I dessa fall krävs för ansvar att det finns något som personen kunde ha gjort för att komma till insikt och att det också är något som denne verkligen borde ha gjort. Ofta är det som personen kan göra för att komma till insikt något ganska enkelt, som att fråga eller tänka efter. Vad som bör göras beror på omständigheterna i det enskilda fallet. Skyldig- heten att vidta någon åtgärd ökar ju tydligare tecken det finns hos den andra personen på att deltagandet inte är frivilligt. Om en person t.ex. beter sig på ett sätt som indikerar att denne är mycket berusad är det en omständighet som talar för att gärningspersonen borde inse att personen befinner sig i en särskilt utsatt situation och därmed inte kan anses delta frivilligt. Omedveten oaktsamhet kan alltså bedö- mas som grov om gärningspersonen inte har bemödat sig om att t.ex. kontrollera de närmare förhållandena, trots att det funnits starka skäl att göra det. Regleringen avser däremot inte att träffa varje fall där det i efterhand går att säga att det kunde ha funnits anledning att vidta ytterligare åtgärder för att komma till insikt. Det fordras att oaktsamheten i det enskilda fallet framstår som klart klandervärd.56
Vid straffvärdebedömningen ska hänsyn tas både till graden av oaktsamhet hos gärningspersonen och till vilken sexuell handling det är fråga om. En gärning som innefattar medveten oaktsamhet är mer straffvärd än om den utförs med en lägre nivå av oaktsamhet. På samma sätt påverkas straffvärdet av den grad av kränkning som den sexuella handlingen innebär för brottsoffret.57
Genom andra stycket i 1 a och 3 §§ bestäms den nedre gränsen för straffansvar. Enligt bestämmelserna ska det inte dömas till ansvar om gärningen med hänsyn till omständigheterna är mindre allvarlig. Vid bedömningen ska hänsyn tas till samtliga omständigheter i det en- skilda fallet. Skulle förfarandet, om det förelegat uppsåt i förhållande till att den andra personen inte deltar frivilligt, varit att bedöma enligt den lindrigaste graden av brottet bör ansvar normalt inte komma i fråga vid grov oaktsamhet.58
56Se a. prop. a.s.
57Se a. prop. a.s.
58Se a. prop. a.s.
85
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Rättsfallet ”Övernattningen” NJA 2019 s. 668 gällde en person som hade genomfört ett vaginalt samlag och fört in fingrar i målsägandens underliv utan att hon deltagit frivilligt i de sexuella handlingarna. Hög- sta domstolen fann att det inte var visat att den tilltalade haft uppsåt men däremot att han varit grovt oaktsam i förhållande till den omstän- digheten att målsäganden inte deltog frivilligt. Han dömdes för oakt- sam våldtäkt. Det var fråga om medveten oaktsamhet. Straffvärdet låg enligt Högsta domstolen påtagligt över straffminimum för brottet och ansågs motsvara fängelse i åtta månader.
Det senare rättsfallet ”Övernattningen II” NJA 2022 s. 237 gällde en person som hade genomfört ett oralt samlag med målsäganden genom att ha tryckt ned och hållit fast hennes huvud mot sitt köns- organ och fört in detta i hennes mun. Han hade därefter även genom- fört ett vaginalt samlag med målsäganden och då urinerat i henne. Det var styrkt att målsäganden inte deltog frivilligt i dessa sexuella hand- lingar. Frågan i Högsta domstolen var om den tilltalade hade varit omedvetet oaktsam och – om så var fallet – om denna oaktsamhet var sådan att den skulle bedömas som grov och han därför skulle dömas för oaktsam våldtäkt. Högsta domstolen uttalade att det allmänt sett finns endast ett begränsat utrymme för att bedöma omedveten oaktsam- het som grov. Det måste då röra sig om ett kvalificerat och markant avsteg från det aktsamhetskrav som kan ställas i den föreliggande situationen och oaktsamheten ska framstå som påfallande klandervärd. Högsta domstolen noterade också att straffskalan för oaktsam våldtäkt inte omfattade böter utan endast fängelse och att det vid valet av påföljd för oaktsam våldtäkt också fanns en presumtion för fängelse (se ”Oaktsamhet och art” NJA 2021 s. 536). I det aktuella fallet an- sågs det inte utrett att den tilltalade faktiskt misstänkte att målsägan- den inte deltog frivilligt. Det förhållandet att målsäganden i hög grad var passiv, tillsammans med den handgriplighet som förekom, talade enligt domstolen med viss styrka för att den tilltalade borde ha för- stått att hon inte deltog frivilligt. Samtidigt fanns det utöver detta inte några andra tecken på att hon inte var med på de sexuella handlingarna. Med beaktande av vad som i övrigt framkommit om hur deras relation och sexuella samvaro gestaltat sig ansågs det inte finnas något tydligt stöd i utredningen för att omständigheterna var sådana att den till- talade borde ha förstått att målsäganden denna gång inte deltog frivil- ligt i oralsexet och samlaget. I vart fall kunde enligt Högsta domstolen den oaktsamhet som må ha förelegat inte anses som så påfallande klan-
86
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
dervärd att den skulle bedömas som grov och föranleda straffrättsligt ansvar. Den tilltalade frikändes därför.
3.3.3Våldtäkt mot barn, sexuellt utnyttjande av barn och sexuellt övergrepp mot barn
Den som, med ett barn under 15 år, genomför ett vaginalt, analt eller oralt samlag eller en annan sexuell handling som med hänsyn till kränkningens allvar är jämförlig med samlag, döms enligt 6 kap. 4 § brottsbalken för våldtäkt mot barn till fängelse i lägst tre och högst sex år. Detsamma gäller den som på ett otillbörligt sätt förmår bar- net att företa eller tåla en sådan handling. Vad som nu sagts gäller enligt andra stycket även den som begår en sådan gärning som avses i bestämmelsen mot ett barn som fyllt 15 men inte 18 år och som är avkomling till gärningsmannen eller står under fostran av eller har ett liknande förhållande till gärningsmannen, eller för vars vård eller tillsyn gärningsmannen ska svara på grund av en myndighets beslut.
Om brottet är grovt, döms för grov våldtäkt mot barn till fängelse i lägst fem och högst tio år. Vid bedömningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om gärningsmannen har använt våld eller hot om brottslig gärning eller om fler än en förgripit sig på barnet eller på annat sätt deltagit i övergreppet eller om gärningsmannen med hänsyn till tillvägagångssättet eller barnets låga ålder eller annars visat särskild hänsynslöshet eller råhet.
Är brottet med hänsyn till omständigheterna vid brottet att anse som mindre grovt, döms enligt 5 § för sexuellt utnyttjande av barn till fängelse i högst fyra år.
Av 6 § följer att den som, med ett barn under 15 år eller med ett barn som fyllt 15 men inte 18 år och som gärningsmannen står i ett sådant förhållande till som avses i 4 § andra stycket, genomför en annan sexuell handling än som avses i 4 och 5 §§, döms för sexuellt övergrepp mot barn till fängelse i lägst sex månader och högst två år. Detsamma gäller den som på ett otillbörligt sätt förmår barnet att företa eller tåla en sådan handling.
Om brottet är mindre grovt, döms till fängelse i högst ett år. Om brottet är grovt, döms för grovt sexuellt övergrepp mot barn till fäng- else i lägst ett år och sex månader och högst sex år. Vid bedömningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om gärningsmannen är närstående till barnet eller i övrigt utnyttjat sin ställning eller miss-
87
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
brukat ett särskilt förtroende eller om fler än en förgripit sig på bar- net eller på annat sätt deltagit i övergreppet eller om brottet med hänsyn till tillvägagångssättet eller barnets låga ålder eller annars inne- burit ett hänsynslöst utnyttjande av barnet. Uttrycket att gärnings- mannen är närstående till barnet eller i övrigt utnyttjat sin ställning eller missbrukat ett särskilt förtroende innebär att det vid ett sexuellt övergrepp mot barn ska ses som försvårande att brottet begåtts av en person som står barnet nära eller annars har anförtrotts eller haft tillsyn över barnet. Avsikten är emellertid inte att brottet i alla sådana situationer ska bedömas som grovt. Detta gäller även i fråga om de brott som riktar sig mot barn i åldern
För situationerna att någon, i annat fall än som avses förut i 6 kap. har vaginalt samlag med ett i biologisk mening eget barn eller dess avkomling eller med sitt helsyskon, finns särskilda straffbestämmel- ser i 7 § om samlag med avkomling respektive samlag med syskon.
När brotten våldtäkt mot barn, sexuellt övergrepp mot barn och sexuellt utnyttjande av barn infördes i samband med 2005 års sexual- brottsreform påpekade regeringen i propositionen att motiven bakom den lagstiftning som skyddar vuxna och den som skyddar barn mot sexuella övergrepp delvis är olika. Regeringen anförde i det avseendet bl.a. följande. Flera av straffbestämmelserna i 6 kap. brottsbalken, inte minst våldtäktsbestämmelsen, bygger på föreställningen om männi- skors förmåga till viljeuttryck. När det gäller övergrepp som riktar sig mot barn framstår det emellertid som främmande att laborera med begrepp som frivillighet och samtycke. Barns förmåga att ge uttryck för sin vilja i sådana situationer är också av naturliga skäl mycket begränsad. Därtill kommer att den sexuella självbestäm-
59Se prop. 2012/13:111 s. 115.
88
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
manderätten enligt svensk rätt inträder först vid 15 års ålder. Den reglering som infördes avsåg att klargöra att barn aldrig kan samtycka till sexuella handlingar och det skulle inte lämnas något utrymme för diskussioner om huruvida barnet möjligen själv har ”medverkat” i och alltså inte tvingats till den sexuella aktiviteten.60 Bestämmelserna inne- håller därför inte något krav på tvång eller utnyttjande. Vidare omfattar regleringen inte bara sådana fall då gärningspersonen själv aktivt initi- erat den sexuella handlingen utan också sådana fall då barnet tagit initiativ till handlingen.61
Det som avgör om brottet utgör våldtäkt mot barn eller sexuellt övergrepp mot barn, är på samma sätt som när det gäller motsvarande brott mot vuxna, vilken typ av sexuell handling det rör sig om. Som exempel på sexuellt övergrepp mot barn har i förarbetena nämnts en man som förmår ett barn under 15 år att onanera åt honom eller en person som mer än flyktigt sexuellt berör en pojkes eller flickas köns- organ. Ett annat exempel som har nämnts är en person som förmår offret att onanera på sig själv. Det har vidare understrukits att bestäm- melsen om sexuellt övergrepp mot barn endast är tillämplig när bestäm- melserna om våldtäkt mot barn och sexuellt utnyttjande av barn är uteslutna.62
Den särskilda regleringen avseende barn som fyllt 15 men inte
18 år ska skydda ungdomar från att utnyttjas av personer som har ett särskilt ansvar för dem. Bestämmelsen innebär ett absolut förbud för personer i den beskrivna personkretsen att genomföra vissa sexuella handlingar med ungdomar till vilka de står i vissa angivna förhållan- den. Förbudet gäller oavsett om gärningspersonen har använt sig av tvång, utnyttjat någon särskild utsatthet hos den underårige eller om det är gärningspersonen eller den underårige som har tagit initiativet till handlingen.63 Före 2005 års sexualbrottsreform fanns regleringen i bestämmelsen om sexuellt utnyttjande av underårig. Anledningen till att bestämmelsen infördes var att skyddsbehovet ansågs större för barn och ungdomar under 18 år än för vuxna personer. Bestäm- melsen infördes också för att förebygga att ungdomar, utan att tvingas till det, skulle dras in i ett sexuellt förhållande som de inte är mogna för. Enligt vad som angavs i äldre förarbeten kan det vara fråga om övertalning eller annat utnyttjande av det faktiska överläge
60Se prop. 2004/05:45 s.
61Se a. prop. s. 143.
62Se a. prop. s. 80.
63Se a. prop. s. 143.
89
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
som en vuxen person intar i förhållande till den underårige.64 Avgörande är inte den rättsliga vårdnaden utan förbudet träffar varje person som står i ett vårdnadsförhållande till barnet såsom en fosterförälder eller en person som är partner till en av barnets biologiska föräldrar. Person- kretsen omfattar även den som svarar för den underåriges vård eller till- syn i en annan egenskap än som vårdnadshavare eller släkting. Sådana situationer kan föreligga t.ex. när en underårig omhändertagits med stöd av lagen (1990:52) med särskilda bestämmelser om vård av unga, lagen (1991:1128) om psykiatrisk tvångsvård eller lagen (1974:203) om kriminalvård i anstalt. I förarbetena har konstaterats att barn som omhändertagits med stöd av de nu nämnda lagarna ofta befinner sig i en mycket utsatt situation som motiverar ett särskilt skydd. Här gäller förbudet dem som har vård- eller tillsynsfunktioner på insti- tutionen där den underårige är intagen. Förbudet träffar också dem som i det enskilda fallet har tillsyn över en underårig, t.ex. en över- vakare. Det förutsätts dock att vården eller tillsynen i de nu nämnda fallen inte är frivillig.65
Det utvidgade straffansvaret för den som på ett otillbörligt sätt förmår barnet att företa eller tåla en sådan sexuell handling som avses i respektive straffbestämmelse, tar sikte på situationer där gärnings- personen inte har genomfört en sexuell handling med offret. Det kan, på samma sätt som i fråga om brott enligt 1 och 2 §§, bli aktuellt i fall då gärningspersonen inte fysiskt har genomfört handlingen och inte heller deltagit på distans, t.ex. genom video- eller ljudöverföring, under den del av händelseförloppet som innehåller det agerande som kan kvalificera handlingen som sexuell (jfr NJA 2018 s. 1103).66
I rekvisitet att gärningspersonen ska förmå barnet till den sexuella handlingen ligger ett krav på kausalitet mellan gärningspersonens handlande och att offret företar eller tål den sexuella handlingen. Det innebär att det finns ett krav på ett aktivt handlande från gärnings- personen som är inriktat på ett visst resultat. Redan subtila påtryck- ningar kan vara tillräckligt för att någon ska kunna sägas ha förmått barnet att företa eller tåla handlingen.67
För att ett handlande ska anses otillbörligt krävs inte att det varit fråga om våld eller hot. Redan relativt begränsade påtryckningar kan anses otillbörliga. Det kan t.ex. röra sig om löften om förmåner men
64Se prop. 1983/84:105 s. 27 samt prop. 2004/05:45 s. 63 och 65.
65Se prop. 2004/05:45 s. 72 och 73.
66Se prop. 2021/22:231 s. 87.
67Se a. prop. a.s.
90
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
också antydningar om att gärningspersonen ska avslöja kontakterna för barnets anhöriga eller att något annat obehagligt kan hända. Vidare kan det handla om att gärningspersonen utger sig för att vara någon annan, t.ex. en person som är jämnårig med offret. Den på- tryckning som gärningspersonen utsätter barnet för behöver inte vara omedelbart överhängande för barnet. Detta innebär att barnet inte behöver utföra eller tåla den sexuella handlingen direkt efter gär- ningspersonens påtryckningar utan att det kan passera viss tid. En bedömning av omständigheterna i det enskilda fallet, där hänsyn tas till bl.a. påtryckningens allvar och barnets utsatthet, ska alltid göras.68 Orsaken till att det för straffansvar krävs att påverkan varit otillbörlig är att utan en sådan kvalificering av rekvisitet förmå skulle gärningar som inte är skadliga för barnet kriminaliseras. Som exem- pel nämndes i propositionen att straffansvaret annars skulle omfatta en sexualupplysare eller kompis som genom uppmuntran förmår en
Liksom för andra sexualbrott som förutsätter en sexuell handling är brottet att anse som fullbordat när den sexuella handlingen kom- mit till utförande. För brottets fullbordan krävs således inte att det skett någon dokumentation eller någon återkoppling till gärnings- personen om att den sexuella handlingen ägt rum.70
Vid bedömningen av om en gärning som utgör våldtäkt mot barn ska anses vara mindre grov, och i stället rubriceras som sexuellt utnytt- jande av barn enligt 5 §, ska hänsyn tas till samtliga omständigheter som förelåg vid brottets begående. Bestämmelsen är avsedd att till- lämpas restriktivt. Enligt förarbetena torde den helt sakna betydelse vid brott som riktar sig mot mindre barn. Som typexempel på när bestämmelsen kan tillämpas har nämnts fall där två personer, varav den ena är strax under 15 år, frivilligt har samlag med varandra. Det har också angetts att tillämpning av bestämmelsen kan aktualiseras vid frivilliga samlag i vissa av de situationer som anges i 4 § andra stycket, dvs. då brottet riktas mot någon som är i åldern
68Se a. prop. a.s.
69Se a. prop. s. 28.
70Se a. prop. s. 88.
91
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
ning för att bestämmelsen ska tillämpas är dock att den person som gärningen riktats mot, med hänsyn till sin utveckling och omstän- digheterna i övrigt, haft förutsättningar att bedöma och ta ställning till situationen.71
I rättsfallet ”Tonårsflickorna I” NJA 2006 s. 79 I dömde Högsta domstolen för sexuellt utnyttjande av barn. Avgörandet gällde en
Rättsfallet ”Tonårsflickorna II” NJA 2006 s. 79 II gällde en man i
Också i ”Finnslättfallet” NJA 2015 s. 948 dömde Högsta dom- stolen för sexuellt utnyttjande av barn. Det avgörandet gällde en
71Se prop. 2004/05:45 s. 77 och 144.
92
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
att målsäganden inte ville ha samlag. Det fanns emellertid inte under- lag för annan bedömning än att den tilltalade uppfattat samlaget som frivilligt från hennes sida. Med hänsyn härtill och med beaktande av den tilltalades och målsägandens ålder ansågs gärningen inte vara så allvarlig att den skulle bedömas som våldtäkt mot barn.
Enligt vad Högsta domstolen uttalade i ”Chattkontakten” NJA 2022 s. 826 finns det knappast något utrymme för att bedöma gärningen som mindre grov om en tilltalad har förmått ett barn under 15 år att mot ersättning genomföra ett samlag eller en därmed jämförlig sexuell handling.
I 6 kap. 14 § föreskrivs ansvarsfrihet för vissa gärningar enligt kapitlet mot barn under 15 år, om det är uppenbart att gärningen inte inneburit något övergrepp mot barnet med hänsyn till den ringa skillnaden i ålder och utveckling mellan den som har begått gär- ningen och barnet samt omständigheterna i övrigt. Bestämmelsen är tillämplig vid bl.a. sexuellt utnyttjande av barn och sexuellt över- grepp mot barn som är mindre allvarligt. Avsikten är att bestämmel- sen ska tillämpas med stor restriktivitet. För att något övergrepp inte ska ha skett krävs att barnet i ålder befinner sig nära gränsen för den sexuella självbestämmanderätten, dvs. 15 år. Den som har begått gär- ningen bör endast vara obetydligt äldre och kommit obetydligt längre i sin mognad. Vidare bör hänsyn tas till omständigheterna i övrigt, i första hand parternas relation till varandra och omständig- heterna under vilka den sexuella handlingen företogs. Det krävs att barnet deltagit i den sexuella handlingen helt frivilligt, dvs. utan att tvång eller någon annan form av otillbörlig påverkan har använts. Ett typiskt fall där man kan tänka sig ansvarsfrihet är enligt förarbetena att en
2014 års sexualbrottskommitté konstaterade att om man vill öka det straffrättsliga skyddet för personer upp till 18 år ytterligare kan man överväga om åldern för den sexuella självbestämmanderätten ska höjas från 15 till 18 år, vilket skulle ligga i linje med att andra beslut om den egna personen får fattas först när den åldern uppnåtts. Enligt kom- mittén vore emellertid en höjning av åldern för den sexuella själv- bestämmanderätten olycklig av flera orsaker. I betänkandet konstate- rades att sexualitet i grunden är något positivt och att intresset för sexuell samvaro dessutom växer fram successivt i tonåren. Att förmå
72Se a. prop. s. 116, 151 och 152.
93
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
ungdomar att helt avhålla sig från sexuella handlingar fram till den dag de fyller 18 år vore enligt kommittén knappast möjligt och inte heller önskvärt. Det skulle krävas en hel del undantag från en sådan lag för att den skulle vara möjlig att tillämpa, vilket i sig enbart skulle riskera att undergräva hela lagstiftningen även beträffande yngre barn. Kom- mitténs slutsats var att barn som har fyllt 15 men inte 18 år även i fort- sättningen bör anses kapabla att ge uttryck för ett frivilligt val att delta i sexuella handlingar.73 Frågan om vad den sexuella självbestämmande- rätten innebär och om lämplig åldersgräns för denna behandlades också i förarbetena till 2005 års sexualbrottsreform.74
I propositionen till den sistnämnda reformen anfördes vidare att bestämmelserna om våldtäkt mot barn, sexuellt utnyttjande av barn och sexuellt övergrepp mot barn är fristående och inte subsidiära i förhållande till de dåvarande paragraferna i 6 kap.
3.3.4Utnyttjande av barn för sexuell posering
Den som främjar eller utnyttjar att ett barn under 15 år utför eller medverkar i sexuell posering, döms enligt 6 kap. 8 § brottsbalken för utnyttjande av barn för sexuell posering till fängelse i högst två år. Detsamma gäller den som försätter barnet i eller utnyttjar att barnet av någon annan försätts i en situation som innebär sexuell posering.
73Se SOU 2016:60 s. 237 och 238.
74Se prop. 2004/05:45 s. 19 och 156 samt SOU 2001:14 s.
75Se a. prop. s. 82 och 134.
94
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Vad som nu sagts gäller även den som begår en sådan gärning som avses i bestämmelsen mot ett barn som fyllt 15 men inte 18 år, om poseringen är ägnad att skada barnets hälsa eller utveckling.
Om brottet är grovt, döms för grovt utnyttjande av barn för sexuell posering till fängelse i lägst sex månader och högst sex år. Vid bedöm- ningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om brottet avsett en verksamhet som bedrivits i större omfattning, medfört betydande vinning eller inneburit ett hänsynslöst utnyttjande av barnet.
Straffbestämmelsen om utnyttjande av barn för sexuell posering infördes 2005 i samband med att Sverige genomförde EU:s rambeslut om bekämpning av sexuellt utnyttjande av barn och barnpornografi.76 Dessförinnan omfattades den typen av utnyttjande i viss mån av bestämmelsen om sexuellt ofredande. Sådana fall där rekrytering av barn som fyllt 15 men inte 18 år skett, utan att någon form av otillbörlig påverkan förekommit, föll emellertid utanför det straffbara området enligt den bestämmelsen. Det innebar att lagstiftningen inte till alla delar ansågs svara mot de åtaganden som följde av rambeslutet.77
Åtgärderna i rambeslutet var begränsade till barns deltagande i pornografiska föreställningar. Regeringen anförde dock i propositio- nen att den utvidgade kriminaliseringen inte borde begränsas till enbart sådana framträdanden. Starka skäl ansågs i stället tala för att låta det utvidgade straffbara området, i likhet med vad som var fallet enligt den dåvarande lagstiftningen, omfatta också sexuell posering som sker i andra sammanhang än på så kallade sexklubbar, t.ex. i en privat krets eller för framställning av pornografiska bilder.78
När det gäller barn under 15 år ger bestämmelsen om utnyttjande av barn för sexuell posering ett absolut skydd mot utnyttjande för sådan posering. Mot bakgrund av att den som uppnått 15 års ålder i princip har rätt till ett eget sexualliv ansågs däremot ett generellt absolut förbud gällande barn i åldern
76Numera ersatt av Europaparlamentets och rådets direktiv om bekämpande av sexuella över- grepp mot barn, sexuell exploatering av barn och barnpornografi samt om ersättande av rådets rambeslut 2004/68/RIF, se avsnitt 3.4.7.
77Se prop. 2004/04:45 s.
78Se a. prop. s. 98.
95
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
straffritt skulle kunna ha samlag med flickan, men riskera att begå ett sexualbrott i det fall flickan före samlaget i syfte att väcka bådas sexual- drift klär av sig inför honom, dvs. utför en sexuell posering. Flickans samtycke skulle vara av betydelse vid den straffrättsliga bedömningen av om samlaget var frivilligt, men inte vid bedömningen av poser- ingen. Det nu sagda talade enligt regeringen med styrka för att ett poseringsförbud när det gäller
Med rekvisitet främja avses detsamma som i bestämmelsen om koppleri (se avsnitt 3.3.9). I propositionen nämndes som exempel att en person skapar möjlighet eller underlättar för ett barn att posera genom att ställa lokal till förfogande för poseringen.80 Enligt vad som har anförts i litteraturen kan ett främjande också bestå i en psykisk påverkan som inte är obetydlig, liksom att tvinga, förmå eller förleda barnet att utföra eller medverka i posering.81
Rekvisitet utnyttjar avser t.ex. sådana fall där någon drar ekono- misk vinning eller tillskansar sig andra fördelar än rent ekonomiska av att ett barn utför sexuell posering. Men också sådana situationer där någon låter ett barn sexuellt posera inför sig eller utnyttjar ett barn för framställning av pornografisk bild omfattas av uttrycket.82
För att rekvisitet sexuell posering ska vara uppfyllt krävs att det antingen är fråga om medverkande i eller utförande av en sexuell handling eller ohöljd exponering av sexuell innebörd. Handlingen ska för en vuxen person ha en klar och otvetydig sexuell karaktär. I uttrycket ligger även att handlingen ska utföras inför en eller flera personer eller framför en kamera för dokumentation på eller för- medling av bild.83
När det gäller barn som fyllt 15 men inte 18 år krävs som framgått ovan att poseringen är ägnad att skada barnets hälsa eller utveckling. Av uttrycket följer att det är tillräckligt för straffansvar att poser- ingen typiskt sett är sådan att barnets hälsa eller utveckling kan skadas. Det behöver alltså inte i det enskilda fallet bevisas att så verk- ligen har skett. Enligt vad som har angetts i förarbetena är kravet
79Se a. prop. s.
80Se a. prop. s. 146.
81Se Agneta Bäcklund m.fl., Brottsbalken,
82Se a. prop. s. 146.
83Se a. prop. s. 146.
96
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
regelmässigt uppfyllt då poseringen skett mot ersättning eller under tvång, eller barnet blivit vilselett eller någon övertalat eller på annat sätt påverkat barnet att posera i en för barnet typiskt sett skadlig miljö, som t.ex. på en sexklubb eller för framställning av pornografiska bil- der. Vad gäller sexuell posering som sker mot ersättning avses såväl ekonomisk ersättning som ersättning av annat slag – t.ex. kläder, smycken, alkohol eller narkotika. Ersättningen behöver inte ha läm- nats till den unge, utan även sådana fall där ersättningen har lämnats helt eller delvis till någon annan omfattas. Som exempel på när be- stämmelsen kan tillämpas har nämnts den som engagerar barnet för posering på t.ex. en sexklubb eller den som betalar för en enskild posering på en sådan klubb. Även det fallet där den person som avser att nyttja den sexuella poseringen låter någon annan betala för den- samma omfattas av tillämpningsområdet.84 Utanför det straffbara om- rådet faller däremot sådan frivillig medverkan som då t.ex. en pojkvän och en flickvän sexuellt poserar inför varandra i syfte att utforska sin sexualitet.85
Tillägget att straffansvaret även omfattar den som försätter ett barn i en situation som innebär sexuell posering eller utnyttjar att ett barn av någon annan försätts i en situation som innebär sexuell posering in- fördes i samband med 2022 års reform. Straffansvaret omfattar fall då barnet förhållit sig passivt, t.ex. till följd av sömn, berusning, rädsla eller funktionsnedsättning, och därmed inte utfört eller medverkat i den sexuella poseringen.86 I uttrycket försätta ligger ett krav på att gär- ningspersonen genom aktivt handlande får barnet att befinna sig i en situation som innebär sexuell posering. Med rekvisitet utnyttjar avses detsamma som i ovan behandlade första stycket första meningen. Straffansvaret träffar utnyttjande som sker i realtid i anslutning till att någon annan försätter barnet i en sexuell pose. Det kan exempelvis handla om att någon, på plats eller via en livesändning över internet, tar del av poseringen eller utnyttjar situationen för framställning av porno- grafisk bild.87
I samband med 2022 års reform höjdes också straffminimum för utnyttjande av barn för sexuell posering från böter till fängelse. Det gjordes i syfte att höja straffnivån för brottet.88 I förarbetena kon-
84Se a. prop. s. 146 och 147.
85Se a. prop. s. 101.
86Se prop. 2021/22:231 s. 89 och 90.
87Se a. prop. s. 90.
88Se a. prop. s. 89.
97
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
staterades att straffbestämmelsen på senare år hade fått förnyad aktua- litet genom den tekniska utvecklingen och möjligheten till elektronisk kommunikation. Det var inte ovanligt med fall där barn förmås att posera framför en webbkamera efter instruktioner från gärningsperso- nen och inte sällan dokumenterades handlingen. Av studier framgick att en faktor som starkt påverkar barns mående är rädsla för att gär- ningspersonen ska sprida de fotografier eller filmer som personen har av dem. Regeringen konstaterade att barn som utnyttjas för sexuell posering riskerar att drabbas av såväl fysiska som psykiska skadeverk- ningar och att detta givetvis även gäller i de fall då gärningspersonen inte dokumenterat utan endast beskådat barnet. Mot den bakgrun- den bedömde regeringen att böter inte kunde anses vara ett tillräckligt straff för något av de straffbara ageranden som ryms inom bestäm- melsen.89
Remissinstanserna Inte din hora och Child10 hade motsatt sig förslaget om höjning av straffminimum och ansåg att kommersiellt utnyttjande av barn för sexuell posering i stället skulle inkorporeras i övriga sexualbrott mot barn. Regeringen fann därför anledning att framhålla att brottet utnyttjande av barn för sexuell posering inte främst tar sikte på sexuella handlingar utan kompletterar de övriga sexualbrotten genom att straffbelägga ett annat agerande. Vidare note- rades att den utvidgning som samtidigt skulle ske av bestämmelserna om våldtäkt och sexuellt övergrepp och motsvarande brott mot barn, för att skärpa straffansvaret för sexualbrott på distans, innebar att fler gärningar som typiskt sett även innefattar posering skulle komma att bli straffbara som t.ex. våldtäkt mot barn.90
Ansvarsfrihetsregeln i 6 kap. 14 § brottsbalken är tillämplig för ut- nyttjande av barn för sexuell posering enligt 6 kap. 8 § första stycket, då barnet inte fyllt 15 år, men inte för brott enligt andra stycket. För- utsättningen är att det är uppenbart att gärningen inte inneburit något övergrepp mot barnet med hänsyn till den ringa skillnaden i ålder och utveckling mellan gärningsman och offer. Ett typiskt fall där man en- ligt förarbetena kan tänka sig ansvarsfrihet är en
89Se a. prop. s. 59 och 60.
90Se a. prop. s. 60.
91Se prop. 2004/04:45 s. 152.
98
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
3.3.5Utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling
Den som, i annat fall än som avses förut i kapitlet, förmår ett barn som inte fyllt 18 år att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling, döms enligt 6 kap. 9 § brottsbalken för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling till fängelse i lägst sex månader och högst fyra år. Om brottet är mindre grovt, döms till fängelse i högst ett år. Vad som nu har sagts gäller även om ersättningen har utlovats eller getts av någon annan.
Bestämmelsen tar i första hand sikte på köp av sexuella handlingar av barn över 15 år. När det gäller barn under 15 år blir andra straff- bestämmelser om sexualbrott tillämpliga, t.ex. våldtäkt mot barn.92
Före 2005 års sexualbrottsreform dömdes den som genom att ut- lova eller ge ersättning skaffat eller försökt skaffa sig tillfälligt sexuellt umgänge med någon under 18 år för förförelse av ungdom till böter eller fängelse i högst sex månader. 2005 infördes i stället en straffbestäm- melse om köp av sexuell handling av barn. I syfte att skapa ett så hel- täckande straffrättsligt skydd som möjligt mot att ungdomar dras in i prostitution utvidgades då det kriminaliserade området. Det skedde dels genom att uttrycket sexuellt umgänge ersattes med uttrycket sexu- ell handling, dels genom att även köp av sexuella handlingar som sker under andra förhållanden än sådana som utgör rena prostitutionsför- hållanden kom att omfattas. Det senare genom att ordet tillfälligt togs bort. Vidare utvidgades straffansvaret till att träffa även den som nytt- jar den sexuella handlingen men låter någon annan betala för den.93
I samband med reformen 2005 höjdes också maximistraffet från sex månaders fängelse till fängelse i två år. Det gjordes för att mar- kera att köp av sexuella handlingar av barn generellt sett har ett högre straffvärde än motsvarande gärningar som riktar sig mot vuxna per- soner.94
Straffbestämmelsen fick sin nuvarande brottsbeteckning utnytt- jande av barn genom köp av sexuell handling genom en lagändring som trädde i kraft den 1 januari 2020. Samtidigt ändrades straffska- lan så att minimistraffet höjdes från böter till fängelse och maximi- straffet höjdes till fängelse i fyra år.95
92Se prop. 2021/22:231 s. 64.
93Se prop. 2004/05:45 s. 91, 92, 147 och 148.
94Se a. prop. s. 93 och 148.
95Se prop. 2018/19:157.
99
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Den nya brottsbeteckningen syftade till att tydliggöra brottets all- var och särskilda beskaffenhet. Den skulle markera att ett köp av sexu- ell handling av en ung person aldrig får ses som en affärstransaktion mellan två jämbördiga parter.96 Som skäl för att skärpa synen på brot- tet anförde regeringen bl.a. följande. Den tekniska utvecklingen med internets expansion och den utbredda användningen av datorer och andra tekniska hjälpmedel har väsentligt ökat möjligheterna för vuxna att i sexuella syften komma i kontakt med barn. Erfarenheter hos barn och unga av att ha sålt sexuella handlingar medför generellt sett om- fattande skadeeffekter för dem. Aktuell forskning visar att de barn och ungdomar som utnyttjas i prostitution ofta har en problematisk livssituation med dålig psykisk hälsa, bristande vuxenkontakter och missbruk. Av utredningens redogörelse framgår att de sexuella hand- lingar som köpare efterfrågar av unga offer generellt sett är av ett mer hänsynslöst slag, eftersom de unga som säljer sex har betydligt svårare att sätta gränser än vuxna. De unga riskerar därmed att utnyttjas grovt. Det finns numera bättre kunskap om prostitutionens skadeverkningar för barn och unga och om utbredningen av försäljning av sex som ett led i ett självskadebeteende. Vid överväganden kring kriminaliser- ingen av köp av sexuell handling av barn är därför skyddsaspekterna för barnet särskilt framträdande. Även för det samhälleliga intresset av att motverka att barn utnyttjas genom köp av sexuella handlingar är kriminaliseringen av stor betydelse. Det är därför viktigt att det av lagstiftningen tydligt framgår att brottet är oacceptabelt och att det innebär en allvarlig kränkning av barnet.97
Som skäl till skärpningen av straffskalan anförde regeringen att det fanns anledning att ännu tydligare markera att köp av sexuella hand- lingar av barn generellt sett har ett högre straffvärde än motsvarande handlingar som riktar sig mot vuxna. Det påpekades också att Sverige hade kritiserats av FN:s kommitté för barnets rättigheter (barnrätts- kommittén) för att inte se tillräckligt allvarligt på bl.a. köp av sexuell handling av barn och för att påföljderna för detta brott inte var propor- tionerliga (angående barnrättskommitténs, kritik se avsnitt 3.4.1).98 Vidare konstaterade regeringen att brottet köp av sexuell handling av barn kan avse gärningar av mycket allvarligt slag. Det kan handla om att den som företar eller tål den sexuella handlingen befinner sig i en
96Se a. prop. s. 16 och 17.
97Se a. prop. s. 13.
98Se a. prop. s. 14 och 15.
100
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
mycket skyddslös eller annars mycket utsatt situation. Det kan också vara fråga om andra omständigheter som innebär att gärningen är av särskilt hänsynslös art. Enligt regeringens mening behövde det säker- ställas att det finns ett tillräckligt utrymme i straffskalan för sådana särskilt allvarliga fall av köp av sexuell handling av barn.99
I samband med lagändringen 2020 övervägdes också en gradindel- ning av brottet. 2014 års människohandelsutredning hade haft i upp- drag att bl.a. se över straffskalan för köp av sexuell handling av barn för att säkerställa att den motsvarar brottets allvar. Utredningen föreslog att brottet skulle gradindelas på så sätt att ett grovt brott skulle införas.100 Vid bedömande av om brottet är grovt skulle enligt för- slaget särskilt beaktas om barnet befunnit sig i en utsatt situation eller om gärningen annars varit av hänsynslös art.101 I likhet med sin inställning till motsvarande förslag till ändring i bestämmelsen om köp av sexuell tjänst (se avsnitt 3.3.8) ansåg regeringen emellertid att det saknades tillräckliga skäl att gradindela brottet. Vidare konstate- rade regeringen att det inom ramen för det lagstiftningsärende som var aktuellt saknades möjlighet att ta ställning till en lösning som en remissinstans, Umeå tingsrätt, hade förordat om att införliva brottet i någon annan straffbestämmelse om sexualbrott mot barn.102
Genom 2022 års reform höjdes straffminimum för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling från allmänna fängelseminimum till fängelse i sex månader. Samtidigt infördes en särskild straffskala om fängelse i högst ett år för mindre grovt brott. Höjningen av straffmini- mum syftade till att höja straffnivån för brottet.103 I motiven konstate- rades att utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling alltid avser en sexuell handling, dvs. inte enbart en sexuell beröring eller kontakt av annat slag, vilket innebär att det ställs höga krav på gärningen för att straffansvar över huvud taget ska komma i fråga.104 Regeringen in- stämde dock i vad riksdagen hade anfört i ett tillkännagivande105 om att det kan finnas fall av köp av sexuell handling av barn som har ett lägre straffvärde än fängelse i sex månader. Som exempel nämndes fall där ersättning i någon form visserligen förekommit men där offret är nära 18 års ålder och skillnaden i ålder mellan offer och gärningsman är
99Se a. prop. s. 16.
100Se SOU 2016:42 s.
101Se a. SOU s. 170.
102Se a. prop. s. 13 och 14.
103Se prop. 2021/22:231 s. 90.
104Se a. prop. s. 64.
105Se bet. 2017/18:JuU29 s. 26 och rskr. 2017/18:302.
101
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
liten och omständigheterna även i övrigt är sådana att straffvärdet är lågt. Enligt regeringen borde det därför, och för att tillgodose riks- dagens tillkännagivande, införas en särskild straffskala på fängelse i högst ett år med avseende på brott som är att bedöma som mindre grova. Avsikten är att den särskilda straffskalan ska tillämpas endast i undantagsfall då omständigheterna klart avviker från vad som nor- malt är fallet.106
Remissinstanserna ECPAT, Svenska Föreningen för Barn- och Ung- domspsykiatri (SFBUP), Inte din hora och Child10 hade framfört att straffskalan för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling borde skärpas så att den motsvarar straffskalorna för allvarligare sexual- brott. Mot den bakgrunden påpekade regeringen att den som köper sex av ett barn under 15 år kan dömas för bl.a. våldtäkt mot barn och att den som köper sex av ett barn som fyllt 15 år och som inte deltar frivilligt kan dömas för bl.a. våldtäkt och oaktsam våldtäkt. Regeringen konstaterade således att vid vissa allvarliga fall av utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling kan andra allvarligare sexualbrotts- bestämmelser tillämpas.107
I propositionen gjordes också uttalanden om brottets art. Reger- ingen konstaterade att utnyttjande av barn genom köp av sexuell hand- ling innefattar ett allvarligt angrepp på den personliga integriteten och att brotten framstår som särskilt angelägna att motverka. Barn riskerar i större utsträckning än tidigare att exploateras och utnyttjas i prosti- tution och människohandel när förövare hittar nya vägar och arenor att nå dem på nätet. Det handlar också om brottslighet som är svår att förebygga. Mot den bakgrunden ansåg regeringen att brottet, bortsett från de fall som bedöms som mindre grova, är av sådan art att det bör finnas en presumtion för att välja fängelse som påföljd (se 30 kap. 4 § andra stycket brottsbalken). Styrkan av fängelsepresumtionen måste emellertid bestämmas med beaktande av omständigheterna i det en- skilda fallet.108
Det kan nämnas att Högsta domstolen i notisavgörandet NJA 2022 not N 5 – som meddelades dagen innan den nyss nämnda propo- sitionen lämnades till riksdagen – kom fram till att det vid utnytt- jande av barn genom köp av sexuell handling finns en presumtion för fängelse med hänsyn till brottets art. Utifrån den då gällande straff-
106Se a. prop s. 65 och 90.
107Se a. prop s.
108Se a. prop. s. s. 65 och 90.
102
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
skalan med 14 dagars fängelse som straffminimum skulle som utgångs- punkt gälla att villkorlig dom i förening med samhällstjänst, trots brottslighetens art, kunde komma i fråga vid sådant brott om straff- mätningsvärdet inte är högre än att det motsvarar fängelse i tre måna- der. Vid skyddstillsyn skulle det utrymmet vara något större. (Se p. 8 och 9 i avgörandet.)
Med ersättning avses här detsamma som när det gäller utnyttjande av barn för sexuell posering och köp av sexuell tjänst. Begreppet ersätt- ning omfattar alltså förutom pengar även materiella saker, som t.ex. smycken, kläder, alkohol eller narkotika.109 Ersättningen ska ha varit en förutsättning för att barnet ska ha utfört eller genomlidit den sexu- ella handlingen. Den behöver inte ha lämnats över i förväg, utan redan ett utlovande av ersättning är tillräckligt för straffansvar.110
I promemorian Vuxnas kontakter med barn i sexuella syften (Ds 2007:13), som låg till grund för införandet av 6 kap. 10 a § brotts- balken (se avsnitt 3.3.7), påpekades att det för straffansvar när det gäller sexköp av barn – till skillnad från vad som gäller vid köp av sexu- ell tjänst av en vuxen person enligt 11 § – inte krävs att det är fråga om en tillfällig sexuell förbindelse av den karaktär som begreppet prostitution i allmänhet står för. Enligt vad som angavs i promemo- rian avser 9 § även sexuella handlingar som sker inom ramen för en relation som bygger på förutsättningen att pengar, smycken, kläder eller andra ersättningsformer utgår till den unge.111 Att avsikten varit att sådana förfaranden ska omfattas av straffansvaret framgår också i viss mån av förarbetena till den tidigare bestämmelsen om köp av sexuell handling av barn.112 Som framgått ovan gjordes vid införandet av den bestämmelsen en utvidgning av det kriminaliserade området till att även avse andra situationer än rena prostitutionsförhållanden. I propositionen gjordes uttalanden om ungas väg in i prostitution. Det konstaterades i det avseendet att redan i de sexuella relationer som kan förekomma innan man kan tala om egentlig prostitution har sexualiteten inte sällan fått en varukaraktär i den betydelsen att den byts mot t.ex. materiella ting som kläder och smycken. Som ett annat exempel på situationer som i förlängningen kan leda den unge in i prostitution, och som skulle omfattas av kriminaliseringen, nämn-
109Se prop. 2004/04:45 s. 104 och 148.
110Se a. prop. s. 92 samt Agneta Bäcklund m.fl., Brottsbalken,
111Se Ds 2007:13 s. 55 och 56.
112Se prop. 2004/05:45 s. 92 och SOU 2001:14 s. 254 och 255.
103
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
des att någon drar fördel av en ung persons svaghet eller bristande mognad och mot ersättning lockar, förleder och utnyttjar honom eller henne i sexuellt syfte.113
3.3.6Sexuellt ofredande mot barn och sexuellt ofredande
Den som, i annat fall än som avses förut i kapitlet, sexuellt berör ett barn under 15 år eller förmår barnet att företa eller medverka i någon handling med sexuell innebörd, döms enligt 6 kap. 10 § brottsbalken för sexuellt ofredande mot barn till fängelse i högst två år. Detsamma gäller den som begår en gärning enligt andra stycket mot ett barn under 15 år. Av andra stycket följer att den som, i annat fall än som avses förut i kapitlet, blottar sig för någon annan på ett sätt som är ägnat att väcka obehag eller annars genom ord eller handlande ofre- dar en person på ett sätt som är ägnat att kränka personens sexuella integritet döms för sexuellt ofredande till böter eller fängelse i högst två år.
Om ett brott som avses i första stycket är grovt, döms för grovt sexuellt ofredande mot barn till fängelse i lägst sex månader och högst tre år. Om ett brott som avses i andra stycket är grovt, döms för grovt sexuellt ofredande enligt samma straffskala. Vid bedömningen av om ett brott är grovt ska det särskilt beaktas om fler än en förgripit sig på offret eller på annat sätt deltagit i övergreppet eller om gärningsman- nen med hänsyn till offrets låga ålder eller någon annan omständighet visat särskild hänsynslöshet.
När brottsbalken trädde i kraft 1965 reglerades handlingar som i dag omfattas av sexuellt ofredande av straffbestämmelsen om otuktigt beteende. För otuktigt beteende dömdes dels den som be- rörde ett barn under 15 år på ett sedlighetssårande sätt, dels den som blottade sig för annan på ett sätt som var ägnat att väcka an- stöt eller annars genom ord eller handling som uppenbart sårade tukt och sedlighet uppträdde anstötligt mot annan. Som framgått av avsnitt 3.2 ändrades brottsbeteckningen till sexuellt ofredande i samband med 1984 års reform.114 Bestämmelsen om sexuellt ofre- dande, som utgjort en nedre gräns för vad som är straffbelagt som sexualbrott, har därefter förändrats genom ett flertal lagändringar.115
113Se a. prop. a.s.
114Se prop. 1983/84:105.
115Se SOU 2021:43 s.
104
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Sedan den 1 augusti 2022 (prop. 2021/22:231) är paragrafen upp- delad i en bestämmelse som avser sexuellt ofredande mot barn under 15 år (första stycket) och en bestämmelse som avser sexuellt ofre- dande i övriga fall (andra stycket). I samband med den lagändringen togs böter bort från straffskalan för sexuellt ofredande mot barn och de särskilda straffskalorna och brottsbeteckningarna för brott som bedöms som grova infördes.
Med sexuell beröring i första stycket förstås andra sexuella berör- ingar än sådana som innefattas i begreppet sexuell handling, dvs. andra sexuella beröringar än sådana som kan utgöra våldtäkt eller sexuellt övergrepp eller motsvarande brott mot barn. Gärningen kan bestå i att sexuellt beröra ett barn på ett mindre varaktigt eller närgånget sätt än vad som krävs för att en sexuell handling ska föreligga.116
Bedömningen av om en handling enligt andra stycket varit ägnad att kränka den sexuella integriteten ska göras objektiverat och utifrån omständigheterna i det enskilda fallet. Av betydelse vid den bedöm- ningen är exempelvis vem som företar handlingen, mot vem den rik- tas samt i vilken miljö och i vilket sammanhang som gärningen sker. En och samma handling kan vara ägnad att kränka ett barns sexuella integritet men inte en vuxens.117
Syftet med att brotten gradindelades var att skapa förutsättningar för domstolarna i att ökad utsträckning beakta försvårande omstän- digheter och således göra mer nyanserade bedömningar av straffvärdet. Därmed skulle en skärpt reaktion för de allvarligaste och mest hän- synslösa gärningarna åstadkommas. I propositionen nämndes att all- varliga fall av sexuellt ofredande kan handla om kvalificerade sexuella beröringar som dock inte är att bedöma som sexuella handlingar, så- som beröring av könsorgan, stjärt eller bröst. Det angavs också kunna handla om gärningar som inte innefattar sexuella beröringar men som ändå är allvarliga. Vidare konstaterade regeringen att det i praxis före- kommer omständigheter som t.ex. betvingande, förnedrande inslag, att målsäganden varit ung eller i en utsatt situation och att fler än en gärningsman deltagit i kränkningen. Exempelvis nämndes ett fall där tre gärningsmän tillsammans och i samförstånd kvällstid i en skogs- dunge utsatt en ensam ung flicka för sexuellt ofredande genom att hålla fast henne, ta på hennes bröst och med händerna ta innanför hennes byxor. Det nämndes också ett fall där en gärningsman suttit
116Se prop. 2021/22:231 s. 66.
117Se a. prop. s. 70 och 73.
105
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
gränsle över en yngre målsägande och fått utlösning i målsägandens ansikte.118
Uttrycket särskild hänsynslöshet som kvalifikationsgrund för grovt brott omfattar, enligt vad som angavs i propositionen, en mängd tänk- bara försvårande beteenden, såväl sådana som är hänförliga till offrets situation som sådana som är hänförliga till karaktären av angreppet. Gärningspersonen kan t.ex. anses ha agerat särskilt hänsynslöst om denne har utnyttjat att offret befunnit sig i en utsatt situation eller skyddslös ställning eller om offret var i beroendeställning till gärnings- personen. Offrets låga ålder är ett i lagtexten särskilt angivet exempel på en omständighet som kan medföra att gärningspersonen ska anses ha visat särskild hänsynslöshet. Låg ålder hos offret kan tala för att det varit fråga om särskild hänsynslöshet även när brottet riktats mot ett barn som fyllt 15 men inte 18 år. I de fall det varit fråga om sexuella beröringar bör enligt författningskommentaren offrets ålder tillmätas större betydelse ju yngre offret är.119
Grovt sexuellt ofredande mot barn och grovt sexuellt ofredande är, enligt vad som angavs i propositionen, brottslighet av sådan art att det bör finnas en presumtion för att välja fängelse som påföljd. Styrkan i fängelsepresumtionen måste dock avgöras utifrån omständigheterna i det enskilda fallet.120
I samband med 2022 års lagändringar hade flera remissinstanser framhållit att det är viktigt att även barn i åldern
118Se a. prop. s. 73 och 74.
119Se a. prop. s. 75, 76 och 92.
120Se a. prop. s. 76, 77 och 92.
121Se a. prop. s. 68, 72 och 73.
106
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
3.3.7Kontakt för att träffa ett barn i sexuellt syfte
Den som, i syfte att mot ett barn under 15 år begå en gärning för vilken straff föreskrivs i 4, 5, 6, 8 eller 10 §, föreslår en träff eller stämmer träff med barnet, döms enligt 6 kap. 10 a § brottsbalken för kontakt för att träffa ett barn i sexuellt syfte till böter eller fängelse i högst två år.
Som framgått av avsnitt 3.2 tillkom brottet kontakt med barn i sexuellt syfte den 1 juli 2009. Brottet, som i vardagligt tal också be- nämns gromning, tog sikte på kontakter med barn under 15 år, exempelvis genom internet, som syftade till att möjliggöra sexuella övergrepp vid ett fysiskt sammanträffande med barnet. För straff- ansvar krävdes att gärningspersonen, i syfte att begå vissa gärningar enligt 6 kap. brottsbalken mot barnet, träffat en överenskommelse med barnet om ett sammanträffande samt därefter vidtagit någon åtgärd som var ägnad att främja att ett sådant sammanträffande kom till stånd. Att förebygga och förhindra att barn under 15 år utsätts för sexuella övergrepp vid fysiska sammanträffanden ansågs ha blivit särskilt viktigt med hänsyn till den tekniska utvecklingen och de nya möjligheter till elektronisk kommunikation som den medfört.122
ECPAT Sverige och Föreningen Svenska
122Se prop. 2008/09:149 s.
123Se a. prop. s. 21 och 27.
107
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Genom en lagändring som trädde i kraft den 1 januari 2018 skärp- tes straffansvaret på så sätt att ansvar inträder redan när en vuxen eller annan straffmyndig person föreslår en träff för ett barn under 15 år eller stämmer träff med barnet i syfte att begå en gärning av det nämnda slaget. Det skulle inte längre krävas någon ytterligare åtgärd som är ägnad att främja att en sådan träff kommer till stånd.124 Vidare ändrades brottsbeteckningen till kontakt för att träffa ett barn i sexuellt syfte. Detta för att på ett tydligare sätt beskriva vilka gärningar som omfattas av straffbestämmelsen.125 Samtidigt höjdes också maximi- straffet för brottet från fängelse i ett år till fängelse i två år. Höjningen gjordes för att skapa utrymme för att värdera de allvarligaste kontakt- brotten högre än vad den tidigare straffskalan gav möjlighet till, men syftade inte till någon generell straffskärpning.126
Med träff avses såväl ett fysiskt sammanträffande som ett möte via ett tekniskt hjälpmedel. Gärningspersonens syfte med en sådan träff ska vara att begå något av de i paragrafen uppräknade sexual- brotten mot barnet. Beträffande syftet förutsätts direkt uppsåt. Det är fråga om ett så kallat överskjutande uppsåt, vilket innebär att brot- tet fullbordas fastän något sexualbrott inte kommit till stånd, förut- satt att övriga förutsättningar är uppfyllda.127
Med uttrycket föreslår en träff avses att gärningspersonen på något sätt väcker frågan om att han eller hon och barnet ska träffas på viss tid och plats. Uttrycket omfattar också ett förslag om en träff genom ett tekniskt hjälpmedel t.ex. på ett chattforum. Det måste även i det senare fallet röra sig om ett konkret och preciserat förslag. Ett allmänt ut- tryckt önskemål om fortsatta kontakter är inte tillräckligt. Vidare för- utsätter straffansvaret att förslaget lämnats till ett eller flera specifika barn.128
Det är även straffbart att stämma träff med ett barn i syfte att begå något av de uppräknade brotten mot barnet. Det saknar betydelse om initiativet att träffas kommit från gärningspersonen eller barnet och straffansvar inträder även om barnet inte haft för avsikt att träffa gärningspersonen. Med rekvisitet avses att gärningspersonen och barnet kommer överens om att träffas på viss tid och plats eller, när
124Se prop. 2016/17:214 s.
125Se a. prop. s. 14 och 15.
126Se a. prop. s. 15 och 16.
127Se a. prop. s. 18 samt prop. 2008/09:149 s. 46.
128Se prop. 2016/17:214 s. 18.
108
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
det gäller en träff genom ett tekniskt hjälpmedel, på t.ex. ett visst forum.129
Straffansvaret avseende kontakt för att träffa ett barn i sexuellt syfte omfattar inte kontakter som syftar till att förmå ett barn att mot ersätt- ning företa eller tåla en sexuell handling på sätt som anges i 6 kap. 9 § om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling. Skälet till detta är att bestämmelsen i 9 §, som framgått av avsnitt 3.3.5, i praktiken främst blir tillämplig i fråga om barn mellan 15 och 18 år. När det gäller barn under 15 år blir andra straffbestämmelser om sexualbrott tillämp- liga, t.ex. våldtäkt mot barn, eftersom 9 § uttryckligen är subsidiär till de tidigare bestämmelserna i 6 kap.130
Straffansvaret enligt 10 a § omfattar inte heller handlingar som syftar till att främja eller på ett otillbörligt sätt ekonomiskt utnyttja att ett barn har tillfälliga sexuella förbindelser mot ersättning på det sätt som avses i 12 § om koppleri.131
Den särskilda ansvarsfrihetsregeln i 6 kap. 14 § är tillämplig i fråga om kontakt för att träffa ett barn i sexuellt syfte. Förutsätt- ningen för detta är att den åsyftade gärningen antingen varit sexuellt utnyttjande av barn enligt 5 §, sexuellt övergrepp mot barn enligt 6 § andra stycket, utnyttjande av barn för sexuell posering enligt 8 § första stycket eller sexuellt ofredande mot barn enligt 10 § första stycket första meningen och att denna gärning, om den hade fullbordats, uppenbarligen inte skulle ha inneburit något övergrepp mot barnet med hänsyn till den ringa skillnaden i ålder och utveckling mellan gärningsman och offer (14 § andra stycket).
3.3.8Köp av sexuell tjänst
Den som, i annat fall än som avses förut i kapitlet, skaffar sig en tillfällig sexuell förbindelse mot ersättning, döms enligt 6 kap. 11 § brotts- balken för köp av sexuell tjänst till fängelse i högst ett år. Vad som nu sagts gäller även om ersättningen har utlovats eller getts av någon annan.
Straffbestämmelsen om köp av sexuell tjänst infördes den 1 januari 1999 genom lagen (1998:408) om förbud mot köp av sexuella tjänster
129Se a. prop. s. 18.
130Se prop. 2008/09:149 s. 30.
131Se a. prop. s. 30.
109
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
(sexköpslagen).132 Dessförinnan var köp av sexuella tjänster straff- bart endast när det var fråga om att någon mot ersättning sökte skaffa sig tillfälliga sexuella förbindelser från någon som inte fyllt 18 år. Även koppleri var straffbart.
I samband med 2005 års sexualbrottsreform införlivades straff- bestämmelsen om köp av sexuell tjänst i 6 kap. 11 § brottsbalken.133 Med ersättning avses såväl ekonomisk ersättning som ersättning av annat slag, t.ex. alkohol eller narkotika. Även den som erbjuder ersätt- ning men som sedan inte erlägger den utlovade ersättningen får anses ha skaffat sig den tillfälliga sexuella förbindelsen mot ersättning, om den utlovade ersättningen var en förutsättning för den sexuella förbin- delsen. Med sexuell förbindelse avses främst samlag, men det räcker
även med annat sexuellt umgänge.134
Enligt vad regeringen uttalade i samband med att brottet fördes in i brottsbalken bör varje köp av en sexuell förbindelse av en prostituerad anses som en tillfällig sexuell förbindelse, även om en köpare vid flera tillfällen eller regelmässigt köper sexuella tjänster av samma prostitu- erad. Regeringen övervägde då om ordet tillfällig borde tas bort för att tydliggöra att stamkunders köp av sexuella tjänster av prostituerade bör omfattas av lagen. Enligt regeringen fanns det emellertid skäl som talade däremot. Ett sådant skäl angavs vara att det inte skulle bli lika tydligt att mer stadigvarande förbindelser – såsom inom ett äkten- skap eller ett samboförhållande – inte omfattas av straffbestämmel- sen.135 För straffansvar krävs inte att den som säljer den sexuella tjänsten lever som prostituerad utan det kan röra sig om ett enstaka tillfälle där personen säljer en sexuell tjänst.136
Den 1 juli 2011 höjdes maximistraffet för köp av sexuell tjänst från fängelse i sex månader till fängelse i ett år.137 Bakgrunden till straffskärpningen var att en utvärdering av tillämpningen av förbu- det mot köp av sexuell tjänst hade visat att det fanns en stor likfor- mighet när det gällde bedömningen av straffvärde och påföljdsval. Sedan Högsta domstolen 2001 prövat frågan om straffmätning för ett köp av sexuell tjänst (se NJA 2001 s. 527) hade mer än 85 procent av alla lagföringar för brottet medfört påföljden 50 dagsböter och i
132Se prop. 1997/98:55 där bakgrunden till kriminaliseringen av sexköp och skäl för respektive emot en sådan kriminalisering diskuteras ingående.
133Se prop. 2004/05:45.
134Se prop. 1997/98:55 s. 136.
135Se prop. 2004/05:45 s. 105 och 106.
136Se Agneta Bäcklund m.fl., Brottsbalken,
137Se prop. 2010/11:77.
110
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
domarna hade sällan redovisats några förmildrande eller försvårande omständigheter.138
Syftet med höjningen av straffmaximum var att skapa ytterligare utrymme för en mer nyanserad bedömning av straffvärdet vid allvarliga fall av köp av sexuell tjänst. Som exempel på när det finns anledning att se allvarligare på brottet än vad som dittills varit fallet angavs situatio- ner där det enskilda köpet av en sexuell tjänst bär tydliga likheter med sexualbrott av mer allvarligt slag. Som ytterligare exempel angavs att den som utför en sexuell tjänst befinner sig i en skyddslös eller annars utsatt situation, t.ex. på grund av en beroendeställning, ett psykiskt funktionshinder eller märkbar alkohol- eller annan drogpåverkan eller att han eller hon är ett offer för människohandel eller annan liknande organiserad brottslighet.139
I samband med höjningen av straffmaximum övervägdes också en gradindelning av brottet. Regeringen ansåg dock att en sådan indelning skulle ha flera nackdelar. Det anfördes bl.a. att det med en sådan lös- ning skulle finnas risk för att resurser enbart skulle satsas på mera straffvärda fall, att färre brott totalt sett skulle beivras och att den atti- tydpåverkande effekten på sikt skulle minska. Vidare framhölls att en gradindelning väcker frågor av systematisk och lagteknisk karaktär, i första hand i förhållande till köp av sexuell handling av barn men också till andra sexualbrott.140 Lagrådet förordade att regeringen, utan en samtidig gradindelning, skulle pröva att komplettera lagtexten med exempel på försvårande omständigheter alternativt ändra gärnings- beskrivningarna för andra sexualbrott så att de täckte de straffvärda fall av sexköp som avsågs med lagförslaget. Inte heller dessa förslag ansåg regeringen dock lämpliga.141 Samtidigt övervägdes frågan om att undanta brottet köp av sexuell tjänst från kravet på dubbel straff- barhet142 men regeringen bedömde att det saknades tillräckliga skäl för ett sådant undantag.143
I samband med den nämnda lagändringen konstaterade reger- ingen för övrigt att köp av sexuell tjänst kan utgöra såväl ett brott mot person som ett brott mot allmän ordning och att den som har utfört en sexuell tjänst därmed, beroende på omständigheterna kan
138Se SOU 2010:49 s. 216.
139Se a. prop. s. 7 och 8.
140Se a. prop. s. 10.
141Se a. prop. a.s.
142Jfr avsnitt 3.3.13.
143Se a. prop. s.
111
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
vara att anse som målsägande i ett mål om brott mot förbudet mot köp av sexuell tjänst.144
2014 års människohandelsutredning hade i uppdrag att bl.a. utvär- dera vilket genomslag 2011 års höjning av straffmaximum för köp av sexuell tjänst hade fått. I delbetänkandet SOU 2016:42 konstaterade utredningen att det var mycket ovanligt att påföljden bestämdes till något annat än dagsböter och att den vanligaste påföljden för ett en- staka fall av köp av sexuell tjänst fortfarande var 50 dagsböter. Något genomslag av 2011 års höjning av straffmaximum bedömdes alltså inte ha skett. Utredningen anförde även att det var ovanligt att förmild- rande eller försvårande omständigheter redovisades.145 Också reger- ingen bedömde att straffbestämmelsen i praktiken inte hade kommit att tillämpas på ett sådant sätt som avsågs med lagändringen 2011 och ansåg att valet av påföljd för köp av sexuell tjänst fortfarande i alltför hög utsträckning följde en schablon samt att förekomsten av försvå- rande omständigheter beaktades alltför sällan. Regeringen anslöt sig därför till utredningens bedömning att det fanns ett behov av åtgärder för att åstadkomma en mer nyanserad bedömning av straffvärdet vid allvarliga fall av köp av sexuell tjänst. Enligt regeringen fick emellertid straffskalans yttre ramar anses ge ett tillräckligt utrymme för sådana nyanserade bedömningar, varför dessa borde vara oförändrade.146
Utredningen hade föreslagit att brottet skulle gradindelas så att det infördes ett brott som benämndes grovt köp av sexuell tjänst. Vid gradindelningen skulle enligt förslaget särskilt beaktas om den som har utfört den sexuella tjänsten befunnit sig i en utsatt situation eller om gärningen annars varit av hänsynslös art. Syftet var att bl.a. träffa situationer där någon är offer för människohandel eller annan liknande organiserad brottslighet.147
Ett flertal remissinstanser hade emellertid invänt att en gradindel- ning av brottet kunde medföra påtagliga olägenheter, inte minst efter- som en sådan skulle riskera leda till att rättsväsendets resurser huvud- sakligen satsades på de mer straffvärda fallen och att färre brott totalt sett skulle beivras. Regeringen ansåg sammantaget även vid detta till- fälle att det inte var lämpligt att gradindela brottet. Någon ändring av straffbestämmelsen genomfördes därför inte. Enligt regeringen skulle mer nyanserade bedömningar av straffvärdet vid allvarliga fall av
144Se a. prop. s.
145Se SOU 2016:42 s.
146Se prop. 2018/19:157 s.
147Se a. SOU s.
112
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
brottet i stället åstadkommas genom andra åtgärder, såsom informa- tions- och utbildningsinsatser till bl.a. de brottsbekämpande myn- digheterna samt utvecklande av arbetsmetoderna. I det avseendet på- pekade regeringen att utredningen vid sin genomgång av praxis och förundersökningar avseende lagförda köp av sexuell tjänst hade fun- nit att försvårande omständigheter hade kunnat utredas och åbero- pas av polis och åklagare i betydligt fler fall än vad som skett. Som förklaring till den uppkomna situationen hade framförts att det till stor del är en resursfråga. Vidare hade bristande utbildning och in- formation angetts som skäl.148
Vid bedömningen av behovet av ändringar i bestämmelsen om köp av sexuell tjänst beaktade regeringen också de ändringar i lag- stiftningen om sexualbrott som trädde i kraft den 1 juli 2018 (prop. 2017/18:177).149 I förarbetena till de ändringarna angavs att ett konkret fall där det utvidgade straffansvaret för våldtäkt och sexuellt övergrepp kan komma att aktualiseras är vid människohandel som syf- tar till prostitution (se avsnitt 3.3.12). Vidare konstaterades i sam- band 2018 års reform att den nya regleringen, tillsammans med in- förandet av ett oaktsamhetsansvar, kunde komma att leda till att sexköpare i större utsträckning än i tidigare döms för våldtäkt eller sexuellt övergrepp i stället för köp av sexuell tjänst. En följd av en sådan förändring skulle vara att betydligt mer kännbara straff än vad som gällde vid köp av sexuell tjänst skulle komma att dömas ut.150
Den nuvarande straffskalan för köp av sexuell tjänst infördes den 1 augusti 2022 då minimistraffet höjdes från böter till fängelse.151 Regeringen konstaterade i propositionen att böter aldrig kan anses vara en tillräcklig påföljd för köp av sexuell tjänst, utan att straffvär- det för brottet alltid ligger på fängelsenivå. Två remissinstanser hade framfört att det borde övervägas om brottet ska utgöra ett så kallat artbrott. Regeringen konstaterade i det avseendet att förekomsten av sexköp visserligen utgör ett allvarligt problem och att det är fråga om brottslighet som det ter sig särskilt angeläget att motverka. En- ligt regeringen fanns det emellertid inte tillräckliga skäl att uttala att det med hänsyn till brottslighetens art bör finnas en presumtion för att välja fängelse som påföljd.152
148Se a. prop. s.
149Se prop. 2018/19:157 s. 10.
150Se prop. 2017/18:177 s. 39.
151Se prop. 2021/22:231.
152Se a. prop. s.
113
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
3.3.9Koppleri
Den som främjar eller på ett otillbörligt sätt ekonomiskt utnyttjar att en person har tillfälliga sexuella förbindelser mot ersättning döms en- ligt 6 kap. 12 § brottsbalken för koppleri till fängelse i högst fyra år. Straffbestämmelsen om koppleri innehåller även bestämmelser om lägenhetsupplåtares ansvar i vissa fall när lägenheten används för till- fälliga sexuella förbindelser mot ersättning.
Är ett koppleribrott att anse som grovt, döms för grovt koppleri till fängelse i lägst två och högst tio år. Vid bedömande av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om brottet avsett en verksamhet som bedrivits i större omfattning, medfört betydande vinning eller inne- burit ett hänsynslöst utnyttjande av annan.
Vid brottsbalkens tillkomst fanns en bestämmelse om koppleri som omfattade gärningar bestående i bl.a. att vanemässigt främja eller ut- nyttja annans otuktiga levnadssätt eller att för att bereda sig vinning främja eller utnyttja annans otuktiga levnadssätt.153
1984 utvidgades tillämpningsområdet genom att bestämmelserna om lägenhetsupplåtares ansvar lades till. Samtidigt infördes en sär- skild paragraf för grovt koppleri.154
I samband med 2005 års reform sammanfördes, som framgått av avsnitt 3.2, bestämmelserna om koppleri och grovt koppleri till en ny paragraf. Tillämpningsområdet för grovt koppleri utvidgades till att, utöver fall av hänsynslöst utnyttjande av annan, även omfatta brott som avsett en verksamhet som bedrivits i större omfattning eller medfört betydande vinning. Syftet var att fånga upp sådan verk- samhet som bedrivits under förhållanden likartade dem som omfat- tas av straffbestämmelsen i 4 kap. 1 a § brottsbalken om människo- handel (se avsnitt 3.3.12) men där någon otillbörlig påverkan inte kunnat visas. Straffmaximum för det grova brottet höjdes samtidigt från sex till åtta års fängelse.155
Genom en lagändring som trädde i kraft den 1 juli 2018 skärptes maximistraffet för det grova brottet ytterligare till nuvarande tio år i syfte att skapa ytterligare utrymme i straffskalan för de särskilt hän- synslösa fallen.156 Remissinstanserna Kvinnofronten och Unizon hade
153Se prop. 1983/84:105 s. 40 och NJA II 1962 s.
154Se a. prop. s. 6, 37 och
155Se prop. 2004/05:45 s.
156Se prop. 2017/18:123.
114
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
förespråkat en skärpning också av minimistraffet för brott av normal- graden. Regeringen ansåg dock att det straffet inte borde höjas.157
Ett sätt att hänsynslöst utnyttja en annan person kan vara att an- vända sig av eller åstadkomma ett drogberoende hos denne för att förmå honom eller henne att prostituera sig till vinning för gärnings- personen. Ett annat sätt kan vara att utsätta en person för misshandel i syfte att få honom eller henne att inleda eller fortsätta en verksam- het som prostituerad.158
Främjande av annans prostitution kan ske på många olika sätt. Det kan t.ex. ske genom att någon upplåter lokal att användas för prosti- tution eller lämnar anvisningar till prostituerades adresser. Även psy- kisk påverkan som inte är alltför obetydlig och som leder till att den andre beslutar sig för att börja eller fortsätta med prostitution kan utgöra främjande. För straffbarhet krävs inte att gärningspersonens åt- gärd i det enskilda fallet har lett till att annan person har haft prosti- tutionskontakter. Om övriga förutsättningar är uppfyllda är det till- räckligt att gärningspersonen genom sin handling har skapat möjlighet eller underlättat för den andra personen att ha tillfälliga sexuella för- bindelser mot ersättning.159
Med uttrycket ekonomiskt utnyttjar avses att gärningspersonen på något sätt tillgodogör sig delar av den prostituerades inkomster. Kravet på att det ska vara fråga om ett otillbörligt ekonomiskt utnytt- jande är i regel uppfyllt om någon på annans prostitution skaffar sig fördelar utan vederlag eller mot vederlag som står i missförhållande till vad han eller hon själv presterat. Ett sådant typfall där gärnings- personen inte aktivt främjar annans prostitution men ändå utnyttjar att annan prostituerar sig är när en person, som sammanbor eller är gift med en prostituerad, låter sig underhållas av denne. Något krav på att utnyttjandet sker regelbundet uppställs inte. Även den som vid ett enstaka tillfälle ekonomiskt utnyttjar en prostituerad otillbörligt kan alltså göra sig skyldig till koppleri.160 Som framgår av lagtexten måste det emellertid vara fråga om flera sexuella förbindelser som främjas eller utnyttjas. Främjandet eller utnyttjandet ska alltså i någon mån ha satts i system. Avsikten har varit att från tillämpningsområdet för koppleri- bestämmelsen undanta sådana situationer då någon vid ett enstaka tillfälle exempelvis förmedlar kontakt med en prostituerad genom
157Se a. prop. s.
158Se Agneta Bäcklund m.fl., Brottsbalken,
159Se prop. 2004/05:45 s. 108 samt prop. 1983/84:105 s. 57.
160Se prop. 2004/05:45 s. 108.
115
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
att lämna över ett telefonnummer eller då en taxichaufför på begäran av en kund kör denne till en gata där kunden kan få kontakt med en prostituerad.161
3.3.10Oaktsamhetskravet gällande målsägandens ålder vid sexualbrott mot barn
Som framgått ovan är en förutsättning för att de straffbestämmelser i 6 kap. brottsbalken som gäller barn ska vara tillämpliga att den som utsätts för brottet är under en viss ålder. Den åldersgräns som är av betydelse är vanligen 15 år men i vissa fall 18 år.
Huvudregeln är att det krävs uppsåt för att någon ska kunna fällas till ansvar för brott enligt brottsbalken men om det särskilt före- skrivs något annat gäller det (1 kap. 2 § första stycket brottsbalken). När det gäller sexualbrott mot barn finns ett sådant undantag i 6 kap. 13 § brottsbalken. Av den bestämmelsen framgår att även en gär- ningsperson som inte haft uppsåt till men varit oaktsam beträffande omständigheten att den andra personen inte uppnått en viss före- skriven ålder ska dömas till ansvar för brott enligt kapitlet.
Bestämmelsen i 6 kap. 13 § innebär alltså ett undantag från kravet på uppsåt i förhållande till den ålder som ett barn som är offer för ett sexualbrott har uppnått. Det är tillräckligt att gärningspersonen varit oaktsam i förhållande till denna omständighet. De bestämmelser som föreskriver ansvar för gärning som någon begår mot en person under en viss ålder finns i 6 kap.
För det fall att sådan oaktsamhet som avses i 6 kap. 13 § inte kan visas kan bestämmelser i 6 kap. som inte har sådana ålderskrav komma att tillämpas i stället. Exempelvis kan den som åtalas för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling och som inte funnits ha varit oakt- sam beträffande omständigheten att den unge var under 18 år i stället dömas för köp av sexuell tjänst.
161Se a. prop. s. 110 och 111 samt prop. 1983/84 :105 s. 57 och 58.
116
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
En reglering med ett oaktsamhetskrav infördes i samband med brottsbalkens tillkomst. Bakgrunden till införandet och de motiv som låg bakom beskrivs i delbetänkandet Ett starkt straffrättsligt skydd mot köp av sexuell tjänst och utnyttjande av barn genom köp av sexuell hand- ling m.m. av 2014 års människohandelsutredning.162 I betänkandet be- skrivs också vissa allmänna utgångspunkter rörande sexualbrott mot barn (avsnitt 5.2) och straffrättsliga principer rörande personligt an- svar (avsnitt 5.3). Vidare redogörs för bl.a. vissa andra straffbestäm- melser där oaktsamhet kan leda till ansvar (avsnitt 5.6) och för jämför- lig lagstiftning i några utvalda länder (avsnitt 5.7).
Genom lagändringar 1984, 1998 och 2005 har regleringen justerats, i huvudsak språkligt.163 I samband med 2005 års reform anförde flera remissinstanser, bl.a. Rädda Barnen, RFSU och Föreningen Svenska
Av de ursprungliga förarbetena till 6 kap. 13 § framgår att bestäm- melsen var avsedd att tillämpas med stor försiktighet och att det för straffansvar skulle ställas krav på en tämligen hög grad av oaktsam- het.166 Till ansvar skulle inte dömas om barnet hade en kroppsutveck- ling som var naturlig för den som klart passerat åldersgränsen, förutsatt att inte heller omständigheterna i övrigt gav gärningspersonen anled- ning att vara på sin vakt. Det var alltså i gränsfallen som gärningsper- sonen inte skulle kunna undgå ansvar genom att hänvisa till att han eller hon inte haft säker kännedom om barnets verkliga ålder.167
162Se SOU 2016:42 s.
163Se prop. 1983/84:105, prop. 1997/98:55 samt prop. 2004/05:45.
164Se prop. 2004/05:45 s. 114.
165Se prop. 2008/09:149 s. 28.
166Se NJA II 1962 s. 192 och 193.
167Se prop. 2004/05:45 s. 113 och 114.
117
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
2014 års människohandelsutredning fick i uppdrag att se över och utvärdera tillämpningen av oaktsamhetskravet i 6 kap. 13 § och över- väga behovet av lagändringar. I utredningens ovan nämnda delbetän- kande redovisas en praxisgenomgång som omfattar domar från tings- rätter och hovrätter under åren
Utredningen uppmärksammade särskilt att användandet av den unges kroppsutveckling som grund för rättsliga överväganden inrym- mer flera komplikationer och dessutom problem ur integritetssyn- punkt. En del av svårigheterna angavs bero på att barns pubertets- utveckling varierar avsevärt såväl mellan olika individer som mellan flickor och pojkar. Pubertetsutvecklingen är också beroende av flera olika faktorer, bl.a. etnicitet och sociala omständigheter, och infaller nuförtiden också generellt sett i betydligt lägre åldrar än tidigare.169
Särskilt barn i åldern
Mot den angivna bakgrunden – och med hänsyn även till att ungas användning av internet hade skapat en i det närmaste helt obevakad kontaktyta mellan barn och vuxna, vilket gett mycket gynnsamma förutsättningar för vuxna som vill komma i kontakt med barn i sexu- ella syften – ansåg utredningen att det fanns starka skäl att förändra bestämmelsen i 6 kap. 13 § och tydliggöra att det inte krävs någon kvalificerad form av oaktsamhet i förhållande till barnets ålder för att en gärningsperson ska kunna dömas till ansvar.171
Regeringen instämde i den nämnda slutsatsen. Bestämmelsens då- varande formulering av oaktsamhetskravet ”inte insåg men hade skälig anledning att anta” ansågs till sin ordalydelse i och för sig innebära en lämplig avgränsning av det straffbara området. Förarbetsuttalandena om restriktivitet vid tillämpningen av bestämmelsen bedömdes dock
168Se SOU 2016:42 s.
169Se a. SOU s.
170Se a. SOU s. 237, 238 och 266.
171Se a. SOU s.
118
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
ha medfört att rättspraxis inte var enhetlig och heller inte alltid stod i överensstämmelse med bestämmelsens ordalydelse.172
Genom lagstiftning som trädde i kraft den 1 juli 2018 fick bestäm- melsen sin nuvarande lydelse som alltså utformats så att ansvaret gäller även ”den som inte haft uppsåt till men varit oaktsam beträffande om- ständigheten att den andra personen inte uppnått den [föreskrivna] åldern”. I propositionen framhölls att gärningspersonens ansvar ska avgöras utifrån en allmän oaktsamhetsbedömning utan krav på oakt- samhet av mer kvalificerat slag. Oaktsamheten kan vara antingen med- veten eller omedveten. Samtliga för gärningspersonen iakttagbara omständigheter som inträffat, eller förhållanden som förelegat, vid tid- punkten för gärningen ska beaktas. Avsikten är att mindre avseende ska fästas vid barnets kroppsutveckling än vad som skett före lagänd- ringen 2018 med anledning av de tidigare förarbetsuttalandena. Även fortsättningsvis kan barnets kroppsliga mognad vara av betydelse för bedömningen av om en person varit oaktsam i förhållande till den unges ålder. Vid denna bedömning måste dock beaktas att ungas kroppsutveckling varierar och att barns pubertet generellt sett infaller i lägre åldrar än tidigare. I stället för att lägga huvudsakligt fokus på barnets kroppsutveckling ska samtliga omständigheter som förelegat vid tiden för gärningen beaktas.173
Straffansvar vid medveten oaktsamhet omfattar det fallet att gär- ningspersonen misstänker att barnet är under den för ett visst brott relevanta åldern, dvs. 15 eller 18 år, men ändå genomför den aktuella gärningen. Bedömningen av medveten oaktsamhet motsvarar första ledet i prövningen av likgiltighetsuppsåtet. Det innebär att kravet på oaktsamhet är uppfyllt i de fall en prövning av likgiltighetsuppsåtet utfaller negativt endast på grund av att det brister i likgiltighetsupp- såtets andra led, dvs. när gärningspersonen insåg risken för att barnet inte uppnått en viss ålder men inte var likgiltig till att så verkligen var fallet.174
Straffansvaret omfattar även den situationen att gärningspersonen varit omedvetet oaktsam, dvs. när personen inte misstänker, alltså inte inser risken för, att barnet inte har uppnått en viss ålder, men borde ha gjort det. I dessa fall krävs för ansvar att det finns något som gär- ningspersonen kunde ha gjort för att komma till insikt och att det
172Se prop. 2017/18:177 s.
173Se a. prop. s.
174Se a. prop. s. 88.
119
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
också är något som denne borde ha gjort. Ofta är det som personen kan göra för att komma till insikt något ganska enkelt, som att fråga, tänka efter eller kontrollera de närmare förhållandena. Skyldigheten att vidta någon form av kontroll av den unges ålder ökar ju tydligare indikationer det finns på att denne inte uppnått en viss ålder. Den om- ständigheten att en person över huvud taget inte har vidtagit någon form av kontroll av den unges ålder kan alltså, om förhållandena med- fört att personen borde ha varit på sin vakt, tala för att han eller hon inte har agerat med tillräcklig grad av aktsamhet för att undvika straff- ansvar. Förhållandet att en person har vidtagit olika former av kon- trollåtgärder för att få klarhet i den unges ålder kan däremot tala för att personen inte varit oaktsam, under förutsättning att åtgärderna varit allvarligt menade. Hur långtgående denna kontroll bör vara får, enligt vad som angavs i propositionen, bedömas från fall till fall i rätts- tillämpningen.175
Också i samband med 2018 års lagstiftningsärende förespråkade vissa remissinstanser, bl.a. ECPAT, Plattformen Civila Sverige mot människohandel, Stiftelsen Allmänna Barnhuset, Unizon och Malmö stad, att det i stället skulle införas ett strikt ansvar gällande ålder. Även Barnombudsmannen, som avstyrkte utredningens förslag med hän- visning till att det varken skulle komma att stärka skyddet för barn eller medföra den skärpning av rättspraxis som eftersträvades, förord- ade i första hand att det infördes ett strikt ansvar. I andra hand före- språkade Barnombudsmannen att ett strikt ansvar infördes åtminstone vid köp av sexuell handling av barn, och att det vid övriga sexualbrott infördes en kontrollskyldighet gällande barnets ålder. Regeringen kon- staterade dock att ett strikt ansvar, dvs. ett ansvar även utan att det föreligger vare sig uppsåt eller oaktsamhet i förhållande till barnets ålder, inte kunde komma i fråga, då detta skulle innebära ett kraftigt avsteg från den straffrättsliga skuldprincipen. Regeringen ansåg vidare att även ett införande av en uttryckligen lagreglerad kontrollskyl- dighet rörande barnets ålder skulle vara alltför långtgående.176
I rättsfallet ”Chattkontakten” NJA 2022 s. 826 behandlades frågan om en man som åtalats för bl.a. våldtäkt mot barn hade varit omedvetet oaktsam beträffande den omständigheten att målsäganden var under 15 år (se vidare avsnitt 3.11.2).
175Se a. prop. s. 88 och 89.
176Se a. prop. s. 57.
120
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
3.3.11Barnpornografibrott
Straffbestämmelsen om barnpornografibrott finns i 16 kap. 10 a § brottsbalken och straffbelägger den som
1.skildrar barn i pornografisk bild,
2.sprider, överlåter, upplåter, förevisar eller på annat sätt gör en sådan bild av barn tillgänglig för någon annan,
3.förvärvar eller bjuder ut en sådan bild av barn,
4.förmedlar kontakter mellan köpare och säljare av sådana bilder av barn eller vidtar någon annan liknande åtgärd som syftar till att främja handel med sådana bilder, eller
5.innehar en sådan bild av barn eller betraktar en sådan bild som han eller hon berett sig tillgång till.
Straffet för barnpornografibrott är fängelse i högst två år eller, om brottet är ringa, böter eller fängelse i högst sex månader.
Av bestämmelsens tredje stycke framgår att det som avses med barn är en person vars pubertetsutveckling inte är fullbordad eller som är under 18 år. Är pubertetsutvecklingen fullbordad ska ansvar för gärning enligt de nyss angivna punkterna
För gärning som avser skildring (första stycket 1) döms, enligt fjärde stycket, även den som inte haft uppsåt till men varit oaktsam beträffande omständigheten att den som skildras är under 18 år.
Utöver nu nämnda gärningsformer är det också, enligt femte stycket, straffbart att av oaktsamhet sprida barnpornografiska bil- der, om spridningen skett i yrkesmässig verksamhet eller annars i förvärvssyfte.
Är brott som avses i första stycket att anse som grovt döms, enligt sjätte stycket, för grovt barnpornografibrott till fängelse i lägst ett och högst sex år. Vid bedömningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om brottet har begåtts yrkesmässigt eller i vinst- syfte, utgjort ett led i brottslig verksamhet som utövats systematiskt eller i större omfattning, avsett en särskilt stor mängd bilder eller avsett bilder där barnen är särskilt unga, utsätts för våld eller tvång eller utnyttjas på annat särskilt hänsynslöst sätt.
121
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
I16 kap. 10 b § brottsbalken regleras ansvarsfrihet för barn- pornografibrott i vissa fall.
Straffbestämmelsen om barnpornografibrott infördes i brotts- balken 1980 och har därefter utvidgats vid ett flertal tillfällen. Ursprungligen var det endast straffbelagt att skildra barn i porno- grafisk bild med uppsåt att bilden skulle spridas liksom att sprida en sådan bild. Som motiv för kriminaliseringen angavs den integri- tetsskada som kan uppkomma när barn medverkar vid tillkomsten av pornografiska alster liksom att framställning och spridning av barnpornografiska alster är kränkande för barn över huvud taget.177
Maximistraffet för barnpornografibrott höjdes från sex månaders till två års fängelse genom lagstiftning som trädde i kraft 1993.178
Därefter gjordes omfattande förändringar 1999 som innebar dels att barnpornografiska bilder undantogs från tryckfrihetsförordning- ens och yttrandefrihetsgrundlagens respektive tillämpningsområde, dels att ytterligare ett antal former av befattning med sådana bilder kriminaliserades.179
I samband med 2005 års sexualbrottsreform höjdes straffmaxi- mum för grovt barnpornografibrott till fängelse i sex år. Lagänd- ringen gjorde för att svensk lagstiftning skulle uppfylla kraven i EU:s rambeslut om bekämpning av sexuellt utnyttjande av barn och barn- pornografi (numera ersatt av Europaparlamentets och rådets direk- tiv om bekämpande av sexuella övergrepp mot barn, sexuell exploa- tering av barn och barnpornografi samt om ersättande av rådets rambeslut 2004/68/RIF, se avsnitt 3.4.7).180
I syfte att åstadkomma en effektivare bekämpning av barnporno- grafibrott genomfördes därefter lagändringar som trädde i kraft den 1 juli 2010 respektive den 1 januari 2011. De innebar bl.a. att straff- bestämmelsen utvidgades till att också omfatta betraktande av bilder som någon berett sig tillgång till och att de omständigheter som ska kunna medföra att ett barnpornografibrott bedöms som grovt brott förtydligades. Därtill utvidgades det straffbara området för den form av barnpornografibrott som består i att skildra barn i pornografisk bild. Utvidgningen innebar att det för straffbar skildring av en fullt pubertetsutvecklad person under 18 år inte längre skulle krävas att åldern framgår av bilden och omständigheterna kring den. För övriga
177Se prop. 1978/79:179 s. 8.
178Se prop. 1992/93:141.
179Se prop. 1997/98:43.
180Se prop. 2004/05:45 s. 118 och 119.
122
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
former av barnpornografibrott skulle det emellertid även fortsätt- ningsvis krävas att bilden visar en person vars pubertetsutveckling inte är fullbordad eller som, när det framgår av bilden och omstän- digheterna kring den, är under 18 år.181
Inför de ovan nämnda lagändringarna 1999 hade det övervägts om det fanns anledning att generellt utvidga tillämpningsområdet för straffbestämmelsen till att omfatta alla bilder av fullt pubertetsut- vecklade personer under 18 år, alldeles oavsett om åldern framgår av bilden och omständigheterna kring den. Som skäl för att inte införa en bestämd åldersgräns anfördes i propositionen bl.a. att det på allvar kunde ifrågasättas om en sådan reglering är förenlig med den straff- rättsliga legalitetsprincipen (för en innehavare av t.ex. en film upp- gavs det vara omöjligt att avgöra om det han eller hon innehar är förbjudet eller inte) samt att regleringen inte på ett effektivt sätt skulle kunna upprätthållas. Enligt regeringen vägde dessa nackdelar tyngre än fördelarna. Inte heller ansågs FN:s konvention om barnets rättigheter (barnkonventionen, se avsnitt 3.4.1) göra det nödvändigt för Sverige att införa en bestämd åldersgräns.182 Det sistnämnda innebar att reger- ingen gjorde samma bedömning som den hade gjort inför Sveriges godkännande av barnkonventionen.183 Bedömningen upprätthölls ock- så i samband med Sveriges godkännande 2006 av det fakultativa proto- koll till barnkonventionen som avser försäljning av barn, barnprostitu- tion och barnpornografi.184 Även i samband med 2011 års lagändringar behandlades frågan om det fanns anledning att utvidga tillämpnings- området till att omfatta alla bilder. Av skäl motsvarande de som angetts ovan fann regeringen emellertid att så inte borde ske.185
Den 1 maj 2020 skärptes minimistraffet för det grova brottet från fängelse i sex månader till fängelse i ett år. Vidare utvidgades straff- ansvaret avseende skildring (första stycket 1) till att omfatta även den som inte haft uppsåt till men varit oaktsam beträffande omstän- digheten att den som skildras är under 18 år (fjärde stycket). Detta oaktsamhetsansvar i förhållande till åldern motsvarar vad som gäller för sexualbrott enligt 6 kap. 13 § (se avsnitt 3.3.10).186
181Se prop. 2009/10:70 s.
182Se prop. 1997/98:43 s.
183Se prop. 1989/90:107 s. 77 och 78.
184Se prop. 2005/06:68 s.
185Se prop. 2009/10:70 s.
186Se prop. 2019/20:69 s. 19, 20,
123
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
I samband med det sistnämnda lagstiftningsärendet övervägdes om straffbestämmelsen om barnpornografibrott borde flyttas till 6 kap. brottsbalken och om brottsbeteckningen barnpornografibrott borde ändras. Regeringen fann dock att så inte borde ske.187 Vilka övervägan- den som gjordes i fråga om ändring av brottsbeteckningen beskrivs närmare i avsnitt 3.15.
Barnpornografibrottet omfattar befattning med pornografiska bil- der av barn i alla slags medier. Det kan röra sig om bilder i tryckta skrif- ter såväl som bilder i film eller video eller bilder som görs tillgängliga genom internet. En bild anses pornografisk när den, utan att ha några vetenskapliga eller konstnärliga värden, på ett ohöljt och utmanande sätt skildrar ett sexuellt motiv. Straffbarheten för barnpornografibrott är inte begränsad till befattning med bilder där barn är inbegripna i handlingar som uppenbarligen har en sexuell innebörd, utan bestäm- melsen omfattar också bilder där barn förekommer tillsammans med en eller flera vuxna personer som utför sådana handlingar. Även bilder där ett barn framställs på ett sätt som är ägnat att vädja till sexualdriften utan att det avbildade barnet kan sägas ha deltagit i ett sexuellt beteende vid avbildningen kan falla inom det straffbara området. För att en bild av ett barn ska vara straffbar krävs att den enligt vanligt språkbruk och allmänna värderingar är pornografisk.188 Även teckningar med barn- pornografiskt innehåll kan omfattas av det straffbara området.189
Att skildra barn i pornografisk bild innebär att en sådan bild av barn framställs. En barnpornografisk bild kan framställas på olika sätt, exem- pelvis genom att ett verkligt barn fotograferas, filmas eller tecknas av. Genom olika tekniker kan också mer eller mindre verklighetstrogna artificiella bilder skapas. Nya framställningar kan också skapas genom att redan befintliga skildringar mångfaldigas eller manipuleras.190
Med spridning avses alla förfaranden genom vilka ett bildinnehåll förmedlas till eller görs tillgängligt för andra, dock under förutsätt- ning att bilden gjorts tillgänglig för fler än endast ett fåtal personer. Riktar sig förfarandet till en enstaka person eller en begränsad krets av personer kan det i stället, med hänsyn till omständigheterna, vara fråga om t.ex. straffbar överlåtelse, upplåtelse eller förevisning. Med överlåtelse avses att en bild säljs, byts eller skänks bort och med upp-
187Se a. prop. s.
188Se a. prop. s. 11 samt prop. 2009/10:70 s. 16.
189Se prop. 1978/79:179 s. 8, prop. 1997/98:43 s. 78 och 79 samt prop. 2019/20:69 s. 17. Ang. icke verklighetstrogna bilder, jfr dock NJA 2012 s. 400.
190Se prop. 2019/20:69 s. 12.
124
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
låtelse att den hyrs eller lånas ut. Förevisning innebär t.ex. att en per- son visar en bild eller spelar upp en film för någon annan.191
Den gärningsform som består i att någon förvärvar eller bjuder ut en barnpornografisk bild träffar främst den som uppträder som mel- lanhand. I övrigt utgör sådana åtgärder ofta led i t.ex. spridning eller överlåtelse.192
Att någon förmedlar kontakter mellan köpare och säljare eller vidtar någon annan liknande åtgärd som syftar till att främja handel med barn- pornografiska bilder innebär att han eller hon vidtar vissa åtgärder som, utan att innefatta befattning med bilderna, är ägnade att öka sprid- ningen av dem. Detta kan t.ex. vara fallet om någon tillhandahåller en lista med adresser till köpare och säljare utan att kontaktförmedlaren tar någon ytterligare del i förfarandet. För straffbarhet krävs att för- medlingsverksamheten kan sägas vara satt i system. Det krävs således mer än en enstaka transaktion eller förmedling.193
Med innehav avses detsamma som i t.ex. narkotikastrafflagen (1968:64), nämligen att i civilrättslig mening ha besittning till något. Gärningsformen att någon betraktar en pornografisk bild av barn som han eller hon berett sig tillgång till är avsedd att träffa främst det fallet att någon på teknisk väg tittar på en barnpornografisk bild utan att för den skull inneha bilden. I uttrycket bereda sig tillgång till ligger ett krav på aktivitet. En sådan aktivitet uppvisar t.ex. den som erlägger betalning för att få titta på barnpornografiska bilder eller beträffande vilken det kan konstateras ett mönster av ansträngningar för att på andra vägar få tillgång till sådana bilder. I uttrycket be- trakta ligger att gärningspersonen därutöver ska ha tillgodogjort sig bildens innehåll. Straffansvaret träffar inte den som oavsiktligt har kommit att titta på en barnpornografisk bild, t.ex. genom att utan att ha begärt det dirigeras om till en webbsida med barnpornogra- fiskt material.194
Flera av bestämmelserna om sexualbrott i 6 kap. brottsbalken kan vara en spärr för produktion av barnpornografi. Ansvar för sexual- brott mot barnen kan dömas ut i brottskonkurrens med barnporno- grafibrott. Barnpornografiska bilder kan emellertid framställas utan att man kommer i konflikt med bestämmelserna i 6 kap. Ett flertal
191Se a. prop. a.s.
192Se a. prop. a.s.
193Se a. prop. a.s.
194Se a. prop. a.s.
125
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
befattningar är straffbelagda i 16 kap. 10 a § utan att dessa konkur- rerar med sexualbrotten i 6 kap.195
3.3.12Människohandel för sexuella ändamål
Av 4 kap. 1 a § brottsbalken följer att den som, i annat fall än som avses i bestämmelsen om människorov i 4 kap. 1 §, genom
1.olaga tvång,
2.vilseledande,
3.utnyttjande av någons utsatta belägenhet som allvarligt begränsar personens alternativ, eller
4.annat sådant otillbörligt medel om det allvarligt begränsar perso- nens alternativ
rekryterar, transporterar, överför, inhyser eller tar emot en person i syfte att han eller hon ska exploateras för bl.a. sexuella ändamål, döms för människohandel till fängelse i lägst två och högst tio år.
Om brottet riktas mot en person som är under 18 år krävs, enligt andra stycket, inte att något otillbörligt medel har använts. Detta gäller även om den som begår en sådan gärning inte haft uppsåt till men varit oaktsam beträffande omständigheten att den andra perso- nen inte fyllt 18 år.
Är ett brott som avses i första eller andra stycket mindre grovt, döms, enligt tredje stycket, till fängelse i lägst sex månader och högst fyra år.
Denna bestämmelse om människohandel infördes i brottsbalken 2004.196 Dessförinnan fanns en bestämmelse gällande människohan- del för sexuella ändamål som hade införts 2002.197 Bestämmelsen änd- rades sedan i viss mån 2010 och åter 2018.198
Människohandel är ofta internationella och gränsöverskridande brott. Det finns också ett flertal internationella instrument som be-
195Se Agneta Bäcklund m.fl., Brottsbalken,
196Se prop. 2003/04:111.
197Se prop. 2001/02:124.
198Se prop. 2009/10:152 samt prop. 2017/18:123.
126
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
handlar människohandel såsom EU:s människohandelsdirektiv199, FN:s konvention mot gränsöverskridande organiserad brottslighet med dess tilläggsprotokoll om förebyggande, bekämpande och bestraf- fande av handel med människor, särskilt kvinnor och barn (det så kal- lade Palermoprotokollet) samt Europarådets konvention200 om bekäm- pande av handel med människor.
För straffansvar enligt bestämmelsens första stycke krävs, som framgått ovan, att handelsåtgärderna vidtas genom olaga tvång, vilse- ledande, utnyttjande av någons utsatta belägenhet eller med annat så- dant otillbörligt medel. Det måste föreligga ett orsakssamband mellan användandet av det otillbörliga medlet och handelsåtgärden. Med olaga tvång (punkten 1) avses detsamma som i straffbestämmelsen om olaga tvång i 4 kap. 4 § brottsbalken, dvs. att genom misshandel eller annars med våld eller genom hot om brottslig gärning tvinga annan att under- kasta sig någon åtgärd. Rekvisitet vilseledande (punkten 2) innebär för- medlande av en oriktig uppfattning till någon och förekommer bl.a. i straffbestämmelsen om bedrägeri i 9 kap. 1 § brottsbalken.201
Med utnyttjande av någons utsatta belägenhet (punkten 3) avses olika situationer där gärningspersonen utnyttjar att offret befinner sig i en beroendeställning till honom eller henne, t.ex. till följd av ett ekonomiskt skuldförhållande eller ett anställnings- eller lydnadsför- hållande. Andra exempel är situationer där gärningspersonen utnytt- jar att offret lever under ekonomiskt svåra förhållanden, lever i flyk- tingskap, befinner sig i vanmakt, lider av förståndshandikapp eller någon sjukdom, eller är beroende av narkotika. Med annat sådant otillbörligt medel (punkten 4) avses situationer där gärningspersonen på andra sätt bemästrar offrets fria och verkliga vilja. Vid en helhets- bedömning ska omständigheterna ha varit sådana att offret inte har haft något annat verkligt eller godtagbart alternativ än att underkasta sig handelsåtgärden, dvs. att rekryteras, transporteras, överföras, in- hysas eller tas emot.202
För straffansvar krävs att gärningspersonen har vidtagit handels- åtgärderna i syfte att exploatera offret. Med exploatering avses ett otill- börligt användande av offret. Det krävs ett direkt uppsåt i förhållande
199Europaparlamentets och rådets direktiv 2011/36/EU av den 5 april 2011 om förebyggande och bekämpande av människohandel, om skydd av dess offer och om ersättande av rådets rambeslut 2002/629/RIF, se avsnitt 3.4.8.
200CETS nr 197, se avsnitt 3.4.6.
201Se prop. 2009/10:152 s. 59 och 60.
202Se prop. 2017/18:123 s. 21 och 57 samt prop. 2009/10:152 s. 60.
127
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
till exploateringen. Det är dock inte nödvändigt att denna har kommit till stånd för att brottet ska anses fullbordat. Offrets eventuella sam- tycke till den åsyftade exploateringen saknar betydelse för den straff- rättsliga bedömningen. I förarbetena anges att med exploatering för sexuella ändamål avses att offret ska utsättas för sexualbrott eller ut- nyttjas för tillfälliga sexuella förbindelser, dvs. prostitution samt ett otillbörligt användande av offret för medverkan vid framställning av pornografiska alster eller medverkan i pornografisk föreställning.203
Den särskilda regleringen i andra stycket, gällande handel med per- soner som inte har fyllt 18 år, innebär att det i de fallen inte krävs att gärningspersonen har genomfört handeln med användande av något otillbörligt medel. För straffansvar är det i stället tillräckligt att gär- ningspersonen vidtar handelsåtgärden i syfte att exploatera offret för något av de i paragrafen angivna ändamålen. Att straffansvaret träffar den som begår en sådan gärning även om han eller hon inte haft uppsåt till men varit oaktsam beträffande omständigheten att den andra perso- nen inte hade fyllt 18 år innebär att det – på liknande sätt som vid till- lämpning av 6 kap. 13 § brottsbalken (se avsnitt 3.3.10) – ska göras en allmän oaktsamhetsbedömning av vad personen i fråga har insett, miss- tänkt eller bort misstänka avseende den unges ålder. Samtliga omstän- digheter som är iakttagbara för den som begår gärningen ska beaktas. Eftersom barnets ålder är ett objektivt brottsrekvisit som ska vara täckt av uppsåt eller oaktsamhet vid tiden för gärningen, är det endast om- ständigheter som inträffat eller förhållanden som förelegat vid denna tidpunkt som ska beaktas. Någon kvalificerad form av oaktsamhet krävs inte. En person bör normalt sett anses ha varit oaktsam om han eller hon misstänkt att barnet var under 18 år, eller i vart fall varit tvek- sam till om barnet uppnått den åldern, och inte vidtagit någon åtgärd för att klarlägga åldern. Om situationen är den att personen inte ens misstänkt låg ålder kan oaktsamhet i förhållande till åldern ändå anses ha förelegat om han eller hon haft förmåga och tillfälle att vidta åtgär- der för att komma till insikt om åldern och det kunnat begäras av honom eller henne att vidta dessa åtgärder.204
Genom bestämmelsen om människohandel straffbeläggs gär- ningar som delvis också faller under straffbestämmelserna om kopp- leri och grovt koppleri i 6 kap. 12 § brottsbalken. Till skillnad från koppleribestämmelserna omfattar regleringen avseende människo-
203Se prop. 2009/10:152 s. 60.
204Se prop. 2017/18:123 s. 58.
128
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
handel emellertid inte endast utnyttjande och främjande av någon annans prostitution utan också andra former av sexuell exploater- ing.205 Om rekvisiten för människohandel är uppfyllda ska domsto- len döma för det brottet även om gärningen i och för sig också kunnat rubriceras som koppleri eller grovt koppleri.206
3.3.13Svenska domstolars behörighet
Bestämmelser om svensk domstols behörighet finns i 2 kap. brotts- balken. I 1 § anges att svensk domstol är behörig att döma över brott som har begåtts i Sverige. Av andra stycket framgår att ett brott anses ha begåtts i Sverige i huvudsak om gärningspersonen handlade här eller om brottets effekt inträdde här.
En särskild fråga av betydelse vid lokalisering av brott är vad som gäller för brott som begåtts på internet. Några särskilda bestämmelser om det finns inte, utan de allmänna bestämmelserna i 2 kap. brottsbal- ken är tillämpliga även för
När det gäller brott som har begåtts utanför Sverige är svensk dom- stol behörig i de fall som avses i 3 §.208 Det rör sig bl.a. om brott som har begåtts av en svensk medborgare eller en utlänning med hemvist i Sverige (punkten 2) och brott som har riktat sig mot någon som har hemvist i Sverige (punkten 3). I dessa fall är emellertid utgångspunk- ten enligt 5 § att svensk domstol är behörig endast om gärningen är
205Se a. prop. s. 40. Som exempel på sådan annan form av sexuell exploatering nämns i propo- sitionen bl.a. utnyttjanden av vuxna i pornografiska sammanhang.
206Se Agneta Bäcklund m.fl., Brottsbalken,
207Se bl.a. prop. 2020/21:204 s. 99, SOU 2018:87 s. 159, 160, 218 och 219 samt Agneta Bäcklund m.fl., a.a. Kommentaren till 2 kap. 1 §.
208Som framgår av 2 kap. 4 § finns det även i specialstraffrätten bestämmelser om svensk dom- stols behörighet att döma över brott som har begåtts utanför Sverige.
129
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
straffbar även enligt lagen på gärningsorten (dubbel straffbarhet) och att det inte får dömas till påföljd som är strängare än det svåraste straff som är föreskrivet för brottet enligt lagen på gärningsorten. Detta krav på dubbel straffbarhet gäller dock inte för vissa i 5 § andra stycket särskilt angivna brott. Bland dessa brott finns bl.a. männi- skohandel och vissa barnpornografibrott (punkten 4 a) och, om brot- tet begåtts mot en person som inte fyllt 18 år, samtliga brott i 6 kap. brottsbalken förutom samlag med avkomling respektive syskon, sexu- ellt ofredande mot barn och sexuellt ofredande samt motsvarande grova brott, kontakt för att träffa ett barn i sexuellt syfte och köp av sexuell tjänst (punkten 4 c).
De brott där det inte finns något krav på dubbel straffbarhet, exempelvis våldtäkt mot barn, utnyttjande av barn för sexuell posering, utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling eller koppleri som avser barn, kan alltså – om det är fråga om sådana fall som avses i 2 kap. 3 § – bestraffas i Sverige även om de skulle vara straffria i det land där de begicks. Däremot har svenska domstolar inte rätt att pröva brott som exempelvis köp av sexuell tjänst eller koppleri i fråga om vuxna brottsoffer om brotten begåtts i ett land där sådana gär- ningar inte är straffbara.
Frågan om svenska domstolars behörighet behandlas närmare i avsnitt 3.14 som avser det straffrättsliga skyddet vid koppleribrott begångna från utlandet.
3.4Internationella och unionsrättsliga förpliktelser
3.4.1FN:s konvention om barnets rättigheter (barnkonventionen)
Barnkonventionen antogs av FN:s generalförsamling den 20 november 1989 och trädde i kraft den 2 september 1990. Sedan den 1 januari 2020 gäller artiklarna
Barnkonventionen ger som utgångspunkt skydd åt alla som inte har fyllt 18 år (artikel 1) och syftar till att ge barn en starkare juridisk ställning. I barnkonventionen anges ett flertal rättigheter som alla barn har och som alltid ska beaktas vid beslut som rör barn. Vid dessa
209Se lagen (2018:1197) om Förenta nationernas konvention om barnets rättigheter.
130
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
bedömningar ska man alltid utgå från vad som är bäst för barnet (artikel 3).
De artiklar som är viktigast för våra överväganden är artiklarna
19 och 34. Av artikel 19 följer att barn ska skyddas mot alla former av fysiskt eller psykiskt våld, skada eller övergrepp, vanvård eller försumlig behandling, misshandel eller utnyttjande, inklusive sexu- ella övergrepp, medan barnet är i förälders, vårdnadshavares eller annan persons vård. Artikel 34 anger att barn ska skyddas från alla former av sexuellt utnyttjande och sexuella övergrepp. Konventions- staterna ska särskilt vidta alla lämpliga åtgärder för att förhindra
a)att ett barn förmås eller tvingas att delta i en olaglig sexuell hand- ling, b) att barn utnyttjas för prostitution eller annan olaglig sexuell verksamhet och c) att barn utnyttjas i pornografiska föreställningar och i pornografiskt material. Eftersom artikeln anger att alla lämp- liga åtgärder ska vidtas får det förutsättas att sådana utnyttjanden och övergrepp normalt bör vara kriminaliserade och straffbelagda för att kraven enligt konventionen ska vara uppfyllda.210
Till barnkonventionen finns det tre fakultativa tilläggsprotokoll. Det andra tilläggsprotokollet avser försäljning av barn, barnprosti- tution och barnpornografi. Protokollet i dess lydelse på engelska till- sammans med en översättning till svenska finns bilagt den proposi- tion som låg till grund för att Sverige antog tilläggsprotokollet år 2007.211 I tilläggsprotokollet finns en uppräkning av gärningar som bör vara kriminaliserade. Såvitt är av intresse för artikel 34 i konven- tionen rör dessa främst handel med barn för sexuell exploatering, barnprostitution och barnpornografi.212
Av ingressen till det andra tilläggsprotokollet framgår att det var den omfattande och ökande internationella handeln med barn i syfte att sälja barn, bedriva barnprostitution och framställa barnpornografi, den ökande sexturismen samt den ökande tillgången på barnpornografi på internet och i annan teknik som krävde att staterna ökade sina an- strängningar såväl nationellt som internationellt för att säkerställa det skydd för barn och unga som barnkonventionen kräver.
FN:s kommitté för barnets rättigheter (barnrättskommittén) över- vakar att konventionsstaterna efterlever barnkonventionen. De stater som har anslutit sig till konventionen ska kontinuerligt rapportera till
210Se SOU 2020:63 s. 1341.
211Se prop. 2005/06:68.
212Se artikel 3 i det andra tilläggsprotokollet.
131
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
barnrättskommittén om vad staten gör för att leva upp till konven- tionens krav. Barnrättskommittén lämnar i samband med sin gransk- ning av en landrapport sammanfattande slutsatser, där rekommenda- tioner ges om hur konventionsstaten bör agera för att på ett bättre sätt efterleva barnkonventionen. Sverige har rapporterat till kom- mittén år 1992, 1997, 2002, 2007, 2012 och 2021.
I sina slutsatser över Sveriges rapport från 2012 uttryckte barnrätts- kommittén i mars 2015 oro över den fortgående barnprostitutionen och barnpornografin i landet och rekommenderade att Sverige an- stränger sig ytterligare för att eliminera förekomsten av utnyttjande och sexuella övergrepp. Kommittén återkom också till slutsatser och rekommendationer som den tidigare hade lämnat gällande det andra tilläggsprotokollet. I det avseendet upprepade kommittén sin oro över att svensk lagstiftning inte särskilt definierar och förbjuder alla de brott som anges i artiklarna 1, 2 och 3 i protokollet och att brottsbalken inte omfattar alla de brotten. Kommittén uttryckte också, i likhet med vad den hade gjort i tidigare slutsatser, oro över att Sverige i sin rättspraxis och lagstiftning inte alltid ger brottsutsatta barn som är över 15 år tillräckligt skydd. Sverige uppmanades därför att kriminalisera alla de brott som avses i artiklarna 1, 2 och 3 i det fakultativa protokollet och alla former av barnpornografi samt att belägga sexuellt utnytt- jande med straff som står i proportion till brottets svårhetsgrad och ge alla barn som utsatts för övergrepp, inklusive barn över 15 år, ett fullgott rättsligt skydd. Därutöver uppmanade kommittén Sverige att bl.a. ompröva sin inställning när det gäller att köp av sexuell hand- ling av barn och utnyttjande av barn för sexuella ändamål anses som ”mindre allvarliga sexualbrott mot barn” och att ta bort kravet på dubbel straffbarhet för utlämning när sådana brott begås utanför lan- dets territorium.213
Samtliga dessa frågor togs också upp i barnrättskommitténs fråge- lista inför Sveriges rapportering till kommittén under 2021.214 I den rapport som lämnades redogjorde regeringen för hur de svenska straff- bestämmelserna om sexualbrott mot barn såg ut efter lagändringarna 2018 (prop. 2017/18:177) och 2020 (prop. 2019/20:69).215 Vidare an-
213Se United Nations, Committee on the Rights of the Child, Concluding observations on the fifth periodic report of Sweden, 6 March 2015, CRC/C/SWE/CO/5.
214Se United Nations, Committee on the Rights of the Child, List of issues prior to submission of the combined sixth and seventh periodic reports of Sweden, 23 July 2020,
215Se arbetsmarknadsdepartementet, promemoria
132
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
gavs att en särskild utredare hade haft i uppdrag att bl.a. se över straffskalorna för sexualbrotten och lämna förslag på de föränd- ringar som kunde behövas för att dessa i tillräcklig mån skulle spegla brottens allvar (SOU 2021:43 och prop. 2021/22:231). Regeringen nämnde också att den avsåg att tillsätta en utredning som bl.a. skulle se över det straffrättsliga skyddet mot sexualbrott för barn mellan 15 och 17 år, särskilt i förhållande till sexköp. Gällande barnporno- grafibrottet anförde regeringen att den avsåg att tillsätta en utredning som bl.a. skulle se över om det i lagtext bör tydliggöras att vissa barn- pornografibrott är dokumenterade övergrepp av barn genom att brotts- rubriceringen ändras.216 Slutligen redogjorde regeringen för 2020 års lagändringar i fråga om utnyttjande av barn genom köp av sexuell hand- ling (prop. 2018/19:157) och påtalade att kravet på dubbel straffbarhet för sådant brott och för utnyttjande av barn för sexuell posering som begåtts utomlands avskaffades den 1 juli 2013 (prop. 2012/13:111).
I sina slutsatser som presenterades den 6 februari 2023 upprepade Barnrättskommittén den tidigare lämnade rekommendationen att Sverige bör kriminalisera alla former av försäljning och sexuellt utnytt- jande av barn, i linje med artiklarna 2 och 3 i det fakultativa protokollet. Vidare angavs att kriminaliseringen när det gäller befattning med mate- rial som skildrar sexuella övergrepp mot barn bör omfatta allt sådant material, oavsett åldersskillnaden mellan gärningspersonen och offret samt oberoende av offrets pubertetsutveckling.217
I samband med att den proposition som låg till grund för inkor- poreringen av barnkonventionen i svensk rätt lämnades till riksdagen under våren 2018 (prop. 2017/18:186) gav regeringen Barnkonven- tionsutredningen i uppdrag att genomföra en kartläggning för att belysa hur svensk lagstiftning och praxis överensstämmer med kon- ventionen.
Utredningen som presenterade sitt betänkande i november 2020 fann att svensk straffrättslig lagstiftning och praxis var förenlig med innebörden av artikel 19.218
När det gäller artikel 34 fann utredningen att svensk lagstiftning och praxis i huvudsak överensstämde med artikelns innebörd. Så bedömdes dock inte vara fallet i fråga om det straffrättsliga skyddet
216Jfr direktiven till vår utredning, bilaga 1.
217Se United Nations, Committee on the Rights of the Child, Concluding observations on the combined sixth and seventh periodic reports of Sweden, 6 February 2023,
218Se SOU 2020:63 s.
133
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
mot sexuella gärningar som begås genom digitala medier när gärnings- personen inte närvarar i realtid. Som framgått ovan har de svenska be- stämmelserna om våldtäkt och sexuellt övergrepp och motsvarande brott mot barn numera utvidgats så att även övergrepp som sker på distans och där gärningspersonen inte tagit del av övergreppet i realtid omfattas (prop. 2021/22:231). Vidare konstaterade utredningen att när det gäller barnpornografibrott som inte avser skildring är skyddet sämre för ett barn med fullbordad pubertetsutveckling än för andra barn. Även med beaktande av de skäl om legalitet, bevisproblematik och utredningssvårigheter som i tidigare lagstiftningsärenden hade fram- förts som motiv för särregleringen fann utredningen att det inte är motiverat att barn med fullbordad pubertetsutveckling ges ett mindre omfattande skydd. Utredningens bedömning var att svensk lagstift- ning i denna del inte stämmer överens med artikel 34.219 Som framgår av avsnitt 3.3.11 och 3.4.7 har regeringen varit av en annan uppfatt- ning.220
3.4.2FN:s konvention om rättigheter för personer med funktionsnedsättning
FN:s konvention om rättigheter för personer med funktionsned- sättning antogs av FN:s generalförsamling den 13 december 2006. I mars 2007 undertecknade Sverige konventionen samt det fakulta- tiva protokollet som innebär att den som anser att hans eller hennes rättigheter är kränkta har möjlighet att klaga till en övervaknings- kommitté. För Sveriges del trädde konventionen och protokollet i kraft i januari 2009.221
Konventionen tillhör de centrala konventionerna om mänskliga rättigheter men skapar inte i sig några nya rättigheter, utan har till syfte att undanröja hinder för personer med funktionsnedsättning att åtnjuta sina mänskliga rättigheter.
Enligt artikel 6.1 i konventionen ska konventionsstaterna erkänna att kvinnor och flickor med funktionsnedsättning är utsatta för fler- faldig diskriminering och därför vidta åtgärder för att säkerställa att de fullt och likaberättigat åtnjuter alla mänskliga rättigheter och grund-
219Se a. SOU s.
220Se prop. 1989/90:107 s. 77 och 78, prop. 1997/98:43 s.
29samt prop. 2009/10:70 s.
221Se prop. 2008/09:28 och SÖ 2008:26. Konventionen i dess lydelse på engelska och en över- sättning till svenska finns bilagd propositionen.
134
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
läggande friheter. Vidare ska konventionsstaterna vidta alla nödvändiga åtgärder som behövs för att säkerställa att barn med funktionsnedsätt- ning fullt åtnjuter alla mänskliga rättigheter och grundläggande friheter på lika villkor som andra barn (artikel 7.1). Konventionsstaterna ska också vidta alla ändamålsenliga åtgärder för att skydda personer med funktionsnedsättning, såväl inom som utom hemmet, mot alla former av utnyttjande, våld och övergrepp (artikel 16.1).
3.4.3Europarådets konvention om
I november 2001 antog Europarådets ministerkommitté en konven- tion om
Budapestkonventionen har tre huvudsyften. Det första är att åstad- komma en tillnärmning av ländernas nationella straffrätt beträffande vissa gärningar. Det andra är att säkerställa att det finns nationella pro- cessrättsliga bestämmelser som tillgodoser behovet av att utreda och lagföra de brott som behandlas i konventionen och andra brott som begås med hjälp av datorer samt att kunna ta till vara bevisning i elek- tronisk form. Det tredje är att lägga grunden för ett snabbt och effek- tivt internationellt samarbete vid bekämpningen av
Budapestkonventionen innehåller krav på att konventionssta- terna kriminaliserar vissa gärningar som begås med hjälp av dator- system. Det gäller bl.a. brott som hänför sig till barnpornografi (arti- kel 9). Sådana brott ska vara straffbara med effektiva, proportionella och avskräckande påföljder, innefattande frihetsberövande (arti- kel 13). Konventionen ålägger också konventionsstaterna att utöva domsrätt över sådana brott, bl.a. när de begåtts inom dess territo- rium (artikel 22).
Av artikel 9 framgår att olika former av befattning med barnpor- nografi ska vara straffbart när gärningen begås uppsåtligen och orätt- mätigt. Med barnpornografi avses material som visuellt avbildar min- deråriga på vissa i artikeln närmare angivna sätt. Begreppet minderårig innefattar alla personer under 18 år.
222Se prop. 2020/21:72. Konventionen i dess lydelse på engelska och en översättning till svenska finns bilagd propositionen.
135
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
I samband med att Sverige tillträdde konventionen bedömde reger- ingen att det i praktiken inte förelåg någon diskrepans mellan vad som ska vara straffbart enligt artikel 9 och vad som är kriminaliserat enligt svensk rätt (16 kap. 10 a § brottsbalken). Svensk rätt bedömdes alltså uppfylla konventionens krav på kriminalisering av brott som hänför sig till barnpornografi genom befintliga straffbestämmelser.223
3.4.4Europarådets konvention om förebyggande och bekämpning av våld mot kvinnor och våld i hemmet (Istanbulkonventionen)
Europarådets konvention om förebyggande och bekämpning av våld mot kvinnor och våld i hemmet, CETS nr 210 (Istanbulkonventio- nen) antogs den 7 april 2011. Sverige undertecknade konventionen den 11 maj 2011 och tillträdde den i juli 2014.224
Konventionen fördömer alla former av våld och beskriver våld mot kvinnor som ett uttryck för historiskt ojämlika maktförhållanden mellan kvinnor och män. Den slår fast att våld mot kvinnor är köns- relaterat på strukturell nivå. Vidare konstateras i konventionen att kvinnor och flickor riskerar att utsättas för könsrelaterat våld och våld i hemmet i större utsträckning än män. Ett av konventionens syften är således att skydda kvinnor från alla former av våld och att förebygga och lagföra när det gäller sådant våld (artikel 1).
I konventionens definition av våld mot kvinnor ingår bl.a. köns- relaterat våld som leder till fysisk, sexuell eller psykisk skada eller lidande (artikel 3 a). I begreppet kvinnor omfattas även flickor under 18 år (artikel 3 f).
De stater som har anslutit sig till konventionen har ett ansvar för att vidta nödvändiga lagstiftningsåtgärder och andra åtgärder för att förebygga, utreda, straffa och gottgöra våldshandlingar som omfat- tas av konventionen och som begås av
Sveriges tillträde till konventionen behandlades i prop. 2013/14:208. Regeringens slutsats var att endast smärre lagändringar – som inte är av betydelse för vårt uppdrag – var nödvändiga för ett tillträde.
223Se a. prop. s. 54.
224Se prop. 2013/14:208. En svensk översättning av konventionen finns bilagd propositionen.
136
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
3.4.5Europarådets konvention om skydd för barn mot sexuell exploatering och sexuella övergrepp (Lanzarotekonventionen)
Europarådets konvention om skydd för barn mot sexuell exploatering och sexuella övergrepp, CETS nr 201, (Lanzarotekonventionen) öpp- nades för undertecknande den 25 oktober 2007. Sverige undertecknade konventionen samma dag och tillträdde den i oktober 2013.225
Konventionens syfte är att förebygga och bekämpa sexuell explo- atering och sexuella övergrepp mot barn, att skydda rättigheterna hos barn som utsatts för sexuell exploatering och sexuella övergrepp och slutligen att främja nationellt och internationellt samarbete i frågan (artikel 1). Med barn avses alla människor under 18 år (artikel 3 c).
Konventionen innehåller bl.a. skyldigheter för medlemsstaterna att införa straffbestämmelser som ska skydda barn mot sexuella övergrepp, barnprostitution, barnpornografi, deltagande i pornografiska föreställ- ningar, bevittnande av sexuella övergrepp och sexuella handlingar och kontaktsökande med barn i sexuellt syfte (artiklarna
Av artikel 18.2 följer att det är upp till varje stat att fastställa vid vilken ålder den sexuella självbestämmanderätten ska inträda.
Sveriges tillträde till konventionen behandlades i prop. 2012/13:111 där regeringen bedömde att Sverige inte behövde genomföra några ändringar i 6 kap. brottsbalken för att kunna tillträda den. Sverige förbehöll sig dock rätten att inte tillämpa artiklarna 20.1 a och e beträffande framställning och innehav av pornografiskt material där barn, som uppnått åldern för sexuellt självbestämmande, deltar och där dessa bilder framställts och innehas av dem med deras samtycke och enbart för deras privata bruk och att inte kriminalisera försök till gärningar som avses i artiklarna 22 och 23 om barns bevittnande av sexuella övergrepp eller sexuella handlingar respektive om kon- taktsökning med barn i sexuellt syfte.
När det gäller sexuella övergrepp ska enligt konventionens arti- kel 18.1 b kriminaliseringen omfatta sexuella handlingar där
225Se prop. 2012/13:111. Konventionen i dess lydelse på engelska och en översättning till svenska finns bilagd propositionen.
137
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
–tvång, våld eller hot används; eller
–en erkänd förtroendeställning, makt eller inflytande över barnet missbrukas, även när så sker inom familjen; eller
–en för barnet särskilt utsatt situation missbrukas, främst på grund av ett intellektuellt eller fysiskt funktionshinder eller en bero- endesituation.
Avsikten med den andra strecksatsen är enligt förklaranderapporten till konventionen att ge skydd åt barn i vissa relationer även om bar- net har uppnått åldern för sexuellt självbestämmande och även om varken tvång, våld eller hot används. Bestämmelsen tar sikte på situa- tioner där någon utnyttjar en förtroendeställning, makt eller infly- tande där personens auktoritet gör det möjligt att kontrollera, be- straffa eller belöna barnet känslomässigt eller ekonomiskt eller till och med kroppsligt. Förtroendeställningen kan ha en biologisk, social eller religiös grund. De olika exempel som ges i rapporten på vilka som kan ha en erkänd förtroendeställning i förhållande till ett barn är föräldrar, andra familjemedlemmar, fosterföräldrar, andra som ansvarar för barnets vård, lärare, personer med en själavårdande roll, personer inom vården, arbetsgivare, personer med ekonomisk kon- troll över ett barn eller personer som annars utövar kontroll över barnet. Begreppen makt respektive inflytande över barnet beskrivs inte närmare i förklaranderapporten.226
Termen beroendesituation i den tredje strecksatsen tar sikte på bl.a. barn med alkohol- eller drogproblem men täcker också andra situa- tioner där barnet i praktiken inte har något annat val än att gå med på den sexuella handlingen. Orsaken till en sådan beroendesituation kan vara fysisk, känslomässig, familjerelaterad, social eller ekonomisk, så- som exempelvis ekonomiskt beroende eller ett bräckligt hälsotillstånd. I förklaranderapporten anges att om ett barn i en sådan situation sam- tycker till sexuellt umgänge kan barnets sårbarhet göra att samtycket bör frånkännas verkan.227
I lagstiftningsärendet om Sveriges tillträde till konventionen fann 2008 års sexualbrottsutredning att det kunde ifrågasättas om inte kon- ventionens uttryck om missbruk av erkänd förtroendeställning, makt
226Se Council of Europe, Convention on the Protection of Children against Sexual Exploi- tation and Sexual Abuse (CETS nr 201) Explanatory Report art.
227Se Council of Europe, a.a. art. 126.
138
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
och inflytande, i den del den enligt svensk rätt motsvarades av bestäm- melsen om sexuellt utnyttjande av person i beroendeställning i 6 kap. 3 § brottsbalken228, var något vidare än vad som avses med den svenska motsvarigheten missbruk av beroendeställning. Utredningen påpekade att det i förklaranderapporten till konventionen inte, som i förarbetena till 6 kap. 3 § brottsbalken (prop. 2004/05:45 s. 141), anges att det ska vara fråga om ett avhängighetsförhållande. I stället krävs enligt kon- ventionen att det är fråga om en möjlighet att kontrollera, bestraffa eller belöna barnet känslomässigt, ekonomiskt eller till och med kroppsligt. En viss diskrepans kunde därmed enligt utredningen finnas i förhål- lande till konventionen.229
Regeringen delade inte utredningens bedömning i nu nämnda av- seenden. I stället var regeringen av uppfattningen att de exempel på situationer av förtroendeställning, makt och inflytande som kon- ventionen avser att omfatta i denna del i allt väsentligt motsvarades av tillämpningsområdet för bestämmelsen om sexuellt utnyttjande av person i beroendeställning. Dessutom tillade regeringen att ut- trycket missbruk av erkänd förtroendeställning, makt och inflytande även återfinns i EU:s rambeslut om bekämpande av sexuellt utnytt- jande av barn och barnpornografi (numera ersatt av Europaparla- mentets och rådets direktiv om bekämpande av sexuella övergrepp mot barn, sexuell exploatering av barn och barnpornografi samt om ersättande av rådets rambeslut 2004/68/RIF, se avsnitt 3.4.7). Reger- ingen påpekade att i samband med genomförandet av rambeslutet gjordes bedömningen att Sverige uppfyllde rambeslutet i denna del och att den svenska regleringen med uttrycket ”missbruk av bero- endeställning”, även om uttryckssätten skiljer sig åt, i sak torde ligga väl i linje med rambeslutets krav (se prop. 2003/04:12 s. 31 f.). Mot denna bakgrund ansåg regeringen att Sverige uppfyllde konventions- åtagandena i detta avseende.230
228Efter 2018 års sexualbrottsreform omfattas situationer som tidigare var att bedöma som sexuellt utnyttjande av person i beroendeställning i stället av bestämmelserna om våldtäkt och sexuellt övergrepp, men lagändringen var inte avsedd att innebära någon ändring av rekvisitet
”beroendeställning”, se prop. 2017/18:177.
229Se SOU 2010:71 s.
230Se prop. 2012/13:111 s. 80.
139
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
3.4.6Europarådets konvention om bekämpande av handel med människor
Europarådets konvention om bekämpande av handel med männi- skor, CETS nr 197, från 2005 trädde i kraft den 1 februari 2008 och för Sverige trädde den i kraft den 1 september 2010.231
Av konventionens ingress framgår att Europarådets medlems- stater och övriga stater som undertecknat konventionen anser att människohandel är ett brott mot de mänskliga rättigheterna och en kränkning av människans värdighet och integritet samt att handel med människor kan leda till slaveri för brottsoffren. Vidare anges att respekt för offrens rättigheter, skydd av offren och åtgärder för att bekämpa människohandel måste vara ett övergripande mål samt att alla åtgärder och initiativ för bekämpande av handel med människor måste vara
Konventionen syftar till att förhindra och bekämpa människo- handel, konstruera ett fullständigt regelverk för skydd av och hjälp till människohandelsoffer och vittnen, garantera effektiva brottsut- redningar och åtal samt att främja internationellt samarbete när det gäller insatser mot människohandel (artikel 1.1).
Alla former av människohandel omfattas, nationell eller gräns- överskridande, oberoende av dess eventuella samband med organi- serad brottslighet (artikel 2).
Med människohandel avses enligt konventionen rekrytering, trans- port, överföring, hysande eller mottagande av personer genom hot om eller bruk av våld eller andra former av tvång, bortförande, bedrägeri, vilseledande, maktmissbruk eller missbruk av en persons utsatta belä- genhet, eller givande eller mottagande av betalning eller förmåner för att erhålla samtycke från en person som har kontroll över en annan person i syfte att utnyttja denna person. Utnyttjande kan innebära utnyttjande av andras prostitution eller andra former av sexuellt ut- nyttjande, tvångsarbete eller tvångstjänst, slaveri eller med slaveri jäm- förbara bruk och sedvänjor, träldom eller avlägsnande av organ.232 Rekrytering, transport, överföring, hysande eller mottagande av per-
231Se prop. 2009/10:152. Konventionen i dess lydelse på engelska och en översättning till svenska finns bilagd propositionen.
232Se artikel 4 a.
140
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
soner under 18 år i syfte att utnyttja dessa ska betraktas som män- niskohandel även om inget av de nyss nämnda medlen har använts.233 Konventionsstaterna åläggs bl.a. att kriminalisera människohan- del och belägga sådana gärningar med effektiva, proportionella och avskräckande påföljder. Det ska vara fråga om straff som medför fri-
hetsberövande och som kan föranleda utlämning.234
För att säkerställa ett effektivt genomförande av bestämmelserna tillhandahåller konventionen en övervakningsmekanism genom Group of Experts on Action against Trafficking in Human Beings (GRETA). GRETA ska regelbundet utvärdera varje konventionsstats tillämp- ning av konventionen. På grundval av GRETA:s rapport och slutsat- ser från en utvärdering kan en partskommitté utfärda rekommen- dationer till den utvärderade staten.235
När det gäller Sverige har GRETA genomfört utvärderingar 2014 och 2018. En tredje utvärderingsomgången är ännu inte avslutad. Partskommitténs rekommendationer efter utvärderingen 2018 avsåg att Sverige bör vidta ytterligare åtgärder i huvudsak när det gäller kompetenshöjande åtgärder, förebyggande arbete, identifiering av människohandelsoffer och stöd till dessa, särskilt när det gäller barn, samt effektivisering när det gäller brottsutredningar och lagföring.236
I GRETA:s frågeformulär till den svenska regeringen inför den tredje utvärderingsomgången efterfrågades bl.a. information om fram- växande trender i landet, sedan den andra utvärderingsomgången, när det gäller nya former av exploatering och nya rekryteringsmetoder. Med hänvisning till Jämställdhetsmyndighetens rapport Prostitution och människohandel (rapport 2021:23)237 svarade regeringen att använ- dandet av digitala plattformar där försäljning av sexuella tjänster expli- cit erbjuds hade ökat samt att det verkade ha skett en tydlig profes- sionalisering av kommunikationen, designmönster och affärsmodeller för verksamheten. Vidare angav regeringen att många kontakter av- seende sexuella tjänster också tas via sociala medier eller på så kallade sugardejtingsidor samt att fall av utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling med koppling till sugardejting hade ökat.238
233Se artiklarna 4 c och d.
234Se artiklarna 18 och 23.
235Se artiklarna 1.2 och
236Se Committee of the Parties to the Council of Europe Convention on Action against Traf- ficking in Human Beings; Recommendation CP(2018)28.
237Se vidare avsnitten 3.9 och 3.10.
238Se GRETA(2018)26_SWE_rep, offentliggjort den 13 juli 2022, s.
141
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
3.4.7Europaparlamentets och rådets direktiv om bekämpande av sexuella övergrepp mot barn, sexuell exploatering av barn och barnpornografi samt om ersättande av rådets rambeslut 2004/68/RIF
Europaparlamentets och rådets direktiv239 om bekämpande av sexu- ella övergrepp mot barn, sexuell exploatering av barn och barnpor- nografi samt om ersättande av rådets rambeslut 2004/68/RIF trädde i kraft den 17 december 2011. I direktivet finns minimiregler för brottsrekvisit och påföljder när det gäller sexuella övergrepp mot och sexuell exploatering av barn, barnpornografi och kontaktsök- ning med barn för sexuella ändamål. Direktivet syftar även till att stärka åtgärderna för att förebygga sådana brott och förbättra skyd- det för dess offer (artikel 1). Med barn avses varje person som är under 18 år (artikel 2 a). Åldern för sexuellt självbestämmande anges i direktivet som den ålder under vilken det enligt nationell lag är för- bjudet att ägna sig åt sexuella handlingar med ett barn (artikel 2 b).
I beaktandesatserna (punkten 5) anges att barnkonventionen och dess andra fakultativa tilläggsprotokoll (se avsnitt 3.4.1) samt Lanza- rotekonventionen (se avsnitt 3.4.5) är avgörande steg i processen för att öka det internationella samarbetet när det gäller att skydda barn från alla former av sexuell exploatering och sexuella övergrepp. Vidare fast- slås att allvarliga brott som sexuell exploatering av barn och barnpor- nografi kräver en övergripande strategi som omfattar lagföring av gär- ningsmän, skydd av barn som är brottsoffer och förebyggandet av fenomenet. Det anges också att rambeslut 2004/68/RIF borde ersättas med ett nytt instrument som tillhandahåller en sådan övergripande rättslig ram (punkten 6). Syftet med direktivet är att ändra och utöka bestämmelserna i nämnda rambeslut (punkten 48).
Direktivet är också avsett att komplettera EU:s människohandels- direktiv240 eftersom vissa offer för människohandel även är barn som har utsatts för sexuella övergrepp eller sexuell exploatering (punkten 7).
Vidare anges i beaktandesatserna (punkten 12) att allvarliga for- mer av sexuella övergrepp mot barn och sexuell exploatering av barn bör omfattas av effektiva, proportionella och avskräckande påfölj- der. Detta omfattar framför allt olika former av sexuella övergrepp mot barn och sexuell exploatering av barn som underlättas genom användningen av informations- och kommunikationsteknik, exem-
2392011/93/EU av den 13 december 2011.
240Se avsnitt 3.4.8.
142
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
pelvis då kontakt söks med barn i sexuella syften via sociala medier och chattrum på internet. Det maximala fängelsestraff som före- skrivs i direktivet för de brott som avses däri bör gälla åtminstone för de allvarligaste formerna av dessa brott (punkten 13). Det fram- går också att medlemsstaterna bör ange försvårande omständigheter i sin nationella lagstiftning i enlighet med de tillämpliga regler om försvårande omständigheter som fastställts genom deras rättssystem (punkten 21).
I artiklarna
Artikel 3 behandlar brott som har samband med sexuella över- grepp. För vissa av gärningarna i den artikeln gäller kriminaliserings- kravet endast när det riktar sig mot barn som inte uppnått åldern för sexuellt självbestämmande. Att i sexuellt syfte förorsaka att ett barn, som inte har uppnått åldern för sexuellt självbestämmande, blir vittne till sexuella handlingar eller sexuella övergrepp, även om barnet inte tvingas delta, ska vara belagt med ett maximistraff på minst ett respek- tive två års fängelse (artiklarna 3.2 och 3.3). Utförande av sexuella handlingar med ett barn, som inte har uppnått åldern för sexuellt själv- bestämmande, ska vara belagt med ett maximistraff på minst fem års fängelse (artikel 3.4). Vidare framgår av artikel 3.5. (i) att utförande av sexuella handlingar med ett barn, om missbruk av en erkänd förtroende- ställning eller av makt eller inflytande över barnet förekommer, ska vara belagt med ett maximistraff på minst åtta års fängelse om barnet inte har uppnått åldern för sexuellt självbestämmande och minst tre års fängelse om barnet uppnått denna ålder. Motsvarande gäller om det förekommer missbruk av barnets särskilt utsatta situation, framför allt till följd av ett psykiskt eller fysiskt funktionshinder eller en beroende- ställning (artikel 3.5 ii). Om tvång, våld eller hot brukas i samband med sexuella handlingar med barn ska det vara belagt med ett maximistraff på minst tio års fängelse om barnet inte uppnått åldern för sexuellt självbestämmande och minst fem års fängelse om barnet uppnått den åldern (artikel 3.5 iii). Motsvarande strafflatituder gäller för det fall att någon genom tvång, våld eller hot förmår ett barn att ägna sig åt sexuella handlingar med en tredje part (artikel 3.6).
Artikel 4 behandlar brott som har samband med sexuell exploa- tering med avseende på barns deltagande i pornografiska föreställ-
143
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
ningar och barnprostitution. Straffen i artikel 4 är, liksom i artikel 3, differentierade beroende på om brottet riktar sig mot ett barn som uppnått åldern för sexuellt självbestämmande eller inte.
Artikel 5 avser brott som har samband med barnpornografi och artikel 6 avser kontaktsökning med barn i sexuellt syfte.
I artikel 25 behandlas åtgärder mot webbplatser som innehåller eller sprider barnpornografi. I första punkten anges att medlemssta- terna ska vidta nödvändiga åtgärder för att säkerställa ett avlägsnande utan dröjsmål av webbsidor som innehåller eller sprider barnporno- grafi och vars värdservrar ligger på deras eget territorium, samt sträva efter att uppnå ett avlägsnande av sådana webbsidor vars värdservrar ligger utanför deras territorium. Vidare anges i andra punkten att med- lemsstaterna i fråga om den nämnda sortens webbsidor får vidta åtgär- der för att blockera tillträdet till webbsidorna för internetanvändare inom sitt territorium. Sådana åtgärder måste inrättas genom transpa- renta förfaranden och ska tillhandahålla adekvata skyddsmekanismer, särskilt för att säkerställa att begränsningen inskränks till vad som är nödvändigt och proportionerligt och att användarna informeras om orsaken till begränsningen. Skyddsmekanismerna ska även inbegripa möjlighet till rättslig prövning.
Direktivets genomförande i svensk rätt behandlades i prop. 2012/13:194. Regeringen ansåg att svensk rätt uppfyllde de flesta åtagandena i direktivet med undantag för vissa frågor om pre- skription och registerkontroll. För att Sverige skulle uppfylla även dessa delar av direktivet föreslog regeringen en ny lag om register- kontroll av personer som ska arbeta med barn. Vidare föreslog reger- ingen att preskriptionstiden för det dåvarande brottet köp av sexuell handling av barn och för sexuellt ofredande som begåtts mot ett barn skulle förlängas så att preskriptionstiden skulle börja löpa först den dag målsäganden fyller eller skulle ha fyllt 18 år. Lagändringarna trädde i kraft den 18 december 2013.
144
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
3.4.8Europaparlamentets och rådets direktiv om förebyggande och bekämpande av människohandel, om skydd av dess offer och om ersättande av rådets rambeslut 2002/629/RIF
Europaparlamentets och rådets direktiv241 om förebyggande och be- kämpande av människohandel, om skydd av dess offer och om ersät- tande av rådets rambeslut 2002/629/RIF – det så kallade människohan- delsdirektivet – antogs i mars 2011. Enligt en analys gjord av Justitie- departementet i mars 2013 behövdes inte några lagändringar eller andra åtgärder vidtas i svensk rätt till följd av direktivet.242
I direktivet finns minimiregler om fastställande av brottsrekvisit och påföljder på området människohandel. Det innehåller också gemen- samma bestämmelser som syftar till att, med beaktande av genusper- spektivet, stärka åtgärderna för att förebygga människohandelsbrott samt skydda brottsoffrens rättigheter (artikel 1).
Enligt artikel 2 ska kriminaliseringen omfatta uppsåtliga gärningar som avser rekrytering, transport, överföring, hysande eller mot- tagande av personer, inbegripet utbyte eller överföring av kontroll över dessa personer, genom hot om eller användning av våld eller andra former av tvång, bortförande, bedrägeri, vilseledande, makt- missbruk eller missbruk av en persons utsatta situation eller givande eller mottagande av betalning eller förmåner för att erhålla samtycke från en person som har kontroll över en annan person i syfte att utnyttja denna person. Med en utsatt situation avses en situation där den berörda personen inte har något verkligt eller godtagbart alter- nativ till att underkasta sig utnyttjandet (artikel 2.2).
Om en handling av det nämnda slaget involverar en person under
18 år ska det vara ett straffbelagt människohandelsbrott, även om inget av de nyss nämnda medlen har använts (artiklarna 2.5 och 2.6).
Utnyttjandet kan avse andras prostitution eller andra former av sexuell exploatering, tvångsarbete eller tvångstjänster, inklusive tig- geri, slaveri eller slaveriliknande förhållanden, träldom, utnyttjande av brottslig verksamhet eller avlägsnande av organ (artikel 2.3).
I artikel 4 finns regler om påföljder. Lägsta maximistraff för män- niskohandelsbrott ska vara fem års fängelse. För sådana brott där vissa försvårande omständigheter föreligger ska lägsta maximistraff
2412011/36/EU av den 5 april 2011.
242Se Ju2013/275/L5.
145
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
vara tio års fängelse. Det gäller bl.a. om offret varit ett barn eller om brottet begåtts inom ramen för en kriminell organisation.
Direktivet innehåller också bestämmelser om bl.a. juridiska per- soners ansvar (artikel 5), utvidgad jurisdiktion och undantag från kra- vet på dubbel straffbarhet (artikel 10), skyldighet för medlemssta- terna att vidta förebyggande åtgärder bl.a. bestående i att överväga att straffbelägga användningen av sådana tjänster som är ett resultat av människohandel och den som använder tjänsten har vetskap om det (artikel 18) samt om inrättande av nationella rapportörer (artikel 19).
I Sverige är det Polismyndigheten som är nationell rapportör. Inom ramen för det uppdraget redogör myndigheten varje år i en skrivelse till regeringen för omfattningen av människohandel till, i och genom Sverige samt lämnar förslag på hur människohandeln kan förebyggas och bekämpas. En årlig rapportering görs även till EU- kommissionen som i sin tur rapporterar regelbundet till Europapar- lamentet. I arbetet som nationell rapportör ligger också att informera om hur Sverige arbetar för att förebygga och bekämpa människohandel för alla ändamål och prostitution samt att leda och utveckla det kom- petenshöjande arbetet inom Polismyndigheten rörande frågor om människohandel.243
Den 14 april 2021 presenterade Europeiska kommissionen ett meddelande om en EU:s strategi mot människohandel
Därefter presenterade kommissionen den 19 december 2022 ett förslag till ändring av människohandelsdirektivet.245 Ett syfte med förslaget är att ta itu med de utmaningar som den ökande digitaliser- ingen av människohandeln innebär och att stärka de straffrättsliga åtgärderna mot brott som begås med hjälp av tekniska hjälpmedel. I detta avseende noteras att de metoder som används av människo-
243Se bl.a. Polismyndigheten, Nationella operativa avdelningen, Människohandel för sexuella och andra ändamål. Lägesrapport 21, 2020.
244Se Europeiska kommissionen, COM(2021) 171 final, se också Regeringskansliet, Fakta- promemoria 2020/21:FPM105.
245Se Europeiska kommissionen, COM(2022) 732 final.
146
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
handlare, som ofta verkar inom ramen för organiserad brottslighet, också har förändrats, vilket har lett till en ökad risk för människo- handel. Tekniska framsteg gör det möjligt för människohandlare att rekrytera, annonsera ut och utnyttja offer på distans och att ge ex- ploaterande material stor spridning på nätet. Samma tekniska hjälp- medel gör det svårare att upptäcka brottet, identifiera gärningsmän- nen och spåra de pengar som använts för att begå brottet och de vinster som det genererar. Mot denna bakgrund föreslår kommis- sionen att en ny artikel 2 a läggs till, där det uttryckligen anges att de uppsåtliga gärningar och medel som avses i artikel 2.1, samt utnytt- jande enligt definitionen i artikel 2.3, ska omfatta gärningar som begås genom användning av informations- och kommunikationsteknik. Detta är avsett att säkerställa att brottets onlinedimension beaktas för varje del av människohandelsbrott. Ett annat syfte med förslaget är att införa nya brott som avser användning av tjänster som är ett resultat av utnyttjande om denna användning sker med kännedom om att personen i fråga är offer för människohandel. Enligt nuva- rande artikel 18.4 ska medlemsstaterna överväga att vidta åtgärder för att straffbelägga användning av tjänster som är ett resultat av ut- nyttjande om denna användning sker med kännedom om att perso- nen i fråga är offer för ett människohandelsbrott. Det är en frivillig bestämmelse som medlemsstaterna inte är skyldiga att införliva. Enligt förslaget skulle detta emellertid bli obligatoriskt. Av förslaget framgår att Sverige tillhör de länder som redan har straffbelagt sådan användning av tjänster när det gäller människohandel för sexuell exploatering. Förslaget har förhandlats i EU:s ministerråd och en all- män riktlinje har beslutats. Under hösten 2023 kommer förhand- lingar att inledas mellan
147
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
3.5Straffbestämmelser i några andra länder
3.5.1Norden
Danmark
Den som har samlag med någon som inte har samtyckt till det döms enligt 216 § i den danska straffeloven246 för våldtäkt till fängelse i högst åtta år. Straffansvaret för våldtäkt omfattar också den som har samlag med ett barn under 12 år samt den som har fyllt 22 år och har samlag med ett barn under 15 år (216 § andra stycket). I de båda sist- nämnda fallen är straffet fängelse i högst tolv år. Den nämnda be- stämmelsen är enligt 225 § tillämplig också om det rör sig om andra sexuella handlingar än samlag, inbegripet att gärningspersonen för- mår offret att utföra sexuella handlingar på sig själv.
Det finns också en särskild bestämmelse om att den som utför en sexuell handling genom att utnyttja en persons sinnessjukdom eller mentala utvecklingsstörning döms till fängelse i upp till fyra år (218 §). Vidare framgår av 220 § att den som utför en sexuell handling genom att grovt missbruka att den andra personen står i beroendeställning på grund av förhållanden som avser anställning, ekonomi, behandling eller omsorg döms till fängelse i upp till ett år, eller om brottet begåtts mot en person under 18 år i upp till fyra år. Detsamma gäller om en religiös ledare utför en sexuell handling genom att grovt missbruka en beroendeställning mellan ledaren och någon i dennes församling.
För fall där en person under 18 år står i beroendeförhållande till gärningspersonen på vissa andra sätt finns särskilda bestämmelser i 223 §. I första stycket anges att den som har bl.a. samlag med en per- son under 18 år som är styvbarn eller fosterbarn till gärningsmannen, eller anförtrotts honom eller henne för utbildning eller fostran, döms till fängelse i upp till 4 år. Enligt andra stycket ska också den som under grovt missbruk av överlägsenhet baserat på ålder och erfarenhet förför en person under 18 år till samlag dömas till samma straff. Även denna reglering är tillämplig också när det rör sig om andra sexuella handlingar än samlag (225 §).
Eftersom sexuella handlingar med barn under 15 år bestraffas som våldtäkt är det i första hand vid sexuella handlingar med barn i åldern
246Nr 741 af 13/06/2023.
148
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
ningspersonen och inte den minderårige som tagit initiativ till den sexuella handlingen. Att den minderårige tidigare har haft ett sexu- ellt förhållande har däremot ingen betydelse. Bestämmelsen kan inte användas när det gäller personer som står varandra nära i ålder, ut- veckling och erfarenhet. I övrigt anses det bero på domstolens rela- tivt fria skön om bestämmelsen ska användas eller inte.247
Av förarbeten från 2012, som avsåg en ändring av 223 § första stycket, framgår att det var mycket ovanligt att det andra stycket tillämpades av domstolarna.248 Tre avgöranden nämndes dock. Det första (UfR 2003.1616V) gällde en man (ålder okänd men han var taxichaufför) som kommit i kontakt med en
Av
247Se Thomas Elholm m.fl., Kommenteret straffelov, Speciel del, 12 uppl. 2021 s. 436.
248Se Straffelovrådets betænkning nr. 1534/2012 om seksualforbrydelser s. 415.
249Se Michael Hansen Jensen, Karnovs lovsamling, 33 uppl. 2017 s. 5945.
149
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Av 224 § straffeloven följer att den som mot betalning eller löfte om betalning har samlag med en person under 18 år döms till böter eller fängelse i upp till två år. Också att medverka till att en person under 18 år mot betalning eller löfte om betalning har samlag med en kund är straffbart. En sådan handling bestraffas med böter eller fängelse i högst sex år.
Den nämnda bestämmelsen är enligt 225 § tillämplig också om det rör sig om andra sexuella handlingar än samlag, inbegripet att gärningspersonen förmår offret att utföra sexuella handlingar på sig själv. Det sista ledet avseende den som förmår annan att utföra sexu- ella handlingar på sig själv infördes genom en lagändring den 1 juli 2023. Av förarbetena framgår att det inte spelar någon roll om gär- ningspersonen befinner sig i samma fysiska rum som offret eller exempelvis instruerar offret att utföra handlingar via videochatt.250
Av 228 § straffeloven följer att även den som var oaktsam i för- hållande till den utsattes tillstånd eller ålder kan dömas för de ovan nämnda brotten men att straffet då är lägre.
Köp av sexuella tjänster av en person som har fyllt 18 år är inte kriminaliserat i Danmark. Koppleriverksamhet är däremot i stor ut- sträckning förbjuden och straffansvaret omfattar bl.a. den som ut- nyttjar eller främjar att någon annan har sexuellt umgänge med en kund mot betalning eller löfte om betalning (233 §).
I den danska straffeloven används inte uttrycket barnpornografi. Sedan en lagändring den 1 juli 2023 förekommer inte heller ordet pornografisk i de straffbestämmelser som motsvarar den svenska regleringen om barnpornografibrott. Lagändringen innebar att ter- men pornografisk ersattes med sexuell. Bestämmelserna föreskriver straffansvar för den som tar (226 §) eller på visst annat sätt befattar sig med (235 §) sexuellt material såsom fotografier, filmer eller lik- nande av en person under 18 år, samt för den som medverkar till att någon under 18 år deltar i en sexuell föreställning eller är åskådare till en sådan föreställning (227 §).
Syftet med den nämnda lagändringen var att tydliggöra att sådant material som omfattas av bestämmelserna inte får förväxlas med pornografiskt material föreställande vuxna personer som har sam- tyckt till deltagande. Användningen av ordet pornografiskt ansågs också kunna bagatellisera allvaret i att materialet kan utgöra bevis
250Se den danska regeringens proposition – Lovforslag nr. L 50 Folketinget
150
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
om sexuella övergrepp mot barn och/eller sexualisering av barn. Av- sikten var dock inte att ändringen skulle innebära någon förändring i sak.251 I betänkandet berördes frågan om vilket uttryck som skulle kunna användas i stället för pornografiskt. I det avseendet konstate- rades att terminologin bör omfatta inte endast sexuellt övergrepps- material, utan också annat material med sexuellt innehåll. Detta mot bakgrund av att sexuellt material avseende barn i åldern
Finland
Sedan den 1 januari 2023 är bestämmelserna om våldtäkt och sexuellt övergrepp i den finska strafflagen253, i likhet med de svenska, baserade på avsaknad av frivillighet. Som exempel på fall där deltagande i sexuella handlingar inte kan anses vara frivilligt anges i bestämmelserna bl.a. att personen inte har kunnat utforma eller uttrycka sin vilja på grund av medvetslöshet, sjukdom, funktionsnedsättning, rädsla, kraftig berus- ning eller nedsatt medvetandetillstånd eller på grund av att situationen uppstått plötsligt eller att en särskild maktposition allvarligt missbru- kats eller av någon annan därmed jämförbar orsak (20 kap. 1 § andra stycket 3 och 3 § andra stycket 3 strafflagen). Straffet för våldtäkt av normalgraden är fängelse i lägst ett och högst sex år.
Vidare finns det i 20 kap. 5 § en bestämmelse om sexuellt utnytt- jande. Den är aktuell om någon genom att utnyttja sin ställning får en person som
1.inte har fyllt 18 år och som i en skola, inrättning eller fritidsverk- samhet eller i ett arbetsförhållande står under gärningsmannens bestämmanderätt eller övervakning eller i något annat därmed jäm- förbart underordnat förhållande till gärningsmannen,
2.inte har fyllt 18 år och som på grund av omognad samt åldersskill- naden mellan parterna har en väsentligt svagare förmåga att själv- ständigt besluta om sitt sexuella beteende än gärningsmannen,
251Se den danska regeringens proposition – Lovforslag nr. L 50 Folketinget
252Se Arbejdsgruppen om digitale krænkelser, a.a. s. 84 och 85.
253Nr 19.12.1889/39.
151
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
3.vårdas på ett sjukhus eller någon annan inrättning och som på grund av sjukdom, funktionsnedsättning eller något annat svaghetstill- stånd har försämrade möjligheter att utforma eller uttrycka sin vilja, eller
4.har försämrade möjligheter att utforma eller uttrycka sin vilja på grund av att gärningsmannen missbrukar en särskild maktposi- tion
att delta i samlag eller att företa någon annan sexuell handling som väsentligt kränker personens sexuella självbestämmanderätt.
Straffet är fängelse i lägst fyra månader och högst fyra år. Skillna- den mellan den första och andra punkten i 5 § är att den andra punkten inte förutsätter att gärningspersonen är i en formell aukto- ritetsställning i förhållande till offret. Det som avses är i stället enligt förarbetena utnyttjande i en situation där den unge har svagare för- utsättningar att fatta beslut om inledande av sexuellt umgänge än den äldre och mognare parten. Jämfört med vad som gällde före den 1 januari 2023 krävs det inte längre att gärningspersonen grovt miss- brukar den unga personens omognad.254 En förutsättning för straff- ansvar är att den unges förmåga att självständigt besluta om sitt sexu- ella beteende på grund av personens omognad samt åldersskillnaden mellan parterna är väsentligt svagare än gärningspersonens. Den omog- nare och yngre parten kan vara i en svagare eller underordnad ställ- ning och därför inte ha förmågan att på likvärdiga grunder besluta om sitt deltagande i sexuellt umgänge. Den väsentliga kränkningen av den sexuella självbestämmanderätten grundar sig på att gärnings- personen utnyttjar sin starkare ställning för att få en sådan ung per- son att företa en sexuell handling. Vid bedömningen av unga perso- ners förmåga att självständigt besluta om sitt sexuella beteende ska utöver parternas ålder också deras psykiska utveckling beaktas. Syf- tet med bestämmelsen är inte att begränsa sexuella relationer mellan unga eller alla sexuella relationer mellan unga och äldre personer. Inte heller sådana relationer där den äldre personen är mognare och i en starkare ställning, om den unga ändå har en tillräckligt jämbördig för- måga och frihet att själv besluta om sitt deltagande i sexuella hand- lingar. Åldersskillnaden har betydelse för bedömningen av skillnaden i mognad mellan parterna. Enligt förarbetena förutsätts det för straff-
254Se a. prop. s. 109.
152
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
barhet i praktiken att åldersskillnaden är större än cirka fem år, om det inte annars finns en tydlig skevhet i fråga om mognad.255
Tillämpningsområdet för den fjärde punkten omfattar sådana sär- skilda maktpositioner som, i likhet med den första punkten, grundar sig på arbetsförhållanden, ekonomiska maktförhållanden, tränings- relationer, religiös eller mental auktoritet eller någon annan mental maktposition eller behovet av praktisk hjälp. Sexuellt utnyttjande som grundar sig på en mental maktposition kan till exempel ha sam- band med en vård- eller terapirelation eller grunda sig på en stark religiös eller annan övertygelse, om till exempel de ledande perso- nerna i en rörelse som förutsätter sådan mental hängivenhet utnytt- jar sin auktoritetsposition på fel sätt.256
När det gäller sexuella handlingar med barn under 16 år kan bestäm- melser om våldtäkt mot barn eller sexuellt utnyttjande av barn och mot- svarande grova brott bli aktuella (20 kap.
Enligt 20 kap. 9 § döms den som genom att utlova eller ge ersätt- ning till någon som är under 18 år för att ha samlag, eller företa någon annan sexuell handling, för erbjudande av ersättning för sexuell handling mot ung person. Straffet är böter eller fängelse i högst två år. För brottet döms även den som deltar i en sexuell handling med en person under 18 år som någon annan har utlovat eller gett ersättning för.
Med sexuell handling avses ”en gärning som har en väsentligt sexuell innebörd med hänsyn till gärningsmannen och den som gärningen rik- tar sig mot samt gärningsomständigheterna” (20 kap. 23 § andra stycket). Enligt förarbetena kan begreppet sexuell handling omfatta bl.a. att någon förmås att inleda en sexuell handling med sig själv eller med en tredje person. I fråga om straffbarheten för en handling som inte innebär beröring saknas det, enligt förarbetena, betydelse om den utförs i fysisk närhet mellan parterna eller med hjälp av kommunika- tionsteknologi.257
255Se a. prop. s. 109 och 110.
256Se a. prop. s. 111.
257Se den finska regeringens proposition till riksdagen RP 13/2022 s.
153
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
I finsk lagstiftning finns det inte något särskilt stadgande om oaktsamhet i förhållande till den utsattes ålder. Det innebär att det alltid krävs att gärningspersonen har haft uppsåt i det avseendet.258
När det gäller sexköp av personer över 18 år har Finland förbud endast i vissa avseenden. Enligt 2 kap. 7 § i den finska ordnings- lagen259 är det förbjudet att på allmän plats köpa och mot betalning erbjuda sexuella tjänster. En sådan gärning bestraffas som ordnings- förseelse. I bestämmelsen anges att med sexuella tjänster avses samlag enligt 20 kap. 23 § första stycket strafflagen samt en därmed jäm- förlig sexuell handling. Någon hänvisning till den ovan nämnda defi- nitionen av sexuell handling i 20 kap. 23 § andra stycket – som tycks avse andra sexuella handlingar än sådana som är jämförliga med sam- lag och som även omfattar distansfall – finns däremot inte i 2 kap. 7 § ordningslagen.
Vidare finns det i 20 kap. 8 § i den finska strafflagen ett förbud mot utnyttjande av person som är föremål för sexhandel. Bestämmel- sen avser bl.a. den som genom att utlova eller ge en ersättning som representerar ett direkt ekonomiskt värde får någon som är föremål för ett brott om avses i 10 eller 11 § (koppleri respektive grovt kopp- leri) eller i 25 kap. 3 eller 3 a § (människohandel respektive grov män- niskohandel) att ha samlag eller företa en därmed jämförlig sexuell handling. Straffet är böter eller fängelse i högst sex månader. Av tredje stycket följer att straffansvaret även omfattar den som inte haft uppsåt till men haft skäl att misstänka att den andra personen var föremål för brott av de nyss nämnda slagen.
Sedan en lagändring den 1 januari 2023 regleras brott som mot- svarar barnpornografibrott i den finska strafflagens 20 kap. om sexual- brott i stället för 17 kap. om brott mot allmän ordning där bestämmel- serna fanns dessförinnan. Lagändringen innebar också att termen pornografisk ersattes med sexuell.
20 kap. 19 § avser brottet spridning av bild som på ett sexuellt sätt visar barn. För sådant brott döms den som bl.a. tillverkar, saluför eller på annat sätt tillgängliggör en verklighetsbaserad eller verklig- hetstrogen bild eller bildupptagning som på ett sexuellt sätt visar barn. Motsvarande grovt brott regleras i 20 §. Vidare avser 21 § inne- hav av bild som på ett sexuellt sätt visar barn och 22 § besökande av föreställning som på ett sexuellt sätt visar barn.
258Se 3 kap. 5 § strafflagen.
259Nr 27.6.2003/612.
154
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
I propositionen till de nämnda lagändringarna angavs att avsikten med ändringen av begreppet pornografisk till sexuell inte var att på- verka bestämmelsernas tillämpningsområde. Avsikten var däremot att hänvisningen till sexuell karaktär bättre skulle svara mot bestämmel- sernas primära syfte, som är att skydda barn mot sexuella och skad- liga handlingar, inte att skydda den allmänna moralen eller allmänna sedlighetsuppfattningar. Dessutom ansågs termen sexuell vara tydli- gare och mer allmänspråklig än termen pornografisk.260
I propositionen noterades att tillverkning av en bild som på ett sexuellt sätt visar barn också kan vara straffbart enligt bestämmel- serna om sexuellt övergrepp mot barn (14 och 15 §§) och sexuellt ut- nyttjande av barn (16 §), men att det inte ska dömas för sådana brott om 19 § är tillämplig. Om tillverkningen har bestraffats enligt 14– 16 §§ och bilden har spridits efter tillverkningen kan 19 § bli till- lämplig i fråga om spridningen. Vidare påpekades i propositionen att en bilds sexuella karaktär inte definieras enbart av omständigheterna när bilden tillverkas eller av huruvida tillverkningen av bilden i sig uppfyller rekvisitet för något annat sexualbrott.261
Island
Regleringen om våldtäkt i den isländska strafflagen262 är samtyckes- baserad och straffet är lägst ett och högst 16 år (194 § första stycket). Brottet omfattar även den situationen att någon utför en sexuell handling med en person genom att utnyttja personens psykiska sjuk- dom eller andra psykiska funktionsnedsättningar eller att personen annars inte kan motverka handlingen eller förstå dess betydelse (194 § andra stycket). För sexuella handlingar som utförs genom miss- bruk av någons beroendeställning när det gäller ekonomi, anställning eller klientförhållande finns en särskild bestämmelse (198 §). Det finns också en särskild reglering avseende sexuella handlingar med barn under 18 år som gärningspersonen är närstående till eller har ett sär- skilt ansvar för (201 §).
Den som har samlag eller annat sexuellt umgänge med ett barn under 15 år kan dömas till fängelse i lägst ett och högst 16 år enligt 202 §. I 202 § tredje stycket finns en särskild bestämmelse avseende
260Se a. prop. s. 128 och 129.
261Se a. prop a.s.
262Nr 19/1940.
155
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
den som genom bedrägeri, gåvor eller på annat sätt förför ett barn under 18 år till samlag eller annat sexuellt umgänge. Straffet är fängelse i högst fyra år.
Av 204 § följer att även den som endast varit oaktsam beträffande barnets ålder kan dömas för brott enligt 202 § men att straffet då är lägre.
Den som betalar eller utlovar betalning eller annat vederlag för pro- stitution döms enligt 206 § till böter eller fängelse i högst ett år. Om den prostituerade är under 18 år är maximistraffet i stället fängelse i två år. Även koppleri straffbeläggs genom den nämnda bestämmelsen. Vad som avses med prostitution anges inte i lagtexten och framgår inte heller av den motion som låg till grund för införandet av bestämmelsen i 206 §. I motionen hänvisades det emellertid uttryckligen till de svens- ka och norska förbuden mot köp av sexuella tjänster.263
Den isländska strafflagen innehåller i 210 § ett generellt förbud mot produktion och distribution av pornografi. I den bestämmelsen fanns det tidigare en högre straffskala gällande sådant material som skildrar barn på ett sexuellt eller pornografiskt sätt.
Sedan den 1 juni 2022 finns det i stället en särskild reglering i 210 a § som tar sikte på material avseende barn.264 Den nya bestämmelsen gäller den som bl.a. producerar, sprider, innehar eller tittar på bilder som visar sexuella övergrepp mot ett barn eller sexuellt skildrar ett barn. Också bilder som visar personer som är 18 år och äldre på ett sexuellt sätt omfattas, förutsatt att personen agerar som ett barn. Detsamma gäl- ler om ett barn imiteras i fiktivt material. För dessa fall gäller dock en lägre straffskala än vad som gäller när materialet avser verkliga barn under 18 år.
Vidare finns det i 210 b § en bestämmelse som avser medverkan till att ett barn deltar i en naken- eller pornografisk föreställning.
I 210 a § används alltså inte ordet pornografiskt. Av propositionen till den nämnda lagändringen framgår att bakgrunden till att det ut- trycket ströks var att ordet sexuellt ansågs omfatta det beteende som avses samt att begreppet pornografiskt ansågs föråldrat när det gäller
263Se den isländska motionen 136. löggjafarþing
264Se https://www.althingi.is/altext/stjt/2022.029.html, publicerad den 9 juni 2022, hämtad den 17 januari 2023.
156
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
barnbrott.265 Frågan om en motsvarande ändring borde göras i 210 b § berördes inte i propositionen.
Norge
Bestämmelserna om våldtäkt, oaktsam våldtäkt och motsvarande grova brott i den norska straffeloven266 avser bl.a. den som har sexuellt um- gänge med någon som är medvetslös eller av andra skäl oförmögen att motstå gärningen
Vidare finns det i 295 § en bestämmelse om missbruk av maktposi- tion och liknande där straffet är fängelse i högst sex år. Den bestäm- melsen är aktuell om någon har, eller medverkar till att någon annan har, sexuellt umgänge genom
a)missbruk av ställning, beroendeförhållande eller tillitsförhållande,
b)utnyttjande av någons psykiska sjukdom eller psykiska utveck- lingsstörning, om förhållandet inte träffas av 291 §, eller
c)utnyttjande av en person under 18 år i en särskilt sårbar livssitua- tion.
Punkten a kan avse missbruk av formell ställning, såsom i relationen
265Se 152:a lagstiftningssessionen
266
267Se Magnus Matningsdal, Straffeloven: De straffbare handlingene, kommentarutgave 2017, kommentaren till 295 §.
157
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
I Høyesteretts dom
Punkten c infördes i syfte att säkerställa att norsk lag överens- stämmer med Lanzarotekonventionen268 artikel 18.1 b tredje streck- satsen som gäller utnyttjande av en för barnet särskilt utsatt situation. I propositionen konstaterade den norska regeringen att sådana situa- tioner ofta kunde omfattas av 295 § punkten a eller, om någon form av vederlag har lämnats, av bestämmelsen i 309 § om köp av sexuella tjänster av minderåriga. För att vara säker på att konventionsförplik- terna uppfylldes i detta avseende infördes dock en separat punkt som särskilt tog sikte på personer under 18 år.269 Karakteristiskt för fall som skulle falla under punkten c angavs, i motsats till punkterna a och b, vara att det inte finns någon etablerad relation (beroende, tillit eller liknande) mellan parterna, utan att den sexuella handlingen mer är ett isolerat fall av missbruk av offrets utsatta livssituation.270
Gällande sexuella handlingar med barn under 14 år kan straff- bestämmelser om våldtäkt av barn under 14 år eller grov våldtäkt av barn under 14 år bli aktuella
Okunskap i fråga om barnets i ålder i nu nämnda avseenden leder, enligt vad som anges i 307 §, inte till straffrihet om den tilltalade kan klandras för sin okunnighet.
I praktiken blir 295 § punkten c bara aktuell när det gäller sexuella handlingar med barn mellan 14 och 18 år, eftersom den bestämmelsen är subsidiär till regleringen om våldtäkt mot barn under 14 år.271Av 309 § framgår att den som själv har, eller medverkar till att annan har, sexuellt umgänge eller utför annan sexuell handling med en person
268Se avsnitt 3.4.5.
269I fråga barnets ålder är det även här tillräckligt med oaktsamhet, se 307 §.
270Se den norska regeringens proposition Ot.prp.nr. 22
271Se a. prop. a.s. När det däremot gäller brottet sexuellt umgänge med barn mellan 14 och 16 år döms i stället i brottskonkurrens för sådant brott och brott enligt 295 §, se s. 441.
158
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
under 18 år genom att utge eller avtala om vederlag döms för köp av sexuella tjänster från minderåriga. Straffet är böter eller fängelse i högst två år. Detsamma gäller i fall där ersättningen har utgetts eller avtalats av någon annan. Straffansvaret träffar också den som på det nyss an- givna sättet får en person under 18 år att utföra handlingar som mot- svarar sexuellt umgänge med sig själv (första stycket punkten c). Har en gärning som omfattas av 309 § utförts på ett särskilt kränkande sätt, utan att det är straffbart enligt andra bestämmelser, är straffet fängelse i högst tre år (andra stycket).
Den som köper sexuella tjänster av vuxna döms enligt 316 § till böter eller fängelse i högst ett år. I övrigt är den bestämmelsen utformad på samma sätt som 309 § och omfattar alltså även den som, på det sätt som anges i bestämmelsen, får någon att utföra handlingar som motsvarar sexuellt umgänge med sig själv. Också ”fasta kundförhållanden” om- fattas av förbuden, men vanliga parförhållanden faller utanför.272
I 315 § straffbeläggs koppleri bestående i bl.a. främjande av annans prostitution. För det brottet döms till böter eller fängelse i högst sex år. Enligt vad som anses i tredje stycket avses med begrep- pet prostitution att en person får ersättning för att ha sexuellt um- gänge eller utföra sexuell handling med någon annan eller för att utföra handlingar som motsvarar sexuellt umgänge med sig själv.
Bestämmelserna i 309, 315 och 316 §§ omfattar alltså bl.a. den situationen att någon mot ersättning eller löfte om ersättning utför handlingar som motsvarar sexuellt umgänge med sig själv, men där- emot inte att personen utför en annan sexuell handling med sig själv. Begreppet sexuellt umgänge avser enligt förarbetena samlag och sam- lagsliknande handlingar men också onani. Till annan sexuell handling hör i stället andra former av beröring av en annans kropp som har en sexuell karaktär, exempelvis beröring av någons könsorgan eller bröst. Om beröringen har en viss intensitet likställs den emellertid med onani och räknas som sexuellt umgänge. Enligt den proposition som låg till grund för införandet av 316 § och av första stycket punk- ten c i 309 § utgör exempelvis ren striptease inte sexuellt umgänge och avsikten var inte heller att striptease skulle omfattas av bestäm- melsernas tillämpningsområde.273 Det angavs inte i propositionen att det för straffansvar skulle krävas att parterna fysiskt befinner sig på samma plats när offret utför den aktuella handlingen med sig själv
272Se Matningsdal, a.a., kommentaren till 309 §.
273Se den norska regeringens proposition Ot.prp.nr. 48
159
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
och det framstår som att även handlingar som utförs på distans i och för sig kan omfattas av bestämmelserna. Däremot konstaterade den norska regeringen att förbudet mot köp av sexuella tjänster av vuxna inte är avsett att träffa inspelning av pornografi, vilket också angavs gälla för bestämmelsen om koppleri.274 Det kan nämnas att försäljning och annan distribution av viss typ av pornografi emellertid är straff- belagt enligt 317 §.
I den norska straffeloven används inte begreppet barnpornografi. Däremot straffbeläggs genom 310 § uppvisning av sexuella övergrepp mot barn eller uppvisning som sexualiserar barn. Vidare finns det i 311 § en straffbestämmelse om framställning av sexuella övergrepp mot barn eller framställning som sexualiserar barn.
Skillnaden mellan de två bestämmelserna är att 310 § gäller del- tagande vid liveframställningar, medan 311 § gäller befattning med lagrat material.275 Befattningen kan bestå av såväl produktion och spridning som innehav.
Sexuella övergrepp mot barn kan bestå av våldtäkt men också lind- rigare sexualbrott där offret är under 18 år. Det andra alternativet – framställning som sexualiserar barn – är enligt förarbetena av särskild betydelse när det gäller sexuellt utmanande uppvisningar av barns köns- organ. En vanlig nakenbild som inte särskilt fokuserar på könsorganen faller däremot utanför. Avgörande är om bilden är ägnad att ge sexuella associationer.276
3.5.2Övriga Europa
Frankrike
Enligt bestämmelserna i den franska strafflagen277 om våldtäkt och andra sexuella övergrepp kan sådana brott begås genom våld, tvång, hot eller överraskning (artikel
274Se a. prop. s. 12.
275Se den norska regeringens proposition Ot.prp.nr. 22
276Se Matningsdal, a.a., kommentaren till 311 §.
277Code pénal.
160
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Enligt artikel
Det utgör också våldtäkt om en vuxen person har sexuellt umgänge, som avser penetration eller oralt samlag, med någon under 18 år som den vuxne är släkt med eller har juridisk eller faktisk bestämmanderätt över (artikel
Vidare finns det en särskild bestämmelse om sexuella övergrepp som begås mot en person vars särskilda utsatthet – på grund av bl.a. ålder eller sjukdom eller till följd av otryggheten i personens ekono- miska eller sociala situation – är uppenbar eller känd för gärningsper- sonen (artikel
Sexköp av vuxna kriminaliserades i Frankrike 2016 i samband med införandet av en lag för att stärka kampen mot prostitutions- systemet och stödet till prostituerade.278 Förbudet mot köp av sexu- ella handlingar omfattar den som har relationer av sexuell natur med en person som ägnar sig åt prostitution, i utbyte mot ersättning, löfte om ersättning, tillhandahållande av en naturaförmån eller löfte om en sådan förmån (artikel 20 i den nämnda lagen, införd i arti- kel
Det kan nämnas att ett stort antal personer som uppger att de säljer sexuella tjänster har vänt sig till Europadomstolen där de gör gällande att det franska förbudet mot sexköp strider mot artiklarna 2, 3 och 8 i Europakonventionen som gäller rätt till liv, förbud mot tortyr och rätt till privatliv. Den svenska regeringen beslutade under 2021 att Sverige skulle intervenera i målen på Frankrikes sida, dvs. gå in som en tredje part, för att försvara den svenska modellen gällande förbudet mot köp av sexuella tjänster. I augusti 2023 beslutade Europadomstolen att det
278Lag Nr
161
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
inte föreligger någon avvisningsgrund i målet och att det därför ska prövas i sak.279
I den franska bestämmelsen som straffbelägger vad som motsva- rar barnpornografibrott enligt svensk lag, används begreppet porno- grafisk framställning (artikel
Irland
Irländska bestämmelser om sexualbrott finns bl.a. i Criminal Law (Rape) Act 1981 och Criminal Law (Rape) (Amendment) Act 1990. Där framgår att våldtäkt kan bestraffas med fängelse på livstid. Gäl- lande sexualbrott mot barn och andra personer i behov av särskilt skydd finns bestämmelser i The Criminal Law (Sexual Offences) Act 1993 med tillägg i The Criminal Law (Sexual Offences) Act 2017. Av tillägget från 2017 (avsnitt 17) framgår att det är straffbart att delta i en sexuell handling med ett barn under 17 år. Sexuella handlingar med barn under 15 år bestraffas enligt en strängare straff- skala (avsnitt 16). Av bestämmelserna framgår att det inte ska dömas till ansvar om gärningspersonen kan bevisa att han eller hon misstog sig i fråga om barnets ålder.
Det finns också en särskild bestämmelse (avsnitt 18) som gäller den situationen att en person i auktoritetsställning deltar i en sexuell handling med ett barn som har fyllt 17 men inte 18 år.
Oavsett ålder kan, enligt avsnitt 21, en person sakna förmåga att samtycka till en sexuell handling om han eller hon på grund av ett psykiskt eller intellektuellt funktionshinder eller en psykisk sjuk- dom är oförmögen att
a)förstå handlingens art eller förutse dess konsekvenser,
b)utvärdera relevant information i syfte att besluta huruvida den ska delta eller inte, eller
c)meddela sitt samtycke till handlingen genom tal, teckenspråk eller på annat sätt.
Genom det nämnda tillägget från 2017 infördes också ett förbud mot köp av sexuella tjänster (avsnitt 25). Förbudet avser den som betalar,
279Se Europadomstolens pressmeddelande, ECHR 238 (2023), den 31 augusti 2023 samt Advo- katen, Nr 7 2021, s. 16.
162
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
eller utlovar betalning eller annan ersättning, i syfte att delta i sexu- ella aktiviteter med en prostituerad. Definitionen av sexuella akti- viteter är vid och omfattar enligt bestämmelsen varje aktivitet som en ”reasonable person” skulle anse vara sexuell.
Köp av sexuella tjänster av en person som är utsatt för människo- handel bestraffas enligt en särskild bestämmelse som har en strängare straffskala (avsnitt 26).
I irländsk rätt används begreppet barnpornografi i de bestäm- melser som straffbelägger befattning med den typen av material (avsnitt 12 och 14 i The Criminal Law [Sexual Offences] Act 2017).
Spanien
Den 1 september 2022 trädde en ny samtyckesbaserad sexualbrotts- lagstiftning i kraft i Spanien.280 Ett av syftena med den nya lagen – som innebar ändringar i bl.a. strafflagen281 – är att särskilt reagera på sexuellt våld som begås i den digitala miljön.282
Enligt artikel 181 i den konsoliderade versionen av strafflagen är det straffbart att utföra sexuella handlingar med ett barn under 16 år. Av bestämmelsen framgår att sexuella handlingar också innefattar sådana handlingar som på gärningspersonens begäran utförs av bar- net med en tredje part eller av barnet på egen hand.
Den som med hjälp av internet, telefon eller annan informations- och kommunikationsteknik kontaktar ett barn under 16 år och utför handlingar som syftar till att lura barnet att tillhandahålla pornogra- fiskt material eller visa gärningspersonen pornografiska bilder som visar eller avbildar en minderårig, döms enligt en särskild bestäm- melse (artikel 183 andra stycket).
Ett fritt samtycke från ett barn under 16 år kan utesluta straff- rättsligt ansvar för de nu nämnda brotten, om gärningspersonen står den underårige nära i ålder och utvecklingsgrad eller fysisk och psykisk mognad (artikel 183 a).
Vidare finns det i strafflagen en särskild bestämmelse gällande den som med användning av vissa otillbörliga medel förmår en vuxen
280Ley Orgánica 10/2022, de 6 de septiembre, de garantía integral de la libertad sexual.
281Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal.
282Se INEAF Business School,
17november 2022.
163
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
person att prostituera sig (artikel 187) och en annan bestämmelse som avser koppleri av minderåriga eller personer som till följd funk- tionshinder är i behov av ett särskilt skydd (artikel 188).
Beträffande minderåriga och personer som till följd funktions- hinder är i behov av ett särskilt skydd finns också ett förbud avse- ende sexuellt umgänge mot betalning (artikel 188 punkten 4).
Köp av sexuella handlingar av vuxna är än så länge inte krimina- liserat i Spanien men det har lagts fram förslag om en sådan krimina- lisering.283
I likhet med vad som gäller enligt irländsk rätt förekommer be- greppet barnpornografi i den spanska straffbestämmelsen om sådant brott (avsnitt 189 i den spanska strafflagen).
3.6Ungas utsatthet när det gäller sexuella handlingar mot ersättning
I Folkhälsomyndighetens befolkningsundersökning om sexuell och reproduktiv hälsa och rättigheter i Sverige 2017 uppgav 1,5 procent av kvinnorna och 1 procent av männen att de någon gång hade tagit emot ersättning för sex. För gruppen
En rapport från ECPAT Sverige från 2023 om brottsutsatthet bland barn som identifierar sig som hbtqia+286 visade tydligt att poj- kar som identifierar sig som hbtqia+ och ickebinära blir utnyttjade genom köp av sexuell handling i avsevärt större utsträckning än andra grupper. Drygt 10 procent av de
283Se bl.a.
284Vi använder som utgångspunkt begreppet hbtqi som är ett paraplybegrepp för homosexu- ella, bisexuella, transpersoner, personer med queera uttryck och identiteter samt intersex- personer. Att det begrepp som används här är hbtq, dvs. utan ”i”, beror på att det är detta som anges i rapporten.
285Se Folkhälsomyndigheten, Sexuell och reproduktiv hälsa och rättigheter i Sverige 2017, Resultat från befolkningsundersökningen SRHR2017.
286Att det begrepp som används här är hbtqia+ beror på att rapporten anges avse den gruppen.
Tillägget ”a” står för asexualitet och plustecknet används för att visa att uppräkningen inte är uttömmande. I rapporten används emellanåt också förkortningen hbtq+, dvs. utan ”i” och ”a”.
164
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
sex”, vilket var mer än fem gånger så många som bland barnen i referensgruppen som inte identifierar sig som hbtqia+.287
Stiftelsen Allmänna Barnhuset har på uppdrag av regeringen gjort nationella studier avseende ungdomars sexualitet och utsatthet för sexuella övergrepp och sexuell exploatering. Resultaten av den senaste studien publicerades 2021. Den undersökningen byggde på enkätsvar från omkring 3 300 gymnasieelever i årskurs tre. Drygt 1 procent av de elever som hade tillfrågats svarade att de någon gång tagit emot ersättning för sex. Den andelen hade legat stabilt sedan den första undersökningen genomfördes 2004. De flesta elever som uppgav att de hade sålt sex hade gjort det någon eller några enstaka gånger. Andelen ungdomar som sålt sex fler än fem gånger var 0,3 procent i hela undersökningsgruppen. I rapporten framhölls att det inte går att bedöma i vilken mån andelen gymnasieelever som uppgav att de sålt sex speglar sexuell exploatering av barn i stort i Sverige. Det noterades att undersökningen inte nådde de särskilt utsatta grupper som inte går i gymnasiet eller som inte talar svenska. Den verkliga omfattningen av barn och unga som utnyttjats i sexuell exploatering kunde därför vara betydligt större.288
De handlingar som eleverna i studien hade fått ersättning för varierade. Att visa sitt könsorgan för någon (68 procent), att ona- nera åt någon (54 procent), att ha oralsex (54 procent), vaginalt sam- lag (46 procent) eller att låta sig fotograferas eller filmas naken (40 procent) var alla vanliga former. Elever hade även fått ersättning för att ha analsex (22 procent) eller för att bli fotograferade eller fil- made i sexuella situationer (30 procent).
Den vanligaste formen av ersättning för sex var pengar (65 pro- cent), följt av alkohol/cigaretter (27 procent), droger (19 procent), aktiviteter (16 procent), mat eller boende (14 procent) och gemen- skap/tillhörighet (14 procent). Enstaka elever hade fått mobiltele- fon/dator/surfplatta (8,1 procent) eller modelljobb (5,4 procent) som ersättning.
Ungefär hälften av de elever som tagit emot ersättning för sex hade kommit i kontakt med köparen via olika typer av forum på internet (49 procent). Oftast handlade det om en dating/sexsajt (38 procent)
287Se ECPAT Sverige, Consent is KEY, En rapport om brottsutsatthet bland barn som identi- fierar sig som HBTQIA+, 2023.
288Se Åsa Landberg m.fl., Unga, sex och internet efter #metoo: Om ungdomars sexualitet och utsatthet för sexuella övergrepp och sexuell exploatering i Sverige 2020/2021, Stiftelsen All- männa Barnhuset, september 2021, s.
165
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
eller ett öppet chatforum (24 procent), men det förekom också att kontakten etablerats via en community utan fokus på sex där eleven var medlem. Utanför internet var tips genom kompisar den vanligaste kontaktvägen (27 procent). Det förekom även att elever hade fått kon- takt med köpare på nattklubb eller annat uteställe (8,1 procent) och att vuxna hade förmedlat kontakt till köparen (5,4 procent). Tre elever uppgav att någon annan person sålt kontakten med dem (8,1 procent) och två elever (5,4 procent) hade fått kontakt med köpare på gatan. En relativt stor del av eleverna som tagit emot ersättning för sex (22 pro- cent) svarade att de fått kontakt med köparen på annat sätt än något av de svarsalternativ som gavs.
De personer som betalat för sex var ofta tidigare okända (43 pro- cent), men det förekom även att de var nära vänner (27 procent) eller ytliga bekanta (16 procent) till eleven. Totalt 43 procent av eleverna hade sålt sex till någon som de lärt känna via internet. En majoritet av samtliga elever som hade sålt sex uppgav att köparna var män eller pojkar (84 procent). Köparna var oftast personer i åldern mellan 15 och 25 år (57 procent). Det förekom även att eleverna tagit emot ersättning för sex från barn under 15 år (8,1 procent). Andelen som sålt sex till en person mellan 26 och 45 år var 35 procent och andelen som sålt sex till en person över 46 år var 27 procent (flera svarsalter- nativ kunde markeras).
De anledningar som ungdomarna själva uppgav för att sälja sex varierade. Det vanligaste var behov av pengar (47 procent), men det är enligt forskarna värt att notera att drygt hälften av eleverna som sålt sex inte uppgav detta som ett skäl. 19 procent uppgav att behov av droger var ett skäl och 17 procent uppgav att ett skäl var att de var drogade/berusade. Skälet till att sälja sex kunde också vara emotio- nellt, 42 procent uppgav att de sålde sex för att det var roligt/spän- nande, men en lika stor andel uppgav att de sålde sex för att de mådde psykiskt dåligt. Andra skäl var att få uppskattning (28 procent), att känna närhet (25 procent) och att dämpa ångest (25 procent). Också olika typer av press från omgivningen uppgavs som anledning till att sälja sex, det kunde handla om att påverkas av partner/kompis (19 pro- cent), att bli övertalad av sexköparen (19 procent) eller i ett fall att bli tvingad att sälja sex (2,8 procent). En fjärdedel av eleverna uppgav att en anledning till att de sålt sex helt enkelt var att de gillade sex. Här fanns en tydlig könsskillnad, 60 procent av pojkarna uppgav det som ett skäl, jämfört med 12 procent av flickorna. Totalt 28 procent
166
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
av de elever som sålt sex uppgav att de var berusade eller drogade vid första tillfället. Två elever (5,6 procent) uppgav att de blivit allvarligt fysiskt skadade i samband med att de sålt sex.
Elever som sålt sex hade en signifikant sämre hälsa än andra elever och dessutom större svårigheter att reglera känslor. En mycket stor andel av de elever som sålt sex hade även utsatts för sexuella över- grepp, något som angavs ligga i linje med tidigare forskning. Flick- orna var särskilt utsatta, 88 procent hade utsatts för något sexuellt övergrepp och 64 procent hade utsatts för orala, anala eller vaginala övergrepp (penetrerande övergrepp). Även pojkarna var betydligt mer utsatta för sexuella övergrepp än de pojkar som inte sålt sex,
36procent hade utsatts för något övergrepp och 27 procent hade ut- satts för penetrerande övergrepp. De elever som sålt sex var i högre grad diagnostiserade med någon funktionsvariation än andra elever (81 procent jämfört med 60 procent). Skillnaden var dock enbart signifikant för pojkar (91 procent av pojkarna uppgav någon funk- tionsvariation jämfört med 76 procent av flickorna).
I avsnitten
3.7Sex som självskadebeteende hos unga
Utöver frågan om sex mot ersättning behandlade den nyss nämnda studien från Stiftelsen Allmänna Barnhuset också bl.a. frågan om olika självskadebeteenden hos unga.289 Bland deltagarna i studien uppgav 28 procent att de någon gång avsiktligt skadat sig själva genom att exempelvis skära eller bränna sig. En separat fråga fanns gällande att använda sex som självskadebeteende, vilket 6 procent svarade att de hade varit med om. I en tidigare studie från 2014 hade endast 2 procent svarat att de hade skadat sig med sex. Det rörde sig alltså om mer än en dubblering sedan den tidigare studien.
Orsaken till att eleverna hade skadat sig med sex angavs oftast vara att de mådde psykiskt dåligt eller ville dämpa ångest. Det kunde också handla om att hantera jobbiga känslor efter sexuella övergrepp.
289Se Åsa Landberg m.fl., a.a. s.
167
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
I rapporten beskrivs att andra forskare har undersökt vilka funktioner som sex som självskadebeteende kan fylla. Enligt den forskningen var det vanligast med så kallade automatiska funktioner som att ”lindra känslor av tomhet och avdomning”, ”stoppa dåliga känslor” eller ”straffa sig själv”. Det förekom också sociala funktioner som att ”för- söka få en reaktion från någon även om det är en negativ reaktion”, ”få uppmärksamhet” eller ”känna sig mer delaktig i en grupp”.
De deltagare som hade skadat sig med sex skattade sin hälsa som signifikant sämre än de som inte hade skadat sig på det sättet. Det fanns också ett samband mellan att ha skadat sig med sex och att ha sämre förmåga att reglera känslor. Av de ungdomar som uppgett sig ha skadat sig med sex (191 stycken) beskrev 82 procent att de också hade er- farenhet av annat självskadebeteende. De unga med sexuellt självskade- beteende hade också i mycket hög grad utsatts för sexuella övergrepp i olika former. De hade dessutom oftare någon form av diagnosticerad funktionsnedsättning än deltagarna utan sexuellt självskadebeteende. Att det hos barn med självskadebeteende ofta finns en bakomliggande funktionsnedsättning är något som också Funktionsrätt Sverige har framhållit i våra kontakter med den organisationen.
Stiftelsen Allmänna Barnhuset konstaterar i rapporten att efter- som unga med sexuellt självskadebeteende på många olika sätt signa- lerar allvarlig psykisk ohälsa i kombination med att de lever mycket riskfyllda liv när de självskadar sig och utsätter sig för situationer där de riskerar att bli utsatta för våld och sexuella övergrepp är detta en viktig grupp för myndigheter att uppmärksamma. Vidare påpekas att intentionen med att inkludera sex som självskadebeteende aldrig har varit att skuldbelägga offren, utan att det tvärtom är ett sätt att beskriva mekanismerna bakom att unga går till sexuella möten där de skadas fysiskt och psykiskt.
168
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
3.8Brås rapporter ”Utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling” och ”Köp av sexuella tjänster”
3.8.1Regeringens uppdrag till Brå
Regeringen gav under hösten 2020 Brottsförebyggande rådet (Brå) i uppdrag att följa upp och analysera tillämpningen av dels förbudet mot köp av sexuell tjänst (6 kap. 11 § brottsbalken), dels förbudet mot utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling (6 kap. 9 § brottsbalken). Brå skulle inom ramen för uppdraget belysa rätts- väsendets hantering av dessa brott från anmälan till dom. I det ingick att utifrån ärendena beskriva och analysera vilka som köper och säljer sex respektive utnyttjar barn genom köp av sexuell handling samt hur köpen initieras och genomförs, beskriva orsakerna till att anmäl- ningar av sexköp läggs ner, kartlägga vilka påföljder som döms ut för sexköp och hur dessa motiveras samt analysera i vilken mån de per- soner som sålt sex har haft målsägandestatus i de aktuella ärendena. Brå skulle utifrån ärendena även studera i vilken utsträckning per- soner döms för våldtäkt eller oaktsam våldtäkt vid sexköp och vad som utmärker dessa ärenden. I den mån det framgår av de studerade ärendena skulle Brå också studera om ärendena har koppling till människohandel, människoexploatering290 och koppleriverksamhet eller så kallad sugardejting. I uppdraget ingick vidare att beskriva hur polis och åklagare arbetar med anmälda ärenden om sexköp samt hur samverkan med socialtjänsten ser ut. Brå skulle också vid behov lämna förslag på hur rättsväsendets hantering av anmälda sexköps- brott och samverkan med socialtjänsten skulle kunna utvecklas.291
Enligt ett tillägg till det ursprungliga uppdraget skulle Brå även göra en analys av vad det skulle innebära att den som säljer sexuella handlingar ses som målsägande, bl.a. om stödet inom rättsprocessen för den som säljer sexuella handlingar skulle förbättras.292
I april 2022 presenterade Brå resultaten av sin kartläggning och sina synpunkter i rapporterna Köp av sexuella tjänster – En uppfölj- ning av lagens tillämpning (Brå rapport 2022:3) och Utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling – En uppföljning av lagens tillämp- ning (Brå rapport 2022:4).
290Se 4 kap. 1 b § brottsbalken.
291Se Ju2020/03554.
292Se Ju2021/03806.
169
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
I rapporterna används begreppet gärningsman när det uppenbart handlar om en manlig gärningsperson. Avseende de fallen används samma begrepp även i detta betänkande.
3.8.2”Utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling”
(Brå rapport 2022:4)
I uppföljningen avseende utnyttjande av barn genom köp av sexuell hand- ling293 gick Brå igenom handlingar från 69 ärenden från 2019 (för- undersökningar och domar) där sådana brott hade anmälts och 12 ären- den från 2020 (endast domar). Brå genomförde också bl.a. ett flertal intervjuer med representanter för rättsväsendet och socialtjänsten.
Sedan rapporten publicerades har, som framgått av avsnitt 3.3.5, minimistraffet för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling höjts från allmänna fängelseminimum till fängelse i sex månader samtidigt som en särskild straffskala om fängelse i högst ett år har införts för mindre grovt brott.294
Ärendestudien visade att anmälda sexköpsbrott mot barn ofta ingår i komplexa utredningar. I drygt 70 procent av ärendena före- kom fler än en brottsrubricering. I regel handlade det om att en per- son misstänktes för upprepade brott mot en och samma målsägande, t.ex. genom upprepade träffar med sexuella handlingar mot ersätt- ning eller att den misstänkte filmat eller fotograferat barnet i sam- band med träffen alternativt påverkat målsäganden att fotografera sig själv och skicka bilder. Det fanns också ett flertal ärenden som även innehöll misstänkta våldtäkter.295
I linje med vad som framkommit i tidigare studier fanns det i många ärenden dokumentation som tydde på att målsäganden på olika sätt mådde dåligt och befann sig i en mycket svår och påfrestande situation – både i och med sin brottsutsatthet och i livet i övrigt. Det handlade ofta om depressioner, ångest och självskadebeteenden. Det fanns också ärenden med vittnesuppgifter om tidigare självmords- försök och i flera fall fanns det uppgifter om pågående kontakter med barn- och ungdomspsykiatrin. I några ärenden beskrevs ett dåligt psykiskt mående som i första hand en konsekvens av det aktu- ella övergreppet. En målsägande uppgav i förhör att hon fått en
293Före den 1 januari 2020 benämndes brottet köp av sexuell handling av barn, se avsnitt 3.3.5.
294Se prop. 2021/22:231.
295Se Brå, rapport 2022:4 s. 41 och 42.
170
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
panikångestattack på grund av den misstänkta gärningsmannens hot om att sprida hennes sexuella bilder och filmer. I ett flertal ärenden framgick även att målsäganden hade problem med missbruk av alko- hol, narkotika eller tabletter. I fråga om målsägandenas boende- och familjesituation framgick det i en knapp tredjedel av ärendena att målsäganden vid något tillfälle hade varit placerad i ett familjehem, i ett jourhem eller vid en institution. Placeringen kunde ha varit aktu- ell vid tiden för det pågående brottet eller blivit aktuell först där- efter.296 Att barn och ungdomar med erfarenhet av sexuella hand- lingar mot ersättning i högre grad än andra unga befinner sig i olika typer av utsatthet hade också bekräftats av flera tidigare studier.297
Brå konstaterade att vid utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling ägnar sig gärningspersonen i någon mån alltid åt manipulation och förskjutning av barnens gränser. I flera ärenden framgick det av förhör eller av utskrivna chattar att gärningsmannen hade visat omsorg och omtanke på ett manipulerande sätt. I ett exempel var gärningsman- nen väldigt trevlig, uppmuntrande och ömsint när kontakten inleddes och målsäganden fick bl.a. många komplimanger. De träffades och hade sex mot ersättning vid ett tillfälle och efter det ville gärnings- mannen bl.a. ha ett videosamtal med målsäganden där hon skulle visa sin kropp medan han onanerade. Målsäganden var tydlig med att hon inte ville men gärningsmannen tjatade. För att få sin vilja igenom hotade gärningsmannen med att skicka tidigare filmer till målsägan- dens föräldrar. Hot om spridning av tidigare tagna bilder för att tvinga målsäganden att göra saker förekom även i andra ärenden med andra misstänkta och andra målsägande. I några ärenden framgick också att målsägandens gränser förskjutits genom en gradvis normalisering. I ett ärende inleddes övergreppen med att gärningsmannen fick målsägan- den att låta sig masseras mot ersättning, vid senare träffar blev mas- sagen mer sexuell och så småningom handlade det om oral- och anal- sex. En tolkning som Brå gjorde av flertalet ärenden var att barnen visserligen varit medvetna om att det från gärningsmannens håll fun- nits förväntningar på sexuella handlingar, men att de själva inte varit säkra på att de skulle gå med på det och att de upplevt att de haft kontroll och möjlighet att säga nej. När träffen sedan väl inletts har de blivit mer eller mindre överrumplade eller rädda, inte klarat av att sätta gränser och då gått med på saker de inte velat. I några fall var
296Se Brå, a.a. s. 44 och 45.
297Se Brå, a.a. s. 17 och 18.
171
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
det också tydligt att målsägandena ställt upp på saker de egentligen inte velat eftersom de befunnit sig i ett beroendeförhållande eller i tacksamhetsskuld till gärningsmannen. Det fanns också flera exem- pel på målsägande vars gränser redan hade suddats ut eller förskjutits av tidigare gärningsmän.298
Förskjutning av barnets gränser kunde också ske genom att gär- ningsmannen helt enkelt utnyttjar det ojämlika maktförhållandet som råder mellan barn och vuxna.299 Med hänvisning till en kartlägg- ning som Jämställdhetsmyndigheten300 låtit utföra konstaterade Brå att informanter hade uttryckt att den beroendeställning som barn befinner sig i generellt i förhållande till vuxna gör barn särskilt ut- satta och sårbara. Detta gör också att barnen manipuleras till att tro att de själva är skyldiga till de övergrepp de utsätts för.301
Ungefär en tredjedel av alla ärenden i studien hade någon form av koppling till så kallad sugardejting (se vidare avsnitt 3.10).
Till skillnad från vad som var fallet när det gäller kontakt med vuxna för sexuella handlingar (se Brå rapport 2022:3) var det ovanligt att kon- takt skedde via så kallade eskortsidor.
Ersättningen för den sexuella handlingen bestod i tolv ärenden i första hand av alkohol, narkotika eller tobak. I ytterligare sju ären- den hade det utöver pengar även förekommit alkohol, narkotika eller tobak som en del av ersättningen. I regel hade målsägande och gär- ningsman i de här ärendena fått kontakt och bestämt möte via sociala medier. Kontakten kunde vara ny, med syfte just att få till den aktu- ella träffen, men det fanns också ärenden där personerna hade ingått i varandras nätverk på sociala medier redan före den aktuella kontak- ten och antingen kände varandra eller var bekanta sedan tidigare. Det fanns också exempel där kontakten hade inletts i den fysiska miljön. I flera ärenden var en kompis till målsäganden också inblandad i ärendet. Det kunde t.ex. vara en kompis som drivit på för att de till- sammans skulle få tillgång till alkohol eller som av andra anledningar förmedlat kontakten. I ett par ärenden vittnade målsäganden i förhör om att hon känt sig pressad av kompisar. Det fanns både ärenden där den misstänkte gärningsmannen tagit kontakt med målsäganden med förslag om sexuella handlingar mot ersättning och ärenden där målsäganden eller målsägandens kompis initierat kontakt för att få tag
298Se Brå, a.a. s. 45 och 46.
299Se Brå, a.a. s. 9, 18 och 19.
300Se Jämställdhetsmyndigheten, Prostitution och människohandel (rapport 2021:23).
301Se Brå, a.a. s. 19.
172
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
på alkohol eller andra droger. Det samlade värdet av ersättningen var i många fall väldigt lågt. Det kunde vara en flaska sprit, ett paket ciga- retter och i något fall bara en enstaka cigarett. I flera ärenden uppgav målsäganden att hon inte hade trott att någonting verkligen skulle hända och att hon inte förstod varför hon gick med på det. Träffarna hade ägt rum antingen hemma hos den misstänkta gärningsmannen, utomhus, i en bil eller i någon offentlig lokal. Bland de ärenden där ersättningen i första hand bestod av alkohol, tobak eller narkotika var flera av de misstänkta gärningsmännen förhållandevis unga och ålders- skillnaden mellan målsägande och gärningsman var oftast mindre än i övriga ärenden.
En knapp tredjedel av ärendena hade kategoriserats som försöks- brott. Det rörde sig då om förslag om sexuella handlingar mot ersätt- ning efter att kontakt skett antingen digitalt, via sociala medier eller datorspel, eller genom att en eller flera män närmat sig barnet eller barnen fysiskt.
I ett par av ärendena hade övergrepp skett enbart på distans via internet, utan några försök att även träffas fysiskt. Den misstänkta gärningspersonen hade i dessa ärenden fått kontakt med målsägan- den genom sociala medier.
Endast ett fåtal av ärendena hade koppling till människohandel eller koppleri. Det fanns dokumenterade kopplingar till människo- handel i två ärenden. Båda dessa ärenden involverade samma mål- sägande, en utländsk
173
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
visning till litteraturen302 konstaterade Brå att detta är ett exempel på ett ärende som möjligen hade kunnat utredas som människohandel, med hänvisning till att pojkvännen i viss mån rekryterat den minder- åriga målsäganden till prostitutionen genom att hänsynslöst ha utnyttjat hennes känslomässiga sårbarhet. Det andra ärendet rubri- cerades som koppleri i både polisutredningen och åklagarens stäm- ningsansökan. Tingsrätten bedömde i stället brottet som medhjälp till köp av sexuell handling av barn, eftersom det endast varit fråga om ett tillfälle. Ärendet gällde en
Av ärendena i studien hade över hälften initierats av polisen, an- tingen via så kallad bakspårning eller genom polisens uppsökande arbete i riskmiljöer. I en knapp tredjedel av ärendena hade anmälan föranletts av uppgifter direkt från målsäganden, det vill säga inte inom ramen för en annan utredning. I de ärenden där det anmälda brottet var ett försöksbrott var det vanligare att det var målsägan- dens egna uppgifter som lett fram till en polisanmälan än bland ären- den med fullbordade brott.
Ungefär hälften av de undersökta ärendena hade lagts ner. Av de ärenden som gick till åtal (28 stycken) hade 23 stycken hunnit avgöras i domstol vid tiden för Brås insamling. I samtliga dessa blev den till- talade dömd – i de allra flesta fall för köp av sexuell handling av barn. I några ärenden dömdes i stället för försök till det brottet. Det förekom också i några ärenden att domstolen ändrade rubriceringen från köp av sexuell handling av barn till något annat sexualbrott. De nya rubricer- ingar som förekom var grovt utnyttjande av barn för sexuell posering, sexuellt ofredande och sexuellt övergrepp mot barn.
302Märta C. Johansson, ‘Love is in the Air’ Exploring recruitment into prostitution by abuse of a position of vulnerability as human trafficking. Bergen Journal of Criminal Law & Cri- minal Justice, 9(2), s.
174
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
I några ärenden hade den tilltalades inställning varit att den er- sättning som lämnats avsett annat än de sexuella handlingarna och utgjort exempelvis gåvor.
I flera ärenden förnekade den tilltalade kännedom om att måls- äganden varit under 18 år. Det förekom emellertid inte något frikän- nande på grund av avsaknad av uppsåt eller oaktsamhet beträffande målsägandens ålder. I sex ärenden med målsägande i åldern
I tre av de ärenden där den tilltalade dömdes för köp av sexuell handling av barn eller försök till sådant brott var målsäganden under 15 år, vilket den tilltalade kände till eller var oaktsam i förhållande till. I domarna fördes dock inga resonemang om hur de gärningarna skulle rubriceras, dvs. om det i stället hade varit aktuellt att döma för våldtäkt mot barn eller försök till våldtäkt mot barn.
Bland ärendena från 2019 var det endast i ett fall som det framgick av domen att tingsrätten beaktat försvårande omständigheter gällande sexköpsbrottet. Det rörde sig då om att gärningsmannen utnyttjat målsägandens låga ålder och psykiska funktionsnedsättning. I detta ärende dömdes gärningsmannen till fängelse i två år och sex månader för våldtäkt och två fall av köp av sexuell handling av barn mot en och samma
I tio av ärendena fanns också ett misstänkt våldtäktsbrott registre- rat. Hälften av dessa avsåg våldtäkt och den andra hälften våldtäkt
175
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
mot barn till följd av att målsäganden var under 15 år. I tre av de sistnämnda ärendena var det de sexuella handlingarna som genom- förts mot ersättning som rubricerades som våldtäkt mot barn. Av de ärendena ledde ett till en fällande dom för våldtäkt mot barn. Det handlade om en gärningsman som under ett par års tid vid upprepade tillfällen förmått målsäganden att utföra olika sexuella handlingar mot ersättning. Vid tiden för brotten arbetade gärningsmannen på målsägandens skola. Ett ärende var fortfarande öppet hos polisen när Brå samlade in materialet. I ärendet misstänktes målsägandens pojk- vän för grovt koppleri genom att ha främjat att hon, som var under 15 år, genomfört sexuella handlingar mot ersättning. Flera oidenti- fierade gärningsmän som köpt sexuella handlingar av målsäganden var misstänkta för våldtäkt mot barn. Två ärenden rörde samlade händelseförlopp där de sexuella handlingarna mot ersättning genom gärningsmannens agerande hade övergått i en misstänkt våldtäkt. Målsägandena i dessa ärenden var över 15 år. Tre ärenden rörde situa- tioner där de sexuella handlingarna mot ersättning i sig utgjorde en misstänkt våldtäkt, till följd av att gärningsmannen varit medveten eller grovt oaktsam gällande omständigheten att målsäganden inte deltog frivilligt. Även i dessa ärenden var målsägandena över 15 år. Det första ärendet handlade om en målsägande som vid tre tillfällen fått ersättning för sexuella handlingar av den misstänkte gärnings- mannen. Samtliga tillfällen hade skett i gärningsmannens bil, efter att han kört ut med målsäganden till olika skogsvägar. Gärningsman- nen åtalas för våldtäkt avseende det andra tillfället, men dömdes i stället för köp av sexuell handling av barn i enlighet med andra- handsyrkandet. Tingsrätten angav att det utifrån den presenterade bevisningen inte gick att dra några säkra slutsatser om att måls- äganden inte deltog frivilligt. I det andra ärendet hade målsäganden, i utbyte mot narkotikaklassade tabletter, övertalats att utföra en sexuell handling på den misstänkte gärningsmannen som under delar av tiden de träffades var i tjänst i sin yrkesroll. Den misstänkte hade även vid ett tidigare tillfälle, utan krav på motprestation, gett henne pengar som han sedan sade att hon måste lämna tillbaka om hon inte gick med på att utföra den sexuella handlingen. Målsäganden uppgav att hon känt sig trängd och tvingad till att ställa upp på den sexuella handlingen. Det upprättades en anmälan om våldtäkt, men åklagaren bedömde att den inte höll för åtal och ändrade rubriceringen till köp av sexuell handling av barn. Det tredje ärendet innefattade ett digitalt
176
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
händelseförlopp där målsäganden initialt utlovades pengar för en avklädd bild och sedan pressades till att utföra allt grövre sexuella handlingar på bild och film för att få pengarna. Förundersökningen lades ned på grund av att polisen trots omfattande utredningsåtgär- der inte lyckades identifiera gärningsmannen. Brå konstaterade att det alltså sammantaget var fyra ärenden i materialet som lett till våld- täktsåtal, varav tre resulterat i en fällande dom för våldtäkt eller våld- täkt mot barn.
Utöver de misstänkta våldtäktsbrott som redovisats ovan fanns ytterligare ett stort antal ärenden där det förelåg olika typer av för- svårande omständigheter. Enligt Brå innebar dessa omständigheter att det med hänvisning till bristande frivillighet eventuellt hade varit möj- ligt att utreda, yrka och döma för våldtäkt eller oaktsam våldtäkt. Alternativt hade det varit möjligt att beakta de försvårande omstän- digheterna för att döma till ett strängare straff för själva sexköpsbrot- tet. De försvårande omständigheterna bestod bl.a. i att målsäganden led av psykisk ohälsa eller var alkohol- eller narkotikapåverkad. Det förekom även ärenden där det förelåg en stor åldersskillnad eller ett beroendeförhållande mellan målsäganden och den misstänkte gärnings- mannen och ärenden där de sexuella handlingarna innehöll förned- rande inslag. I många fall framgick av materialet att den misstänkte gärningsmannen varit medveten om målsägandens utsatta situation, men trots detta utnyttjat målsäganden genom att köpa sexuella hand- lingar. En återkommande omständighet var att målsäganden hade någon form av psykisk ohälsa, såsom depression, ångest, ätstörning eller självskadebeteende. I drygt 50 procent av de studerade ärendena fanns uppgifter som indikerade detta. I en handfull ärenden vittnade målsäganden specifikt om ett sexuellt självskadebeteende, i vissa fall kombinerat med andra typer av självskador. Exempelvis framgick i ett ärende att målsäganden i en chattkonversation med gärnings- mannen, efter att han köpt sexuella handlingar av henne, berättade för honom att hon led av depression och ångest och att hon använde sex för att skada sig själv. Trots detta köpte gärningsmannen sexuella handlingar av henne vid ytterligare ett tillfälle. Det fanns i ärendet inga dokumenterade misstankar om våldtäkt. Gärningsmannen döm- des för två köp av sexuell handling av barn till villkorlig dom och dags- böter och det angavs inte att några försvårande omständigheter beak- tades vid straffmätningen. Två ärenden i materialet inbegrep en
177
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
uppgav att hon varit påverkad av alkohol och narkotika vid genom- förandet av de sexuella handlingarna. Det framgick också av mate- rialet att det var människohandlaren som hade skött kontakten med köparna av de sexuella handlingarna. I det ena ärendet uppgav den misstänkte gärningsmannen i förhör att de båda druckit alkohol och att målsäganden berättat för honom att det var en tredje part som skötte chattkontakten med köpare. Den misstänkte gärningsman- nen i det andra ärendet uppgav i förhör att målsäganden tog narko- tika under tiden de var tillsammans. I ett samordnat mål dömdes båda gärningsmännen till dagsböter för köp av sexuell handling av barn. Det fanns ingen dokumenterad misstanke om våldtäkt i något av ärendena och inte heller framgick av domen att några försvårande omständigheter hade beaktats vid straffmätningen för sexköps- brotten.
Att våldtäktslagstiftningen sällan tillämpas när barn fått ersättning för sexuella handlingar var en uppfattning som även framkom i inter- vjumaterialet. Bland annat beskrev en åklagare hur förekomsten av er- sättning till och med gör det svårare att betrakta ett utnyttjande som en våldtäkt. Som framgått ovan var Brås slutsats att det borde finnas utrymme att i större utsträckning dels pröva våldtäktslagstiftningen, dels beakta försvårande omständigheter i samband med sexköpsbrott mot barn.
Mot bakgrund av att det straffrättsliga skyddet avseende sexual- brott mot barn i åldern
3.8.3”Köp av sexuella tjänster” (Brå rapport 2022:3)
I uppföljningen avseende köp av sexuell tjänst gick Brå igenom 292 ären- den med anmälda sexköpsbrott (förundersökningar och domar). Brå genomförde också bl.a. ett flertal intervjuer med representanter för rättsväsendet och socialtjänsten.
Sedan rapporten publicerades har, som framgått av avsnitt 3.3.8, minimistraffet för köp av sexuell tjänst höjts från böter till fängelse.303
303Se prop. 2021/22:231.
178
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Av rapporten framgår att köp av sexuell tjänst är ett spanings- brott och att ungefär två tredjedelar av ärendena i studien hade initi- erats av polisen. Detta innebär att de typer av sexköpsbrott och are- nor som återfinns bland de anmälda ärendena till stor del är en kon- sekvens av polisens arbete och inriktningen på arbetet. Vidare fram- går att det vanligaste sättet för ett sexköpsbrott att uppdagas är att polisen arbetar uppsökande mot så kallade eskortsidor för att identi- fiera personer som säljer sexuella tjänster. Vad som avses är öppna webbplatser med annonser eller profiler avseende personer, före- trädesvis kvinnor, vars sexuella handlingar erbjuds mot ersättning. Ofta finns det ett telefonnummer angivet för köparen att ringa eller använda för att skicka ett skriftligt meddelande. Det kan variera om telefonnumret går direkt till säljaren av de sexuella handlingarna eller till en tredje part som förmedlar kontakten. I rapporten angavs att eskortsidorna i de allra flesta fall är baserade och administrerade från utlandet och att de därmed i väldigt begränsad utsträckning regleras av svenska lagar (se vidare avsnitt 3.9).
Endast i ett fåtal ärenden (sju stycken) hade kontakten tagits via en så kallad sugardejtingsida (se vidare avsnitt 3.10).
Av intervjumaterialet framgick att även helt andra webbplatser och sociala forum på internet hade använts för kontakt och förmedling av sexuella tjänster. Det kunde röra sig om lokala köp- och säljsajter, sociala medieplattformar samt olika dejtingsajter.
Ett fåtal ärenden (fyra stycken) kunde knytas till massagesalonger och i elva ärenden hade köpare fått kontakt utomhus på gatan eller i anslutning till en nattklubb.
Brå studerade särskilt misstänkta våldtäkter i samband med sex- köpsbrott. Av ärendena med anmälda köp av sexuell tjänst innehöll 16 ärenden även en anmälan om våldtäkt. I tolv av dem var rubricer- ingen våldtäkt och i övriga fyra oaktsam våldtäkt, försök till våldtäkt, medhjälp till våldtäkt respektive våldtäkt mot barn. I majoriteten av dessa fall rörde det sig om situationer där ett på förhand uppgjort sexköp hade övergått i en våldtäkt genom köparens agerande. Endast ett av ärendena resulterade i en fällande våldtäktsdom. Det handlade om att gärningsmannen med fysiskt våld hade tilltvingat sig sexuella handlingar utöver det som gjorts upp på förhand. Ingen av de an- mälda våldtäkterna kunde anses röra en situation där det uppgjorda sexköpet i sig utgjorde en våldtäkt till följd av att säljaren blivit hotad av en annan person än den som utfört den sexuella handlingen och
179
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
inte heller att köparen på något annat sätt varit medveten om eller grovt oaktsam gällande omständigheten att säljaren inte deltog fri- villigt i sexköpet. Flera intervjupersoner hade beskrivit svårigheten i att dels bevisa ett bakomliggande människohandelsbrott, dels bevisa att den misstänkte köparen vid tiden för sexköpet var medveten om eller grovt oaktsam beträffande säljarens utsatthet. En polisanställd hade beskrivit att hela ”sexköpsvärlden” är förklädd till att handla om frivillighet, med eskortsidor fyllda av förföriska bilder och köpare som får sms där innehållet bara visar på att detta är något som säljaren vill göra. I rapporten nämns en tingsrättsdom från 2019 som gällde oakt- sam våldtäkt vid sexköp.304 Det målet avsåg sexköp av en kvinna som var utsatt för människohandel. Bevisningen för att gärningsmannen vid tiden för sexköpet var medveten om hennes utsatta situation var mycket stark, vilket möjliggjorde en fällande dom. Bland annat hade han efter sexköpet skrivit en recension om säljaren på en eskortsida och där skrivit ”misstänkt trafficking”. Han bedömdes ha varit grovt oaktsam i förhållande till den omständigheten att kvinnan var utsatt för människohandel och av det skälet inte kunde medverka frivilligt i de sexuella handlingarna. Flera intervjupersoner hade nämnt denna dom och uttryckt att bevisläget i allmänhet inte är så klart gällande gärningspersonens kännedom om säljarens utsatthet för människo- handel.
Försvårande omständigheter hade redovisats endast i två domar. I den ena angavs det vara försvårande att köparen vid ett stort antal tillfällen köpt sexuella tjänster av två säljare som båda uppgav att de haft svårt att säga nej till köparen på grund av osäkerhet och viss rädsla inför hur han skulle reagera, samt att en av säljarna även hade en psy- kisk funktionsnedsättning. Samtidigt angavs som förmildrande att köparen och säljarna initialt hade sex utan att någon ersättning beta- lades. I det andra ärendet anförde tingsrätten att det måste ha varit uppenbart för köparen att säljaren befann sig i en särskilt utsatt situa- tion. I studien förekom emellertid ytterligare ärenden där det enligt Brå faktiskt fanns olika typer av försvårande omständigheter i sam- band med sexköpsbrottet. Det handlade exempelvis om att säljaren varit narkotika- eller alkoholpåverkad och att sexköpet hade avtalats genom en tredje part. I ett fall rörde det sig om en
304Se Uppsala tingsrätts dom den 26 april 2019 i mål B
180
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
lertid att denna typ av omständigheter sällan redovisades i domarna eller resulterade i strängare påföljder. Enligt Brå fanns det också i några ärenden omständigheter som gjorde att sexköpet eventuellt hade kunnat utredas och prövas som våldtäkt.
Även intervjuer och samtal i samband med Brås utredning bekräf- tade enligt Brå att hela rättskedjan kan bli bättre på att beakta för- svårande omständigheter.
I 25 procent av de studerade ärendena fanns det dokumentation som tydde på att sexköpsbrottet hade kopplingar till människohan- del, koppleri eller människoexploatering. Det vanligaste sambandet var till koppleri. Baserat på intervjumaterialet bedömdes den faktiska andelen ärenden med inblandning av tredje part vara betydligt högre än 25 procent.
Ärendestudien visade att det var sällan som säljaren hade måls- ägandestatus i mål om köp av sexuell tjänst, utan att säljaren i allmän- het hanterades som vittne. Endast en av tio säljare hade fått måls- ägandestatus och då förekom i regel andra brott i anslutning till sexköpet. Brå analyserade möjliga effekter av att rutinmässigt ge den som säljer sexuella handlingar målsägandestatus och fann att ett sådant förfarande skulle vara förenat med svårigheter. Brås bedöm- ning var att en förbättrad utredning vid försvårande omständigheter och målsägandestatus till säljare just i sådana ärenden skulle vara bättre än att rutinmässigt ge säljare av sexuella handlingar måls- ägandestatus. I det avseendet påpekade Brå också att strävan efter en resurs- och tidseffektiv lagföring i polisens arbetsmetoder inte får mot- verka utredning av försvårande omständigheter eller annan brottslig- het mot säljaren när det finns skäl till det. Enligt Brå var det dock uppenbart att det både hos polis och åklagare saknades incitament att lägga mer resurser på utredningsåtgärder i sexköpsärenden i syfte att få till strängare straff. Avseende lagförslaget om att böter skulle ut- mönstras ur straffskalan för köp av sexuell tjänst (prop. 2021/22:231)
–som vid tiden för publicering av rapporten ännu inte hade lett till lagstiftning – konstaterade Brå att en sådan straffskärpning skulle förändra påföljdspraxis och att det är möjligt att strängare straff skulle fungera mer avskräckande för presumtiva sexköpare. Sam- tidigt skulle enligt Brå strängare straff sannolikt leda till att fler miss- tänkta skulle välja att förneka brott, vilket i sin tur skulle medföra mer resurskrävande utredningar och rättsprocesser genom högre krav på bevisning och fler avgöranden i domstol. Brå konstaterade
181
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
således att även vad gäller straffskalan ställs prioriteringen av ett stort antal lagföringar mot ett lägre antal lagföringar med mer ingri- pande påföljder.
3.9Sexhandelns digitalisering
3.9.1Problembeskrivning
Redan i förarbetena till den tidigare sexköpslagen (se avsnitt 3.3.8) konstaterades att prostitutionen hade förändrats i takt med att sam- hället i övrigt förändrats, att nya kontaktvägar öppnats via bl.a. data- nät och att sexindustrin hade expanderat och tagit till sig den nya tekniska utvecklingen.305 I samband med den utvärdering av förbu- det mot köp av sexuell tjänst som låg till grund för en straffskärpning avseende det brottet 2011 uppmärksammandes att prostitution där den inledande kontakten tas via internet var en viktig och växande prostitutionsarena. Särskilt när det gäller ungdomar i prostitution spelade internet en viktig roll och de flesta ungdomar som utnyttjats sexuellt mot betalning bedömdes ha fått kontakt med köpare via internet. Exponeringen av unga på internet hade också utvecklats oavsett förbudet mot köp av sexuell tjänst.306
I Jämställdhetsmyndighetens rapport Prostitution och människo- handel (rapport 2021:23) konstateras att en stor del av kontakterna mellan den som utför sexuella handlingar mot betalning och den som är villig att betala för sex numera tas via olika webbsidor. I rapporten beskrivs att utbudet av webbsidor där sexuella tjänster erbjuds (så kallade eskortsidor) kan sägas fungera som en marknadsplats för köpare och säljare att mötas. En del av de sexuella tjänster som före- kommer på internet är digitala, till exempel via webbkamera, där den betalande parten köper en digital ”sexshow” (så kallad camshow) och den monetära transaktionen sker via ett konto på internet kopplat till säljaren.307 I andra fall sker själva mötet mellan parterna på fysiska platser såsom hotell, egen bostad/köparens bostad, så kallade lägen- hetsbordeller, andrahandslägenheter eller bostäder hyrda via företag vars affärsidé bygger på konkurrens med hotell- och turistnäringen. Det framgår också av rapporten att sex mot ersättning – utöver på
305Se SOU 1995:15 s. 100 samt prop. 1997/98:55 s. 102.
306Se SOU 2010:49 s.
307Se vidare avsnitt 3.9.2.
182
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
webbplatser avsedda för förmedling av sexuella tjänster – efterfrågas i digitala rum avsedda för exempelvis spel och/eller plattformar för sociala gemenskaper, vilka i huvudsak riktar sig till en yngre mål- grupp.308
Jämställdhetsmyndighetens kartläggning av annonser och profiler på webbplatser avsedda för sexuella tjänster har visat att det skett en professionalisering av kommunikationen, där designmönster, utbudet av webbtjänster, informations- och lokaliseringsteknologin alltmer lik- nar konventionella företag som bedrivs av näringslivet. I början av
308Se Jämställdhetsmyndigheten (rapport 2021:23) s.
183
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
framgick att antalet annonser och profiler som erbjuder sex mot ersättning hade ökat sedan senaste kartläggningen gjordes 2015.309
Att de flesta webbplatser för prostitutionsändamål som används i Sverige kan lokaliseras till servrar i utlandet framgår också av Polis- myndighetens rapport Människohandel för sexuella och andra ändamål
–lägesrapport 21 avseende 2019 samt av organisationen Realstars och tidningen Faktums rapport De digitala bordellerna från 2018. Av den sistnämnda rapporten framgår att webbplatserna i allmänhet har sepa- rata sidor inriktade mot sexköpare i några utvalda länder, såsom de skandinaviska länderna och Finland eller dessa länder med tillägg av Polen, Spanien och Italien. Informationen på de sidor som riktar sig mot den svenska marknaden är ofta angiven på svenska. Den som läg- ger ut annonser/profiler måste på vissa av webbplatserna betala för detta, medan det på andra är gratis så länge man inte väljer premium- tjänster.310
I Polismyndighetens lägesrapport beskrivs att sexköpande män beställer kvinnor och flickor till eller i Sverige via annonser på internet genom att ringa eller skicka ett sms till ett svenskt mobiltelefon- nummer. Ibland kopplas samtalet eller sms:et vidare till en boknings- central/callcenter i utlandet eller direkt till kvinnan eller den ansvariga hallicken. På webbsidorna anges priser för köp av olika sexuella tjäns- ter. Resor och hotellrum kan beställas av en bokningscentral som också ser till att kvinnorna skickas till Sverige i de fall de inte redan är i landet eller till ett annat land beroende på sexköparnas önskemål. Information om tid och plats för överenskomna köp av sexuella tjänster förmedlas till offren och de sexköpande männen genom tele- fonsamtal eller chattapplikationer som Tiktok, Tumbler, Viber och WhatsApp i stället för som tidigare genom
309Se Jämställdhetsmyndigheten, a.a. s.
310Se Johan Frisk, De digitala bordellerna – En rapport om prostitution och människohandel på nätet och vad som kan göras för att stoppa den, Realstars och Faktum, 2018.
184
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
till sitt hem eller hotellrum (outcall) eller boka ett besök hos kvinnan i en lägenhetsbordell eller på ett hotellrum (incall).311
Av den nämnda lägesrapporten framgår att de aktuella servrarna fanns i bl.a. Tyskland där de inte kunde stängas ned på laglig grund. I det tyska rättsfallet Elysium Case från 2017 som nämns i rapporten var situationen en annan.312 Elysium var en plattform, byggd som ett forum, som hade funnits sedan slutet av 2016 och var tillgänglig endast via Darknet313. Med över 87 000 medlemmar världen över användes plattformen för att utbyta material med övergrepp mot barn samt för att boka möten för sexuella övergrepp mot barn. Ely- sium omfattade också chattgrupper på tyska, franska, spanska och italienska. I juni 2017 kunde tysk polis i samband med en stor polis- operation samordnad av Europol stänga ned plattformen och ta ser- vern i beslag. Fyra tyska medborgare som misstänktes ha drivit, administrerat och använt plattformen åtalades vid tysk domstol. De dömdes för brott som avsåg deltagande i en kriminell organisation.314
I det svar från den svenska regeringen till Group of Experts on Action against Trafficking in Human Beings (GRETA), som behand- lats i avsnitt 3.4.6, konstaterade regeringen att internationellt rättsligt samarbete är avgörande för att internetrelaterad och gränsöverskri- dande brottslighet ska kunna bekämpas. Vidare konstaterades att så- dant samarbete ofta försvåras på grund av att det i många länder saknas effektiv lagstiftning eller på grund av att det finns en betydande diskre- pans mellan nationella lagar. Regeringen angav att detta särskilt påver- kar förmågan hos svenska brottsbekämpande myndigheter att lagligt stänga ned webbplatser som bl.a. avser försäljning av sexuella tjänster som utförs av människohandelsoffer.
Under 2021 anmälde en rad organisationer och privatpersoner företrädare för fyra olika webbplatser till svensk polis för koppleri- brott. På webbplatserna annonserades sexuella tjänster i Sverige. En förundersökning inleddes men lades senare ned av åklagaren. I ned- läggningsbeslutet konstaterade åklagaren att innehållet på hemsi-
311Se Polismyndigheten, Nationella operativa avdelningen, Människohandel för sexuella och andra ändamål. Lägesrapport 21, 2020 s. 17.
312Se Polismyndigheten, a.a. a.s.
313Darknet syftar vanligen på de krypterade nätverk som finns på deep web, den del av internet som inte ingår i sökmotorernas index och som därför inte kan nås med exempelvis Google, se https://sv.wikipedia.org/wiki/Darknet, hämtad den 5 oktober 2022.
314Se
185
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
dorna tveklöst var sådant att den eller de som tillhandahåller, admi- nistrerar, äger eller får inkomster från sidorna främjar prostitution och därigenom begår koppleribrott i Sverige.315 Eftersom sidorna var upprättade, ägda, administrerade samt innehade bankräkningar i andra länder – bl.a. England, Spanien, Tyskland och USA – hade Sverige emellertid inte omedelbar jurisdiktion över sidorna. För att svenska myndigheter i en sådan situation själva ska få vidta åtgärder i utlandet – såsom biträde med förhör med misstänkta och vittnen, utlämning eller överlämnande av misstänkta personer, förverkande av egendom eller inhämtande av uppgifter från banker – krävs dubbel straffbarhet, dvs. att den misstänkta gärningen är ett brott inte bara i Sverige utan också i det land där misstänkta personer befinner sig och/ eller verksamheten bedrivs.316 Åklagarens bedömning var att det inte förelåg dubbel straffbarhet i de aktuella fallen. En fortsatt utredning bedömdes därför inte vara meningsfull. Slutligen konstaterade åkla- garen att det inte heller fanns någon tydlig och uppenbar möjlighet för Åklagarmyndigheten att blockera sidorna för internetanvändare i Sverige. I sistnämnda avseende nämnde åklagaren att det gällande hem- sidor med misstänkt barnpornografiskt material finns en så kallad spärr- lista som Polismyndigheten har upprättat och som landets internet- leverantörer frivilligt åtar sig att följa. I beslutet angavs att en sådan ordning – kanske – vore möjlig att införa även för hemsidor ämnade åt koppleri, men att det inte är en fråga för Åklagarmyndigheten.
Det frivilliga samarbetet kring den nämnda spärrlistan (även kallad blockeringslista) går ut på att polisen ger internetleverantörer uppgift om vilka webbplatser som innehåller barnpornografi. För de webbplat- serna ordnar de internetleverantörer som deltar i samarbetet en auto- matisk omdirigering som innebär att de besökare som försöker surfa in på en hemsida möts av en stoppsida som begränsar personens möj- lighet att komma vidare.317
Som framgått av avsnitt 3.4.7 finns det i artikel 25.2 i direktivet318 om bekämpande av sexuella övergrepp mot barn, sexuell exploater- ing av barn och barnpornografi stöd för att medlemsstaterna kan vidta åtgärder för att blockera internetanvändare inom sitt territo-
315Jfr däremot vår slutsats i avsnitt 3.14 att koppleribrott bestående i att sexuella tjänster i Sverige förmedlas från utlandet via internet är begångna utanför Sverige.
316Se avsnitt 3.3.13 och 3.14.
317Se Polismyndigheten,
318Europaparlamentets och rådets direktiv 2011/93/EU av den 13 december 2011.
186
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
rium från att få tillträde till hemsidor som innehåller eller sprider barnpornografi. Dessutom föreskrivs i artikel 25.1 en skyldighet för medlemsstaterna att vidta nödvändiga åtgärder för att säkerställa ett avlägsnande utan dröjsmål av webbsidor som innehåller eller sprider barnpornografi och vars värdservrar ligger på deras eget territorium, samt att sträva efter att uppnå ett avlägsnande av sådana webbsidor vars värdservrar ligger utanför deras territorium.
Europeiska kommissionen har konstaterat att flera leverantörer av värdtjänster eller interpersonella kommunikationstjänster frivil- ligt redan använder sig av teknik för att bl.a. avlägsna material som avser sexuella övergrepp mot barn på nätet från sina tjänster. När det särskilt gäller kommunikationstjänster trädde den 3 augusti 2021 en tillfällig förordning319 i kraft med ett tillfälligt undantag från vissa bestämmelser i direktivet om integritet och elektronisk kommunika- tion320 vad gäller användning av teknik hos tillhandahållare av nummer- oberoende interpersonella kommunikationstjänster för behandling av personuppgifter och andra uppgifter i syfte att bekämpa sexuella över- grepp mot barn på nätet. Kommissionen har emellertid anfört dels att frivilliga åtgärder inte räcker, dels att det faktum att flera medlems- stater har börjat förbereda och anta nationella regler för att bekämpa sexuella övergrepp mot barn på nätet leder till en ökad fragmentering av den digitala inre marknaden för tjänster. Mot den bakgrunden är det enligt kommissionen nödvändigt med enhetliga unionsregler på om- rådet. Kommissionen har därför den 11 maj 2022 lagt fram ett omfat- tande och detaljerat förslag till en förordning för att bekämpa sexuella övergrepp mot barn.321 Förslaget är avsett att ersätta den tillfälliga förordningen och innebär bl.a. skyldigheter för internetleverantörer att spåra, rapportera, blockera och avlägsna material med sexuella övergrepp mot barn, eller kontaktsökning med barn (gromning) från sina tjänster. Den svenska regeringen har välkomnat kommissionens förslag.322
Att motverka rättslig fragmentering av regelverket på den inre marknaden är också syftet med den förordning om en inre marknad för digitala tjänster (rättsakten om digitala tjänster) och om ändring av direktiv 2000/31/EG (Digtial Service Act – DSA) som kommis-
319Europaparlamentets och rådets förordning (EU) 2021/1232 av den 14 juli 2021.
320Europaparlamentets och rådets direktiv 2002/58/EG av den 12 juli 2002 om behandling av personuppgifter och integritetsskydd inom sektorn för elektronisk kommunikation.
321Se Europeiska kommissionen, COM(2022) 209 final.
322Se Regeringskansliet, Faktapromemoria 2021/22:FPM99.
187
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
sionen presenterade förslag om i december 2020.323 Den förordningen tar bl.a. sikte på ansvar för leverantörer av digitala tjänster, särskilt
I april 2022 nåddes en politisk överenskommelse om rättsakten om digitala tjänster. Den röstades igenom i Europaparlamentet i juli 2022, antogs av Europeiska unionens råd den 4 oktober 2022 och trädde i kraft den 16 november 2022. De nya reglerna börjar tillämpas 15 må- nader efter ikraftträdandet, dvs. den 17 februari 2024.324
Det ovan nämnda förslaget till förordning för att bekämpa sexu- ella övergrepp mot barn är avsett att komplettera rättsakten om digi- tala tjänster.325
Som framgått av avsnitt 3.4.8 presenterade kommissionen den
19 december 2022 ett förslag till ändring av människohandelsdirek- tivet som bl.a. syftar till att ta itu med de utmaningar som den ökande digitaliseringen av människohandeln innebär och att stärka de straffrättsliga åtgärderna mot brott som begås med hjälp av tek- niska hjälpmedel. I det avseendet noteras i förslaget att tekniska framsteg och spridningen av sociala medier har skapat nya möjlighe- ter för människohandlare att rekrytera offer på nätet, utöva kontroll över dem på distans och nå ut till en bred grupp användare genom omfattande delning av exploaterande material.326
3.9.2Försäljning av camshows
Kompetenscenter prostitution, Malmö stad, genomförde 2010 en regional undersökning som bl.a. avsåg i vilken omfattning unga an- vände webbkamera i sexuella sammanhang med eller utan ersättning. 985 ungdomar i huvudsak mellan 15 och 23 år besvarade en webb- enkät. Av dessa svarade 73 procent att de hade haft så kallad webcam- sex. En tredjedel av dessa, 219 personer, svarade att de hade funderat på att de kan tjäna pengar eller få annan ersättning genom att de visar
323Se Europeiska kommissionen, COM(2020) 825 final, se också Regeringskansliet, Fakta- promemoria 2020/21:FPM67.
324Se
26oktober 2022, hämtad den 31 augusti 2023.
325Se Europeiska kommissionen, COM(2022) 209 final.
326Se Europeiska kommissionen, COM(2022) 732 final.
188
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
upp sig i webbkamera. Av de personerna svarade cirka hälften, 103 personer (dvs. drygt 10 procent av det totala antal personer som besvarade enkäten) att de hade tagit emot pengar eller annan ersätt- ning för webcamsex.327
Företrädare för ECPAT Sverige har upplyst om att det bland barn och unga har blivit allt vanligare att de säljer bilder eller filmer där de utför sexuella handlingar på sig själva. ECPAT har också beskrivit att gränsen mellan den fysiska och den digitala verkligheten inte är lika skarp för unga som för de flesta vuxna samt att teknikutveck- lingen har förändrat både ungas utforskande av sin sexualitet och sättet de har sex på.328
2018 publicerade organisationen Realstars och tidningen Faktum rapporten De digitala bordellerna där 13 olika eskortsidor som vid den tiden riktade sig mot bl.a. svenska sexköpare beskrivs. Av rap- porten framgår att det på två av dessa webbplatser utöver eskort- annonser även fanns annonser för camshows samt försäljning av inspelade videofilmer med sexuellt innehåll.329
I en artikel i The Guardian från 2020 beskrivs hur ”cam girls” i bl.a. USA arbetar för webbkamerastudior där tittarna betalar dem för att strippa, onanera och chatta i realtid, med möjlighet till en privat show utan andra tittare till ett högre pris. En inte obetydlig del av intäkterna tillfaller studion. Företrädare för studion övervakar sändningarna och ger utföraren av showen feedback via en med- delandetjänst online. Av artikeln framgår att ett alternativ till arbetet för en webbkamerastudio är att webbkameramodellen själv sänder camshows från sitt hem via olika streamingsajter och interagerar med sina tittare i chattrumsgemenskaper.330
OnlyFans en internetbaserad abonnemangstjänst och betalplatt- form som är baserad i London. Tjänsten startade 2016 som en platt- form där innehållsskapare kan dela videoklipp och bilder på låsta konton/profilsidor som man behöver betala för att följa. Plattfor- men har till stora delar vuxit och uppmärksammats på grund av det
327Se Malmö stad, Handlar det om val? Sexhandel via community, chatt och portal: En rapport kring försäljning och köp av sexuella tjänster via Internets olika kontaktformer samt ungas användning av webcam i sexuella sammanhang, Sociala resursförvaltningen, Kompetenscenter prostitution, 2010 s.
328Se vidare ECPAT Sverige, En rapport om barns och ungas syn på sexualitet, samtycke och relationer på nätet, 2022.
329Se Johan Frisk, De digitala bordellerna – En rapport om prostitution och människohandel på nätet och vad som kan göras för att stoppa den, Realstars och Faktum, 2018 s. 21 och 25.
330Se Sofia
189
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
sexuella och pornografiska material som finns där. Tjänsten gör att innehållsskaparna får pengar från sina ”fans” på månadsbasis. Det finns också en
Kvinnoorganisationer vittnar om att många unga tjejer med er- farenhet av sexuellt våld och psykisk ohälsa dras in i prostitution via sajter som Onlyfans, där de pressas att lägga upp bilder med sexuellt innehåll mot betalning.332
I SVT
331 Se https://sv.wikipedia.org/wiki/Onlyfans, uppdaterad den 25 april 2022, hämtad den 3 februari 2023.
332Se Sveriges Kvinnolobby och
190
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
av porrindustrin. Flera medverkande i dokumentären uppger vidare att det sker en normalisering på området och att innehållsskaparnas gränser för vilket slags material de går med på att producera förskjuts till följd av konkurrensen och konsumenternas önskemål.
Det nämnda problemet med gränsförskjutning har också påtalats av föreningen Talitas grundare som vi haft kontakt med. De kvinnor som föreningen arbetar med upplever ofta att utsattheten i samband med sexuella tjänster som utförs via internet är större än vid försäljning av fysiskt sex eftersom köparen i det förstnämnda fallet kan spara materialet som dessutom riskerar att spridas. Enligt Talita finns det ett stort behov av att straffbelägga köp av sexuella handlingar som utförs på distans.
I de kontakter vi har haft med åklagare som arbetar med frågor kopplade till människohandel har åklagarna framfört att det, i vart fall utomlands, förekommer att personer tvingas att utföra eller delta i sexuella handlingar i syfte att de ska filmas och materialet läggas ut på exempelvis OnlyFans. Åklagarnas uppfattning är också att utfö- rande av sexuella tjänster på distans kan vara en inkörsport till tradi- tionell prostitution eftersom det kan vara lättare att förmå någon att börja utföra sexuella handlingar via internet än att börja prostituera sig i traditionell bemärkelse.
Av en kartläggning som New York Times har gjort framgår att ett vanligt förekommande fenomen när det gäller OnlyFanskonton är så kallad
191
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
av företagen tar mer än 30 procent av kvinnornas intäkter och själva plattformen OnlyFans tar, som framgått ovan, 20 procent.333
3.9.3Kopplingen till pornografi
Att sexuella handlingar mot ersättning kan utföras på distans i form av camshows innebär att gränsen mellan prostitution och pornografi i viss mån suddas ut, vilket organisationer från civilsamhället fram- höll i Brås undersökning avseende köp av sexuell tjänst som behand- lats i avsnitt 3.8.3.334
Av en rapport från föreningen Talita om den svenska porrindu- strin framgår att det dels finns en traditionell sådan där producenter koordinerar inspelningar och därefter sköter distributionen av mate- rialet från egna webbplatser, dels olika internetforum där kvinnor, som kallas bloggare eller glamourmodeller, kan ansluta sig för att själva ladda upp och sälja pornografiska bilder och filmer. Den stör- sta delen av den svenska porrproduktionen sker genom sådana inter- netforum. Materialet på forumen kan bestå i alltifrån bilder där kvin- norna poserar lättklädda till filmer där de onanerar eller deltar i sexuella handlingar med en eller flera män. Vissa delar av innehållet på forumen är gratis men den största delen måste köpas av konsumenter. Kvinnorna som laddar upp bilder och filmer behåller en viss procent av förtjänsten, medan företagen som står bakom forumen tar en andel (mellan 20 och 50 procent).335 En person med erfarenhet från att vara modell på sådana forum berättade för Talita att det förekom att per- soner hörde av sig till henne med förfrågningar om privat material innehållande specifika sexuella handlingar.336 Vidare framgår av rap- porten att en av de ”traditionella” producenterna av pornografi erbju- der konsumenterna att påverka innehållet i det material han produ- cerar. Tittarna kan efterfråga en specifik kvinna att medverka i en film eller ange vilken sexuell handling de önskar ska utföras med hennes kropp. I rapporten konstateras att det nämnda förhållandet suddar ut gränserna mellan prostitution och pornografi. I likhet med den
333Se Ezra Marcus,
334Se Brå, rapport 2022:3 s. 28.
335Se Talita, Syns man inte finns man inte. Inblick i den svenska porrindustrin, 2019 s.
336Se Talita, a.a. s. 43.
192
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
som betalar en kvinna för att få använda och ha kontroll över hennes kropp kan porrkonsumenten i de nämnda situationerna påverka vad kvinnan utsätts för. I rapporten noteras också att de män som den aktuella producenten rekryterar till sina filmer, till skillnad från kvinnorna, verkar delta i porrproduktionen utan kompensation.337
Talitas grundare har i våra kontakter med föreningen uppgett att kvinnor som förekommer i pornografi inte på något sätt är mindre utsatta än de kvinnor som utnyttjas för prostitution. Enligt fören- ingen vore det därför rimligt att en pornografiproducents agerande bestraffas som koppleri. De har dessutom – med hänvisning till Svea hovrätts dom den 15 juni 2022 mål B
Med anledning av ett regeringsuppdrag338 har Barnombudsmannen under
337Se Talita, a.a. s. 13.
338A2020/0036/JÄM.
193
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
leda till situationer där förövare använder offrets egentagna bilder eller filmer för att bedriva utpressning, eller att förövare använder plattfor- marna i gromningsyfte. Detta menade intervjupersonerna innebär en stor risk för att hamna i eller rekryteras till prostitution.339
Den 30 juni 2022 beslutade regeringen att en särskild utredare ska kartlägga kunskapsläget om våld och andra övergrepp mot vuxna och exploatering av barn vid produktion och distribution av pornografi samt föreslå hur tillgången till skydd, stöd och vård för vuxna och barn kan förbättras.340 Uppdraget ska redovisas senast den 29 november 2023. Utredaren ska bl.a. analysera brottslighet kopplad till produk- tion och distribution av pornografi och undersöka varför det finns så få lagföringar för olaga våldsskildring (16 kap. 10 c § brottsbalken) beträffande våldspornografi samt föreslå åtgärder för att brott i större utsträckning ska beivras. Utredningen ska också kartlägga vilka andra brott som förekommer med koppling till produktion och distribution av pornografi och i vilken utsträckning de anmäls, utreds samt leder till åtal och lagföring. Syftet med analysen och de förslag som lämnas ska vara att brott med koppling till produktion och distribution av pornografi ska anmälas, utredas och lagföras, inom ramen för befintlig lagstiftning. Utredningen ska omfatta både sexuellt material som produceras och distribueras av någon annan och material som produceras och distribueras av en person som själv förekommer i materialet. I utredningens direktiv konstateras att kun- skapen om utsatthet och exploatering inom pornografiproduktion är otillräcklig. Det anges i direktiven att en viss del av den pornografi som produceras i Sverige filmas och distribueras av producenter som anställer kvinnor och män för att medverka, men att det bara finns ett fåtal sådana producenter och att det är oklart hur många som är aktiva. Vidare noteras att det därutöver finns ett stort antal inter- netsidor där pornografi sprids och internetforum där användare kan lägga upp eget material, på enbart sig själva eller tillsammans med andra. Det anges att det inte heller är ovanligt att det erbjuds direkt- kontakt med användare och att användare kan skicka in önskemål om filmer, vilket gör att forumen befinner sig i en gråzon mellan pornografi och prostitution.
339Se Barnombudsmannen, Kartläggning av kunskap om pornografins inverkan på barn och unga, Delrapport 3 – Insamlade erfarenheter från offentliga och ideella aktörer samt barn och Unga, Dnr
340Se dir. 2022:100 och dir. 2023:37.
194
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
3.9.4Exposekonton och annan spridning av material utan samtycke
Utredningen om ett modernt och starkt straffrättsligt skydd för den personliga integriteteten beskrev i sitt betänkande (SOU 2016:7) fenomenet hämndporr som innebär att någon publicerar nakenbilder och/eller bilder och filmer med sexuellt innehåll på en individ utan dennes samtycke. Publiceringen sker ofta av en person som den utsatta tidigare har haft en kärleksrelation med och motivet bakom publicer- ingen är oftast att skada, förödmjuka eller på annat sätt hämnas på den utsatta personen efter att kärleksrelationen har upphört. Av beskriv- ningen framgår också att det förekommer att flickor skickar sexuella bilder på sig själva till okända vuxna personer på nätet som en del av sitt självskadebeteende och att många flickor inte räknar med risken att materialet sprids vidare. Därutöver beskrivs att unga personer som får bilder av sig själva spridda på nätet kan få sin psykiska hälsa skadad och att det finns exempel på självmord hos sådana personer.341
Ett specifikt fenomen som har blivit allt vanligare särskilt bland barn och unga är så kallade exposekonton. Det handlar om bilder eller filmer, oftast på flickor eller kvinnor, med intimt eller sexuellt inne- håll som sprids genom internetplattformar som Reddit eller Dis- cord. En användare startar en tråd, ofta med ett misogynt namn och/ eller expose i titeln, där användaren uppmanar andra att dela mate- rial. Sedan ansluter sig fler användare till forumet och delar egna län- kar till Dropbox eller andra fildelningstjänster. Många användare efterfrågar material avseende flickor och kvinnor i deras närhet och uppger deras namn och skola. Exposekonton kan både vara lokala och globala. Länkarna till fildelningstjänsterna säljs antingen genom att användaren swishar en summa eller startar en prenumeration. Vissa exposekonton består av mycket stora mängder namngivna bilder och filmer. Ett återkommande tema är att besökare skapar en hätsk stämning och att de uthängda personerna förnedras verbalt i kommentarstrådar och på bilderna. Kommentarerna är ofta sexis- tiska och syftar till att skambelägga de som hängs ut.342
Enligt en enkätundersökning som ECPAT Sverige genomförde 2022 hade nästan var sjätte flicka, knappt en av tio pojkar och knappt en av tio
341Se SOU 2016:7 s.
342Se ECPAT Sverige, Jag tittade bara, jag gjorde inget elakt – En rapport om barns utsatthet på exposekonton, 2023.
195
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
ett exposekonto. Flera av barnen som blivit uthängda på sådant konto berättade att de hade skickat bilderna eller filmerna i förtroende men när något ändrades i relationen hade personen spridit materialet. ECPAT Sverige beskriver att det i vissa fall ser ut att finnas ekono- miska incitament att driva ett exposekonto, alternativt att personen som ligger bakom kontot kräver att den som tittar måste bidra med eget material. Vidare beskrivs att en konsekvens av sådana konton är att många barn upplever ett överhängande hot att bli uthängda. En partner, skolkamrat eller okänd person kan använda hotet om uthäng- ning på ett exposekonto för att få barn att producera och skicka (mer) övergreppsmaterial. Förutom att barn som får bilder spridda via expose- konton hotas är det enligt organisationen vanligt att de blir erbjudna pengar för sex eller nakenbilder.343
3.10Sugardejting
Med hänvisning till bl.a. Jämställdhetsmyndighetens rapport Prosti- tution och människohandel (rapport 2021:23) konstaterade Brå i den ovan behandlade rapporten Utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling (rapport 2022:4) att barn i större utsträckning än tidigare riskerar att utsättas för kommersiell sexuell exploatering och att detta delvis är ett resultat av digitaliseringen där olika sociala platt- formar på internet möjliggör för förövare att komma i kontakt med barn. Vidare beskrevs att en internetarena som under de senaste åren fått alltmer uppmärksamhet kopplat till sexköpsbrott mot barn är webbplatser där kontakter för så kallad sugardejting förmedlas.
I den allmänna beskrivningen av sugardejting framställs fenomenet i regel som en relation mellan en ”äldre” person (företrädesvis en man) och en ung åtråvärd person (företrädesvis en kvinna) med en överens- kommelse där båda vill ha någonting av den andre – umgänge, intimitet och eventuellt sex i utbyte mot restaurangbesök, resor, lyxiga saker och pengar.344 Det är också den beskrivning som används på flera sugardejtingsidor. Där anges ofta att sugardejting handlar om att bygga relationer snarare än om att utbyta tjänster. Flera offentliga aktörer och
343Se ECPAT Sverige, a.a.
344Se
196
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
organisationer lyfter emellertid fram risker med hur sugardejting fram- ställs och att det kan locka barn och unga till kommersiell sexuell exploatering. Sugardejting anses i många fall vara en omskrivning för prostitution och sugardejtingsidor anses vara ytterligare ett sätt för vuxna män att få kontakt med barn för att utnyttja dem sexuellt.345
Brå konstaterade vidare att det också finns forskning som beskri- ver sugardejting som någonting mer komplext – ett fenomen som kan inrymma såväl ren prostitution som lång- och kortvariga rela- tioner som innefattar mer än sexuella handlingar, eller inga sexuella handlingar alls. Enligt Lena Gunnarssons och Sofia Strids forskning, där personer med erfarenhet av sugardejting som vuxna har inter- vjuats, brukar en dejt inom ramen för sugardejting ofta innehålla en middag före de sexuella handlingarna och det förekommer även resor, spabesök och shopping. Dock är forskarna tydliga med att sugardejting är en del av en fortsatt expansion av den kommersiella sex- och intimitetsindustrin och att det lockar till sig personer som inte annars skulle ägnat sig åt sex mot ersättning.346
Som framgått av avsnitt 3.8.2 hade ungefär en tredjedel av ären- dena i Brås uppföljning avseende utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling någon form av koppling till sugardejting. Den sam- lade bilden av dessa ärenden var enligt Brå att de innehåller helt andra typer av kontakter, träffar och relationer än det ”glamorösa och ömsesidiga utbyte” som beskrivs av bland annat sugardejtingsidorna själva. I de flesta av dessa ärenden hade kontakten mellan den miss- tänkte gärningsmannen och målsäganden skett via en så kallad sugar- dejtingsida. I övriga ärenden som bedömdes ha koppling till sugar- dejting hade kontakt uppstått antingen via någon annan form av dejtingsida, via sociala medier eller genom att den misstänkte och måls- äganden känt till varandra sedan tidigare.
I några ärenden hade det vid träffarna förekommit umgänge av dejtingkaraktär, t.ex. hotellvistelser och middagar. I dessa ärenden uttryckte den misstänkte gärningsmannen i den kommunikation som föregick träffarna att han var ute efter en långvarig relation. I ett exempel menade såväl målsäganden som den misstänkte att den första träffen syftade till att de skulle få lära känna varandra och se
345Se Jämställdhetsmyndigheten,
346Se Gunnarsson och Strid, a.a.
197
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
om de båda var intresserade av någonting mer. I några ärenden rörde det sig också om relativt långa relationer, över ett års tid, med ett stort antal träffar.
Målsägandenas beskrivningar av relationerna gav dock, enligt Brå, inte intryck av att det i praktiken handlat om någonting annat än ersättning för sexuella handlingar. En målsägande beskrev i förhör att hon när hon gick in i sugardejting haft bilden av att det skulle handla om dejter med bio och kanske resor. Men att relationen till hennes ”sugardaddy” blev någonting helt annat. Hon hade vid varje tillfälle träffat mannen på morgonen innan skolan och han hade alltid krävt analsex. Vid flera tillfällen hade det förekommit handlingar som fram- står som mycket allvarliga övergrepp. När förhör hölls med måls- äganden, ett par år efter det senaste övergreppet, beskrev hon att hon först då förstod att gärningsmannen manipulerade henne och fick henne att acceptera saker som hon inte ville.
Det fanns även ett antal ärenden som kunde kopplas till sugardejting i stort sett enbart på grund av att kontakten skett via en sugardejting- sida. Alltså ärenden där det enligt utredningsmaterialet i stort sett inte förekommit några dejtingliknande inslag utöver sexuella handlingar. I några fall hade träffarna föregåtts av relativt långa perioder av chat- tande med innehåll som skapar en känsla av romantik och ömsesidighet. De faktiska träffarna hade dock varit korta möten som enbart bestått av sexuella handlingar mot ersättning.
I alla ärenden hade det förekommit ekonomisk ersättning men sum- man varierade stort. De ärenden där träffarna innehållit dejtinginslag var de med högst ersättning, upp till 4 000 kronor per träff. I dessa ärenden hade träffarna också pågått under betydligt längre tid än i övriga ärenden. I ett annat exempel där kontakt tagits via en sugar- dejtingsida hade målsäganden fått 300 kronor för att utföra oralsex på en man i hans bil. I ett fåtal ärenden förekom även presenter.
I flera fall var samma gärningsman aktuell även i andra ärenden än de som Brå undersökte. De andra ärendena kunde röra ytterligare köp av sexuell handling av barn, köp av sexuell tjänst, våldtäkt, våld- täkt mot barn och utnyttjande av barn för sexuell posering. På sam- ma sätt framkom det att flera av de aktuella målsägandena förekom i ytterligare ärenden utanför materialet.
I den delen av Brås studie som redovisades i rapporten Köp av sexuella tjänster (rapport 2022:3) var det, som framgått av avsnitt 3.8.3, endast sju av de studerade ärendena som hade någon koppling till
198
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
sugardejting. Den samlade bilden av dessa var att omständigheterna i praktiken inte skilde sig mycket från övriga ärenden och att träffarna i regel enbart bestått av sexuella handlingar mot ersättning. Det som skilde dem från andra sexköpsbrott var att kommunikationen och överenskommelserna inte hade karaktären av beställningar på samma sätt och att kontakten som föregick träffen pågått under längre tid. I samtliga fall handlade det om upprepade träffar eller återkomman- de kontakt. I alla ärenden utom ett hade det förekommit ekonomisk ersättning. Det varierade dock hur direkt ersättningen knöts till de sexuella handlingarna. Ersättningen var generellt högre vid den här typen av sexköpsbrott än vid sexköpsbrott via eskortsidor, samtidigt som träffarna pågick under betydligt längre tid. Säljarna var kvinnor boende i Sverige och med ett undantag mellan 18 och 19 år.
Att antalet ärenden med koppling till sugardejting är förhål- landevis få när det gäller köp av sexuell tjänst kan förklaras av att det är ett spaningsbrott där polisens arbete i första hand är inriktat mot så kallade eskortsidor – dvs. öppna webbplatser med annonser om sexuella tjänster – och inte mot sugardejtingsidor.
Av ECPAT Sveriges rapport om brottsutsatthet bland barn som identifierar sig som hbtqia+347 framgår att de barnen i högre ut- sträckning uppger sig ha erfarenhet av sugardejting än andra barn. Pojkar som identifierar sig som hbtqia+ stack ut som dem med mest erfarenhet av sugardejting. I den gruppen uppgav 40 procent att de själva hade sugardejtat eller att de hade en vän som gjort det. Mot- svarande siffra bland flickor som identifierar sig som hbtqia+ var drygt 24 procent. Bland flickorna i referensgruppen var siffran drygt 13 procent och bland pojkarna i referensgruppen drygt 11 procent. Enligt vad som beskrivs i rapporten hade de barn identifierar sig som hbtqia+ en mera öppen inställning till sugardejting som ofta moti- veras med individens kroppsliga autonomi och rätten till en egen sexualitet – även då den innebär att utnyttjas genom köp av sexuell handling. I rapporten noteras också att för barn och unga som identi- fierar sig som hbtq+ kan det leda till en ökad sårbarhet att inte ha kommit ut ännu, vilket kan bidra till att de söker sexuella relationer på internet. Det beskrivs som vanligt med relationer mellan barn i ton- åren och vuxna samt att vuxna använder sin makt, sina erfarenheter och
347Som framgått av avsnitt 3.6 är orsaken till att begreppet hbtqia+ används här att rapporten anges avse den gruppen.
199
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
barnens beroendeställning för att utnyttja barn i sårbara situationer – till exempel unga
Företrädare för ECPAT Sverige har upplyst om att barn och unga som organisationen kommer i kontakt med ofta har uppfattningen att sugardejting är något helt annat än att sälja sex och att det är ”tryggare”. De unga ser ofta sugardejting som en relation som båda parter har ett utbyte av. Att det finns en obalans i maktförhållandet brukar barnen inte uppfatta. När de har blivit äldre och ser tillbaka på sugardejtingen kan de emellertid ofta se att relationen inte varit jämlik. Enligt ECPAT upplever barnen ofta att deras samtycke till de sexuella handlingarna vänds emot dem. Också av Brås studie avse- ende utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling (se av- snitt 3.8.2) framgår det att barn manipuleras till att tro att de själva är skyldiga till de övergrepp de utsätts för.349
I våra kontakter med ECPAT har det också framkommit att sociala medier, snarare än sugardejtingsidor, är det som oftast an- vänds för att stämma träff i sugardejtingfall. Om barnet sedan vill sluta att sugardejta är det vanligt att dokumentation, såsom bilder och filmer där barnen deltar i sexuella handlingar, används som på- tryckningsmedel för att kontakten ska fortsätta.
Genom Solna tingsrätts dom den 7 juni 2018 i mål B
348Se ECPAT Sverige, ”Consent is KEY, En rapport om brottsutsatthet bland barn som identifierar sig som HBTQIA+, 2023.
349Se Brå, rapport 2022:4 s.
200
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
känt till att fem av målsägandena var under 18 år. Beträffande den sjätte målsäganden bedömdes mannen i stället ha varit oaktsam i för- hållande till den omständigheten. Påföljden bestämdes till fängelse i tio månader. Enligt tingsrätten hade samtliga gärningar som ut- gjorde köp av sexuell handling av barn straffvärden på fängelsenivå. Avseende en av målsägandena bedömdes var och en av gärningarna ha ett straffvärde motsvarande tre månaders fängelse. Detta med hänvisning till att hon endast var 15 år gammal och mannen kände till att hon inte var äldre än 16 år. Han kände också till att målsägan- den var psykiskt skör och det ansågs ha varit uppenbart för honom att hon var särskilt sårbar. Hovrätten ändrade domen endast på så sätt att straffet sänktes till fängelse i åtta månader.350
Under 2019 rapporterades i media om att den norske vd:n för sugardejtingsidan ”Rich meet beautiful” hade dömts av belgisk dom- stol för bl.a. osedlighet och uppmaning till prostitution. Detta efter att lastbilar med reklamplakat avseende den nämnda hemsidan hade placerats ut utanför universitetet i Bryssel. Plakaten skulle locka unga kvinnliga studenter att, som reklambudskapet lydde, ”förbättra sin livsstil genom att skaffa sig en sugardaddy”. På plakaten sågs en kvin- nas överkropp, utan ansikte och med knappt skylda bröst. Liknande plakat hade tidigare placerats ut utanför Chalmers tekniska högskola i Göteborg. Efter flera polisanmälningar inledde svensk åklagare för- undersökning om koppleri som emellertid senare lades ned med hän- visning till att det inte gick att visa att brott hade ägt rum. Det tycks inte finnas något exempel på att en svensk förundersökning avseende koppleri mot en företrädare för en sugardejtingsida har gått till åtal.
3.11Tillämpningen av oaktsamhetskravet gällande målsägandens ålder i 6 kap. 13 § brottsbalken
3.11.1Utgångspunkter
Som framgått av avsnitt 3.3.10 innebär bestämmelsen i 6 kap. 13 § brottsbalken ett undantag från kravet på uppsåt i förhållande till den ålder som ett barn som är offer för ett sexualbrott har uppnått. Enligt bestämmelsen döms även ”den som inte haft uppsåt till men varit oakt- sam beträffande omständigheten” att offret inte uppnått viss före-
350Se Svea hovrätts dom den 29 november 2018 i mål B
201
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
skriven ålder. Före lagändringen den 1 juli 2018 (prop. 2017/18:177) tog regleringen i stället sikte på den som ”inte insåg men hade skälig anledning att anta” att offret inte uppnått den åldern.
Gällande tillämpningen av bestämmelsen i dess dåvarande lydelse hade 2014 års människohandelsutredning vid sin praxisgenomgång funnit att det var oklart vilken nivå av oaktsamhet som krävdes för straffansvar, att det var sällan som domstolarna resonerade kring frå- gan om den tilltalade handlat omedvetet oaktsamt och att domstolarnas oaktsamhetsbedömningar varierade i alltför stor utsträckning.351 Vid utredningens samtal med företrädare för de brottsbekämpande myn- digheterna hade framkommit att det upplevdes som mycket svårt att bevisa för domstolen att gärningspersonen varit oaktsam i förhållande till den unges ålder.352 Utredningen hade särskilt uppmärksammat att användandet av den unges kroppsutveckling som grund för rättsliga överväganden inrymmer flera komplikationer och dessutom problem ur integritetssynpunkt. Vidare hade utredningen noterat att särskilt barn i åldern
Syftet med lagändringen den 1 juli 2018 var att stärka det straff- rättsliga skyddet vid sexualbrott mot barn och tydliggöra att det inte krävs någon kvalificerad form av oaktsamhet i förhållande till barnets ålder för att en gärningsperson ska kunna dömas. I motiven konsta- terades att den dittillsvarande ordningen, enligt förarbetsuttalanden, hade varit att bestämmelsen skulle tillämpas med stor försiktighet och att det för ansvar skulle krävas en tämligen hög grad av oakt- samhet. Enligt regeringen fanns det skäl att frångå den restriktivitet som de nämnda förarbetsuttalandena gav uttryck för. Ett allmänt oakt- samhetsansvar som omfattar såväl medveten som omedveten oakt- samhet skulle gälla. Avsikten var också att mindre avseende skulle fäs- tas vid barnets kroppsutveckling än vad som skett före lagändringen. Även fortsättningsvis skulle barnets kroppsliga mognad kunna vara av betydelse för bedömningen av om en person varit oaktsam i förhål- lande till den unges ålder. I författningskommentaren framhölls dock
351Se SOU 2016:42 s.
352Se a. SOU s. 238.
353Se a. SOU s.
202
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
att domstolen vid denna bedömning måste beakta att ungas kropps- utveckling varierar och att barns pubertet generellt sett infaller i lägre åldrar än tidigare. I stället för att lägga huvudsakligt fokus på barnets kroppsutveckling ska samtliga omständigheter som förelegat vid tiden för gärningen beaktas.354
Enligt direktiven för vår utredning ska vi utvärdera hur straff- ansvaret för oaktsamhet avseende ålder vid sexuella kränkningar fun- gerar. Utvärderingen ska ta sikte på frågan om den nyss nämnda lagändringen har fått avsedd effekt.
Som grund för vår utvärdering har vi samlat in och gått igenom de 56 domar från hovrätterna där bestämmelsen i 6 kap. 13 § brotts- balken, i dess lydelse fr.o.m. den 1 juli 2018, har åberopats och till- lämpats under perioden januari 2019 – juni 2022.355 De domar vi har hämtat in redovisas i tabellformat i bilaga 3 till betänkandet. Vi har också gått igenom Högsta domstolens dom ”Chattkontakten” NJA 2022 s. 826 som meddelades den 30 november 2022. Det rättsfallet behandlas i nästföljande avsnitt. Det finns inte i övrigt några av- göranden från Högsta domstolen där 6 kap. 13 § i dess nuvarande lydelse har prövats.
Från perioden januari 2019 – juni 2022 finns också 39 hovrätts- domar i mål där 6 kap. 13 § åberopades av åklagaren men inte tilläm- pades av hovrätten på grund av att den tilltalade bedömdes ha haft uppsåt i förhållande till barnets ålder. Därutöver finns ett flertal så- dana domar i mål där åklagaren endast gjorde gällande uppsåt i det avseendet. Inget av dessa avgöranden behandlas närmare här.
Endast i tre av de hovrättsavgöranden som vi behandlar avser hov- rättens oaktsamhetsbedömning den
354Se prop. 2017/18:177 s.
355Avgörandena har identifierats genom sökningar i rättsdatabasen JUNO, Norstedts Juridik.
356Före den 1 januari 2020 benämndes brottet köp av sexuell handling av barn, se avsnitt 3.3.5. De domar som här avses är Svea hovrätts domar den 17 juni 2021 i mål B
357Nacka tingsrätts dom den 9 april 2020 i mål B
203
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
betänkandet. Det bör även här påpekas att det vid sidan av de inhäm- tade avgörandena finns ett flertal tingsrättsdomar från samma period, avseende det nyss nämnda brottet, där frågan om oaktsamhet inte blev aktuell på grund av att domstolen fann att den tilltalade haft uppsåt i förhållande till barnets ålder eller att åklagaren endast gjorde gällande uppsåt i det avseendet.
I samtliga fall som vi har undersökt var den tilltalade en man eller pojke. När vi återger avgöranden benämner vi därför i vissa fall den tilltalade som ”han”. Målsäganden var i de flesta mål en flicka och endast i ett par fall en pojke. Det förekommer att vi benämner måls- äganden som ”hon” i fall där det rörde sig om en flicka och som ”han” när det rörde sig om en pojke.
Vi har endast haft tillgång till domstolarnas domar i målen. Något ytterligare material, såsom förhör som hållits under förundersök- ningen, har vi alltså inte gått igenom.
Vid våra kontakter med anställda inom Åklagarmyndigheten har det framkommit att många åklagare har upplevt att det även efter lag- ändringen den 1 juli 2018 har varit svårt att bevisa att det funnits subjektiv täckning avseende det faktum att barnet varit under 15 år.358 Flera åklagare har dock framhållit att Högsta domstolens avgörande i ”Chattkontakten” kan antas komma att medföra positiva förändringar i det avseendet.
3.11.2”Chattkontakten” NJA 2022 s. 826
Målet gällde en
Den tilltalade erkände att han hade förmått målsäganden att ha sexuellt umgänge med honom mot betalning i enlighet med åklaga- rens andrahandspåstående. Han förnekade att han hade haft känne- dom om att målsäganden var under 15 år eller att han varit oaktsam när det gällde hennes ålder.
358Jfr SOU 2016:42 s. 238.
204
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Tingsrätten ansåg det inte styrkt att den tilltalade haft uppsåt till eller varit oaktsam beträffande det förhållandet att målsäganden var under 15 år men fällde honom till ansvar enligt åklagarens andra- handsyrkande.
Hovrätten fann däremot att den tilltalade hade varit oaktsam be- träffande omständigheten att målsäganden var under 15 år och dömde honom för våldtäkt mot barn till fängelse i ett år.
Frågan i Högsta domstolen var i första hand om den tilltalade skulle anses ha varit omedvetet oaktsam beträffande den omständig- heten att målsäganden inte hade uppnått 15 års ålder.
Högsta domstolen konstaterade att uttalanden i förarbetena (prop. 2017/18:177 s. 88 och 89) om att skyldigheten att vidta någon form av kontroll av åldern ökar ju tydligare indikationer det finns på att den unge inte har uppnått en viss ålder får förstås så att det – i en situation med tydliga indikationer på att den unge är underårig – är oaktsamt att genomföra sexuella handlingar med den unge utan att först ha förvissat sig om att han eller hon trots allt har åldern inne.359
Vidare noterade domstolen att ett antal olika omständigheter kan utgöra indikationer på att en ung person är yngre än den åldersgräns på 15 år som är relevant enligt en del av straffbestämmelserna i 6 kap. brottsbalken samt att bedömningen dessutom måste ta hänsyn till att situationerna kan vara i hög grad varierande.360
Om gärningsmannen och den unge är bekanta med varandra sedan tidigare blir den tidigare kännedomen om den unge av stor betydelse. Det kan handla om att gärningsmannen har kunskap om att den unge går i en viss skola eller en viss skolklass, har en viss umgängeskrets eller känner till liknande information. Även i de fall då gärningsmannen inte är personligen bekant med den unge men känner till henne eller honom kan denna typ av kunskap ge gärningsmannen en tillräckligt tydlig indikation på den unges ålder.361
När gärningsmannen och den unge är sedan tidigare helt obekanta med varandra, blir situationen betydligt svårare att bedöma för gär- ningsmannen. Denne har då färre referenspunkter för att bedöma åldern, vilket medför en större risk för att bedömningen är felaktig. Kravet på försiktighet måste då öka. Den unges kroppsutveckling kommer i en sådan situation normalt inte att vara en omständighet
359Se p. 27 och 28 i avgörandet.
360Se p. 31.
361Se p. 32.
205
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
som ger gärningsmannen anledning att bortse från risken för att den unge är yngre än 15 år.362
Vidare anförde Högsta domstolen att en uppgift från den unge om åldern inte alltid kan tas för god. Det gäller särskilt när det är fråga om en kontakt som initierats anonymt och på distans. Att den unge inte ger några (eller mycket få) uppgifter om sig själv och sin omgiv- ning måste ses som en varningssignal. Underlaget för en bedömning av åldern har då inte förbättrats. Vissa situationer kan dessutom präglas av ett särskilt intresse av anonymitet hos alla inblandade, t.ex. köp av sexuell tjänst som är en i sig straffbelagd gärning. Detta kan ytterligare öka risken för att den unge ger felaktiga uppgifter om sin ålder och sin person.363
I det aktuella fallet kände den tilltalade och målsäganden inte var- andra sedan tidigare. De kom i kontakt på ett öppet chattforum som ger besökarna möjlighet att kommunicera anonymt med främlingar och där besökarna slumpvis paras ihop för samtal. Enligt den till- talade skrev målsäganden på hans fråga i början av chatten att hon var 15 år. Relativt omgående därefter bad han att få köpa sexuella handlingar från henne. Några timmar efter kontakten på internet träf- fades den tilltalade och målsäganden i den tilltalades bil och genom- förde de sexuella handlingar som åtalet avsåg. Enligt den tilltalade drog han av målsägandens utseende och uppträdande slutsatsen att hon var minst 15, kanske 16 år gammal. Han hade med sig kontanter till den utlovade betalningen. Betalning kom dock inte att ske eftersom de blev avbrutna genom att målsäganden blev uppringd av sin pappa.364
Högsta domstolen konstaterade att situationen alltså var den att den tilltalade skulle köpa sexuella handlingar av en person som han hade haft en mycket kortvarig och anonym kontakt med via internet och som bara kort förklarat att hon var 15 år gammal, dvs. att hon precis hade uppnått åldern för sexuellt självbestämmande. Redan dessa omständigheter innebar enligt domstolen att det fanns indika- tioner på att målsäganden i själva verket kunde vara yngre än 15 år. Att det fanns en risk för detta hade den tilltalade kunnat inse om han hade tänkt efter. Att han vid tillfället var förhållandevis ung, 20 år gammal, ansågs inte medföra att han saknat förmåga till sådan efter- tanke och det fanns inte heller något annat som tydde på att han hade
362Se p. 33.
363Se p. 34.
364Se p. 37 och 38.
206
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
nedsatt förmåga i det avseendet. Enligt domstolen kunde det då ock- så begäras av honom att han använde sitt förstånd och tänkte efter.365 Målsägandens kroppsutveckling och allmänna framtoning ansågs inte vara sådan att det gav den tilltalade anledning att dra slutsatsen att det trots allt inte fanns en risk för att hon inte hade fyllt 15 år. Det- samma gällde det som målsäganden mycket kortfattat uppgav om sin sexuella erfarenhet. Några andra uppgifter för att bedöma åldern hade han inte. Den information han hade tillgång till innebar enligt dom- stolen således inte att han kunde bortse från varningssignalerna om
målsägandens ålder.366
Det anförda ansågs innebära att den tilltalade var omedvetet oakt- sam beträffande den omständigheten att målsäganden inte hade upp- nått 15 års ålder.367 Mot den bakgrunden fastställde Högsta domsto- len hovrättens domslut.
3.11.3Domar från hovrätterna där 6 kap. 13 § brottsbalken har tillämpats
Domstolarnas slutsatser
Vissa av hovrättsdomarna i det granskade materialet avser flera till- talade. Vår genomgång omfattar oaktsamhetsbedömningar gällande totalt 67 tilltalade.368 56 av dessa hade enligt hovrättens bedömning varit oaktsamma i förhållande till målsägandens ålder. I elva fall, dvs. drygt 16 procent av fallen, kom hovrätten i stället fram till att det inte hade förelegat någon oaktsamhet i det avseendet. I sju av de sistnämnda fallen frikändes den tilltalade. De åtalen avsåg våldtäkt mot barn (fem fall)369 respektive grov våldtäkt mot barn (två fall)370. I fyra fall dömdes den tilltalade i stället för ett annat sexualbrott i enlighet med vad åklagaren hade yrkat i andra hand. Det rörde sig om en tilltalad som åtalats för sexuellt övergrepp mot barn men döm-
365Se p. 39.
366Se p. 40.
367Se p. 41.
368Varje avgörande beträffande en tilltalad behandlas här som ett fall, även om avgörandet avser flera åtalspunkter.
369Se Svea hovrätts domar den 6 mars 2019 i mål B
370Se Göta hovrätts dom den 19 mars 2021 i mål B
207
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
des för köp av sexuell handling med barn371 och tre tilltalade som åtalats för köp av sexuell handling med barn men dömdes för köp av sexuell tjänst372.
I elva av de undersökta fallen gjorde hovrätten en bedömning som skilde sig från tingsrättens när det gäller den tilltalades oaktsamhet avseende barnets ålder och som fick betydelse för utgången i skuld- frågan. Det rörde sig antingen om att tingsrätten ansåg att den till- talade varit oaktsam (eller haft uppsåt) men hovrätten fann att det inte förelegat någon oaktsamhet (sex fall) eller omvänt att tings- rätten ansåg att den tilltalade inte varit oaktsam men hovrätten fann att så varit fallet (fem fall). I två av de sistnämnda fallen var tings- rättens respektive ordförande skiljaktig och menade att den tilltalade hade varit oaktsam, vilket också hovrätten kom fram till.373 Bland de 56 fall där hovrätten inte gjorde någon annan bedömning i oaktsam- hetsfrågan än tingsrätten av betydelse för utgången i skuldfrågan fanns tre fall där hovrätten i och för sig gjorde en annan bedömning av om oaktsamheten varit medveten eller omedveten. Det fanns också två fall där tingsrättens uppfattning var att den tilltalade hade haft uppsåt i fråga om barnets ålder men där hovrätten i stället fann att det rörde sig om oaktsamhet.
Hur utförligt domstolen374 motiverade sin uppfattning i oaktsam- hetsfrågan varierade. I vissa fall konstaterades med hänvisning till omständigheterna kortfattat att den tilltalade ”i vart fall varit oakt- sam” i fråga om målsägandens ålder. De flesta domar innehåller dock en närmare redogörelse för bedömningen. I många fall framgår det också om den tilltalades oaktsamhet ansågs ha varit medveten eller omedveten. Det framgår i 15 av fallen att det var fråga om medveten oaktsamhet och i 31 av fallen att oaktsamheten varit omedveten. I resterande tio oaktsamhetsfall är det svårt att utläsa om det var med- veten eller omedveten oaktsamhet som avsågs.
371Se Svea hovrätts dom den 26 februari 2020 i mål B
372Se Svea hovrätts domar den 17 juni 2021 i mål B
373Se Göta hovrätts dom den 30 augusti 2021 i mål B
374Med ”domstolen” avses här hovrätten eller, när hovrätten instämde i tingsrättens bedöm- ning utan angivande av egna domskäl i den delen, tingsrätten.
208
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Omständigheter som särskilt beaktades av domstolen375
Hur den tilltalade och målsäganden fick kontakt
En viktig omständighet vid bedömningen av om den tilltalade varit oaktsam i förhållande till målsägandens ålder är naturligtvis hur par- terna först kommit i kontakt med varandra och vilken kännedom den tilltalade haft om målsäganden innan den sexuella handlingen ägde rum.
I drygt 37 procent av fallen (25 stycken) hade den tilltalade och målsäganden fått kontakt med varandra på internet och inte haft något fysiskt möte före den sexuella handlingen.376 Kontakten hade i många fall inletts via Snapchat eller annan kommunikationsapp och i vissa fall på sugardejtingsidor eller andra webbplatser. Här beaktade domstolen ofta vilken information den tilltalade hade fått om måls- ägandens födelseår.377 Gällande Snapchat konstaterade domstolen i två fall att det är allmänt känt att den appen ofta används av minder- åriga, vilket talade för att oaktsamhet förelåg.378 Att kontakten hade inletts på en sugardejtingsida ansågs i en dom avseende flera tilltalade ha manat till viss försiktighet och eftertänksamhet när det gäller ålder.379 I ett annat fall ansågs däremot en sugardejtingsida som kon- taktsätt inte vara en omständighet som borde ha gett den tilltalade skäl att misstänka att målsäganden var underårig.380
Drygt 25 procent av avgörandena (17 stycken) gällde parter som inte alls varit bekanta med varandra sedan tidigare, utan som fått kon- takt och träffats första gången samma dag som den sexuella handlingen ägde rum. De hade ofta mötts på en fest eller via gemensamma bekanta. Det förekom också att mötet hade skett mera slumpmässigt utomhus eller på annan offentlig plats. Att den tilltalade saknade närmare känne- dom om målsäganden var en omständighet som i sex fall angavs som skäl för att den tilltalade skulle ha vidtagit fler åtgärder för att kon-
375Ibid.
376I tre av de fallen skedde aldrig något fysiskt möte utan den sexuella handlingen utfördes på distans.
377Även målsägandens utseende och vilka kontrollåtgärder den tilltalade hade vidtagit beak- tades ofta, se nedan under rubrikerna Omständigheter hänförliga till målsäganden och Den till- talades agerande.
378Se Svea hovrätts domar den 12 november 2020 i mål B
19april 2022 i mål B
379Se Svea hovrätts dom den 16 december 2021 i mål B
380Se Svea hovrätts dom den 17 juni 2021 i mål B
209
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
trollera målsägandens ålder.381 I ett par fall ansåg domstolen till och med att den omständigheten talade för att den tilltalade hade insett risken för att målsäganden var under 15 år, dvs. att den tilltalade varit medvetet oaktsam.382 Förhållanden som ofta fick betydelse i de fall där den tilltalade inte haft någon tidigare kontakt med målsäganden var åldern hos andra i sällskapet eller hos gemensamma bekanta. Att sådana personer varit unga ansågs i flera fall tala för att den tilltalade hade varit oaktsam gällande målsägandens ålder.383 Omvänt ansågs i ett fall de förhållandena att målsäganden kom till den aktuella festen med en person i
I resterande drygt 37 procent av fallen (25 stycken) hade den till- talade och målsäganden en något närmare bekantskap och hade träf- fats vid i vart fall något tillfälle före den sexuella handlingen. Det kunde röra sig om att de gick på samma skola eller att de hade inlett en relation efter att först ha fått kontakt på nätet. I två avgöranden angav domstolen att just det förhållandet att den tilltalade hade haft kontakt eller varit bekant med målsäganden under en längre tid talade för att han hade haft insikt om målsägandens ålder.385 Åldern hos gemensamma kompisar som den tilltalade och målsäganden hade träf- fats genom beaktades ofta även i de fall där den tilltalade och målsägan- den hade en något närmare bekantskap. I några fall hade målsäganden varit kompis med den tilltalades dåvarande eller tidigare flickvän. Flickvännens låga ålder ansågs i två sådana fall tala för att den till- talade borde ha förstått att målsäganden kunde vara i samma ålder och därmed under 15 år.386 Omvänt ansågs i ett avgörande flickvän- nens höga ålder tala för att det inte hade kunnat begäras av den till-
381Se Hovrätten för Övre Norrlands dom den 23 maj 2019 i mål B
382Se Hovrätten för Västra Sveriges domar den 15 april 2020 i mål B
7juni 2021 i mål B
383Se Hovrätten för Övre Norrlands domar den 13 februari 2019 i mål B
3december 2019 i mål B
384Se Hovrätten för Västra Sveriges dom den 28 april 2021 i mål B
385Se Hovrätten för Västra Sveriges dom den 20 januari 2020 i mål B
386Se Göta hovrätts dom den 24 september 2021 i mål B
210
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
talade att han vidtog ytterligare kontrollåtgärder.387 Av betydelse i det fallet var emellertid också att flickvännen hade varit närvarande vid de sexuella handlingarna och själv haft viss fysisk kontakt med målsäganden.
Omständigheter hänförliga till målsäganden
I drygt 28 procent av bedömningarna (19 stycken) lyfte domstolen fram något som tog sikte på målsägandens utseende och/eller kropps- utveckling. Ofta konstaterade domstolen – som en omständighet bland flera som talade för att den tilltalade varit oaktsam – att måls- äganden såg ung ut och att det hade utgjort skäl för den tilltalade att närmare kontrollera åldern. Endast i tre fall fick målsägandens utse- ende eller kroppsutveckling betydelse i motsatt riktning, dvs. som skäl för att oaktsamhet inte förelåg. I det ena fallet kom hovrätten fram till att den tilltalades uppgift om att målsäganden sagt till honom att hon var 17 år och att han litade på det inte var motbevisad.388 Vid den bedömningen beaktade domstolen att målsägandens utseende och kroppsutveckling i och för sig medgav att hon skulle kunna vara 17 år. Vidare ansåg domstolen att den tilltalade – genom att fråga målsägan- den hur gammal hon var och få ett svar som framstod som trovärdigt
–hade vidtagit de kontrollåtgärder som kunde begäras av honom. Den tilltalade bedömdes därmed ha iakttagit nödvändig aktsamhet och inte varit oaktsam beträffande omständigheten att målsäganden var under 15 år.
Det andra avgörandet där målsägandens utseende och kropps- utveckling nämndes och där oaktsamhet inte ansågs ha förelegat gällde
387Se Hovrätten för Västra Sveriges dom den 3 november 2021 i mål B
388Se Svea hovrätts dom den 6 mars 2019 i mål B
389Se Svea hovrätts dom den 17 juni 2021 i mål B
211
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
aktuella tillfället borde ha gett den tilltalade skäl att misstänka att måls- äganden var under 18 år.
I det tredje fallet konstaterade tingsrätten – vars bedömning hov- rätten i huvudsak instämde i – bl.a. att målsäganden i och för sig gett ett åldersadekvat intryck på videoförhören, men att det var vanskligt att utifrån detta dra några säkra slutsatser om hur hon såg ut och uppträdde när hon var i kontakt med den tilltalade eftersom hon då torde ha försökt ge sken av att vara i den ålder som hon uppgett för honom.390 Vidare anförde tingsrätten att det av granskningsprotokoll av de filmer som målsäganden hade skickat till den tilltalade framgick att hennes kön var färdigpuberterat samt att det inte var utrett att hen- nes kroppsutveckling i sig skulle ha gett den tilltalade anledning att misstänka att hon var yngre än 15 år.
I drygt 19 procent av fallen (13 stycken) hade målsäganden läm- nat en felaktig uppgift om sin ålder och påstått sig vara över 15 år trots att så inte varit fallet. I nio av dessa fall bedömdes den tilltalade ändå ha varit oaktsam. Det berodde på att det funnits omständigheter som gett den tilltalade anledning att misstänkta att målsägandens uppgift inte stämde. En sådan varningssignal kunde vara att målsägandens utseende stämde överens med vad som får betraktas som normalt för den verkliga åldern.391 Andra omständigheter som lyftes fram var att målsäganden hade ändrat sig eller på annat sätt lämnat flera skiftande uppgifter om sin ålder.392 I de fyra fall där målsäganden hade ljugit om sin ålder och den tilltalade inte bedömdes ha varit oaktsam hade det däremot inte funnits några särskilda indikationer på att måls- ägandens uppgift om sin ålder varit felaktig.393
Andra förhållanden som i flera fall beaktades av domstolarna var den tilltalades kännedom om målsägandens födelseår eller vilken skola målsäganden gick på. I samtliga fall där den tilltalade hade varit med- veten om något av dessa förhållanden (14 fall) – bortsett från det ovan nämnda målet394 där målsäganden hade varit kompis med den tilltalades dåvarande flickvän som var äldre – fann domstolen att den tilltalade
390Se Svea hovrätts dom den 16 december 2020 i mål B
391Se Svea hovrätts dom den 11 december 2020 i mål B
13juni i mål B
392Se Hovrätten för Övre Norrlands dom den 23 maj 2019 i mål B
393Se Svea hovrätts domar den 6 mars 2019 i mål B
20och den 16 december 2020 i mål B
28april 2021 i mål B
394Se Hovrätten för Västra Sveriges dom den 3 november 2021 i mål B
212
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
hade varit oaktsam. Liknande omständigheter som i några fall ansågs tala för oaktsamhet var att den tilltalade visste att målsäganden bodde hemma respektive i familjehem.
I några avgöranden bidrog det förhållandet att målsäganden ville ha hjälp att köpa alkohol till att domstolen bedömde att oaktsamhet hade förelegat.395
Den tilltalades agerande
Att den tilltalade inte hade gjort tillräckliga efterforskningar för att kon- trollera målsägandens ålder, exempelvis genom att fråga, var något som domstolen ofta lyfte fram och som i flertalet fall ledde till att den till- talade ansågs ha varit oaktsam. Omvänt bidrog i ett par fall det förhål- landet att den tilltalade hade frågat om åldern till att oaktsamhet inte ansågs ha förelegat.396 Det förekom dock att den tilltalade bedömdes ha varit oaktsam trots att han hade frågat om åldern, eftersom omstän- digheterna i övrigt var sådana att ytterligare kontroller borde ha vid- tagits.397
I ett fall beaktade domstolen att den tilltalade själv hade ljugit om sin ålder i kontakten med målsäganden som ett skäl för att han borde ha vidtagit ytterligare kontrollåtgärder.398
Det var ovanligt att omständigheter hänförliga till den tilltalades per- son – såsom den tilltalades egen ålder eller förmåga att bedöma åldern hos unga personer – lyftes fram vid oaktsamhetsbedömningen.399 I ett fall konstaterade domstolen emellertid att den tilltalade var påtagligt äldre än målsäganden och att hans egna ålder hade varit föremål för viss diskussion före de sexuella handlingarna.400 Det nyss sagda ansågs tala för att den tilltalade borde ha ställt motfrågor till den utseendemässigt påtagligt unga målsäganden om hennes ålder. I ett annat avgörande beaktade domstolen, som skäl mot oaktsamhet, att den tilltalade hade en funktionsnedsättning och nedsatt utvecklingsnivå.401
395Se Göta hovrätts dom den 30 juni 2020 i mål B
396Se Svea hovrätts domar den 6 mars 2019 i mål B
397Se Göta hovrätts dom den 19 mars 2021 i mål B
398Se Svea hovrätts dom den 22 januari 2021 i mål B
399Jfr SOU 2016:42 s.
400Se Svea hovrätts dom den 18 december 2020 i mål B
401Se Svea hovrätts dom den 17 juni 2020 i mål B
213
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
3.11.4Domar från tingsrätter där 6 kap. 13 § brottsbalken har tillämpats avseende bestämmelsen i 9 § samma kapitel
Domstolarnas slutsatser
De elva tingsrättsdomar som vi har granskat avser 15 olika tilltalade. Av dessa tilltalade bedömdes 13 ha varit oaktsamma i förhållande till att målsäganden var under 18 år. Beträffande två tilltalade, dvs. i drygt 13 procent av fallen, var bedömningen däremot att de inte hade varit oaktsamma i nämnda avseende och därför inte kunde dömas enligt 6 kap. 9 § brottsbalken. De två personerna dömdes i stället för köp av sexuell tjänst.402
I de avgöranden där oaktsamhet bedömdes föreligga angavs i fyra fall att det var fråga om medveten oaktsamhet. I de resterande fallen angavs inte uttryckligen vilken typ av oaktsamhet som var aktuell. Domstolen uttalade sig i de fallen inte heller specifikt om den tilltalade faktiskt insett risken för att målsäganden var under 18 år eller endast borde ha insett den risken. Däremot innehöll domskälen redogörelser för omständigheter som talade för att det fanns en sådan risk och som därmed gav den tilltalade anledning att kontrollera saken.
Omständigheter som särskilt beaktades av domstolen
Hur den tilltalade och målsäganden fick kontakt
Majoriteten av de tilltalade (12 stycken) hade kommit i kontakt med målsäganden genom en eskortsida, sugardejtingsida eller annan webb- plats för förmedling av sexuella kontakter.
I ett fall där kontakten hade inletts på en eskortsida anförde tings- rätten att det måste vara ett minimikrav att ”den som på detta ljus- skygga sätt skaffar sig en sexuell förbindelse med en person, som ändå måste ha sett rätt ung ut, i varje fall ställer någon fråga om per- sonens ålder”.403 Eftersom den tilltalade i det fallet inte hade ställt någon sådan fråga hade han enligt tingsrätten varit oaktsam beträf- fande omständigheten att målsäganden var under 18 år.
402Se Östersunds tingsrätts dom den 12 april 2022 i mål B
14juni 2022 i mål B
403Se Falu tingsrätts dom den 14 juni 2022 i mål B
214
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
I övriga avgöranden lyftes inte kontaktsättet som sådant fram som en omständighet av särskild betydelse för oaktsamhetsbedöm- ningen.
Omständigheter hänförliga till målsäganden
I tre domar noterade tingsrätten att målsäganden i den annons som den tilltalade svarat på hade uppgett sig vara 18 år. Detta fick i två av fallen inte någon större betydelse eftersom 18 år var den lägsta ålder som kunde anges om annonsen över huvud taget skulle godkän- nas.404 I det tredje fallet ansåg tingsrätten emellertid att det förhål- landet att annonsen, som låg till grund för den tilltalades beslut att kontakta målsäganden, innehöll uppgiften om att målsäganden var 18 år måste vara en utgångspunkt för bedömningen.405 I några andra fall hade målsäganden i annonsen inte uppgett någon specifik ålder men däremot angett att hon var ”ung”.406 Den uppgiften ansågs tala för att den tilltalade varit oaktsam och ledde – i förening med andra omständigheter, främst målsägandens unga utseende – till att oakt- samhetskravet bedömes vara uppfyllt. En målsägande hade i ett tidi- gare skede meddelat den tilltalade att hon var strax under 18 år. Den omständigheten talade enligt domstolen för att den tilltalade varit oaktsam i förhållande till att målsäganden var under 18 år även vid de sexuella handlingarna.407
Målsägandens utseende och/eller kroppsutveckling beaktades avse- ende sex tilltalade, dvs. i 40 procent av fallen. Att utseendet inte gjorde att målsäganden framstod som äldre än sin verkliga ålder angavs i ett avgörande vara en omständighet som talade för att den tilltalade hade varit oaktsam.408 I ett annat avgörande konstaterades beträffande två av de tilltalade att bl.a. målsägandens ungdomliga utseende gjorde att de borde ha frågat om hennes ålder.409 Också i den ovan nämnda domen
–där uppgiften i annonsen om att målsäganden var 18 år var en utgångs- punkt för bedömningen – angavs målsägandes utseende vara av bety- delse, men då i motsatt riktning. Tingsrätten bedömde där att måls-
404Se Nacka tingsrätts dom den 9 april 2020 i mål B
2juli 2020 i mål
405Se Östersunds tingsrätts dom den 12 april 2022 i mål B
406Se Varbergs tingsrätts dom den 13 september 2019 i mål B
407Se Mora tingsrätts dom den 2 juli 2020 i mål
408Se Stockholms tingsrätts dom den 10 november 2020 i mål B
409Se Falu tingsrätts dom den 14 juni 2022 i mål B
215
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
ägandens utseende och utveckling inte var en omständighet som borde ha väckt den tilltalades misstanke om att hon var yngre än vad hon uppgett.410 Det var det enda avgörandet där utseendet och/eller kropps- utvecklingen togs upp som ett skäl mot oaktsamhet.
Andra omständigheter som domstolarna beaktade var att den till- talade kände till att målsäganden gick i skolan eller att målsäganden bodde hemma respektive i familjehem.411 I några fall beaktades att måls- äganden ville att den tilltalade skulle köpa ut alkohol respektive ciga- retter.412
Den tilltalades agerande
Gemensamt för de två fall där oaktsamhet inte ansågs föreligga var att respektive tilltalad före den sexuella handlingen hade frågat måls- äganden om hennes ålder och fått till svar att hon var över 18 år.413 I en annan dom ansågs däremot det förhållandet att målsäganden hade fått frågan om sin ålder innebära att de tre tilltalade hade insett att det fanns en risk att målsäganden kunde vara under 18 år.414 I ett av de fallen framgick det av målsägandens uppgifter att hon hade svarat att hon var 18 år, medan hon avseende två tilltalade inte mindes vad hon uppgett. Vad målsäganden hade svarat på de tilltalades frågor angavs dock inte vara av någon särskild betydelse för tingsrättens bedömning, utan respektive tilltalad ansågs redan till följd av sin fråga ha varit medvetet oaktsam i förhållande till att hon var under 18 år.
3.11.5Överväganden och bedömning
Bedömning: Domstolarnas tillämpning av 6 kap. 13 § brottsbal- ken har förändrats på det sätt som avsågs med lagändringen den 1 juli 2018 (jfr prop. 2017/18:177).
Bedömningarna är mer enhetliga och domstolarna utgår inte längre från att det krävs någon kvalificerad form av oaktsamhet.
410Se Östersunds tingsrätts dom den 12 april 2022 i mål B
411Se Varbergs tingsrätts dom den 13 september 2019 i mål B
412Se Stockholms tingsrätts dom den 10 november 2020 i mål B
413Se Östersunds tingsrätts dom den 12 april 2022 i mål B
14juni 2022 i mål B
414Se Stockholms tingsrätts dom den 15 januari 2020 i mål B
216
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Domstolarna lägger också mindre vikt vid barnets kroppsutveck- ling och gör en mera allsidig oaktsamhetsbedömning än tidigare.
De beskrivna förändringarna har stärkt barns straffrättsliga skydd mot sexuella kränkningar vid oaktsamhet hos gärnings- personen i fråga om barnets ålder.
Bedömningarna är mer enhetliga
Som framgått ovan har Högsta domstolen genom sitt avgörande i ”Chattkontakten” NJA 2022 s. 826 numera gjort vägledande uttalan- den om var gränsen ska gå för straffbar oaktsamhet i förhållande till barnets ålder. Rättsfallet visar särskilt hur bedömningen ska göras när det gäller omedveten oaktsamhet och tydliggör bl.a. att en upp- gift från den unge om åldern inte alltid kan tas för god.
”Chattkontakten” kommer rimligen att bidra till att underrätternas avgöranden framöver blir alltmer enhetliga och att tillämpningen an- passas efter den vägledning som Högsta domstolen har gett. Vår genomgång av tingsrätts- och hovrättspraxis visar emellertid på en större enhetlighet i tillämpningen redan i tiden före Högsta domsto- lens dom, jämfört med hur det såg ut före lagändringen den 1 juli 2018.
Av de hovrättsavgöranden som vi har undersökt från perioden januari 2019 – juni 2022 framgår att det var relativt ovanligt att ut- fallet av hovrättens oaktsamhetsbedömning skilde sig från tings- rättens. Endast i omkring 16 procent av fallen gjorde hovrätten en annan bedömning än tingsrätten i fråga om den tilltalades oaktsam- het avseende målsägandens ålder som fick betydelse för utgången i skuldfrågan. Det kan jämföras med de hovrättsavgöranden som 2014 års människohandelsutredning gick igenom vid sin utvärdering av hur 6 kap. 13 § brottsbalken i dess tidigare lydelse tillämpades. Bland de avgörandena låg motsvarande ändringsfrekvens på omkring 30 procent.415 Att hovrätten oftare än tidigare gör samma bedöm- ning som tingsrätten talar för att osäkerheten hos domstolarna har minskat när det gäller vilken nivå av oaktsamhet som krävs i förhål- lande till barnets ålder.
415Se SOU 2016:42. Ändringsfrekvensen anges inte uttryckligen i betänkandet men går att utläsa ur dess bilaga 4.
217
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Domstolarnas bedömningar har också blivit mer enhetliga gällande i vilken riktning vissa specifika omständigheter talar.416 Vi har visser- ligen sett ett par exempel på att bedömningen i fall där samma eller lik- nande omständigheter beaktades ledde till motsatta utfall. Det tydli- gaste exemplet är att hovrätten i ett avgörande ansåg att den omstän- digheten att kontakten hade inletts på en sugardejtingsida utgjorde skäl för den tilltalade att misstänka att målsäganden var underårig, medan hovrätten i ett annat avgörande ansåg att så inte var fallet.417 Vidare framgår det av tingsrättsavgörandena att den tilltalades frågor om måls- ägandens ålder kunde ha viss ansvarsbefriande verkan, men att sådana frågor också kunde anses tala för att den tilltalade insåg att det fanns en risk för att målsäganden var underårig.418 I övrigt är vår generella bild att domstolarna i det granskade materialet beaktade liknande om- ständigheter på i huvudsak samma sätt.
Den tilltalade bedöms oftare ha varit oaktsam
En viktig slutsats som kan dras av vår genomgång av tingsrätts- och hovrättspraxis är att det sedan lagändringen den 1 juli 2018 har blivit betydligt vanligare att domstolarna vid sin tillämpning av 6 kap. 13 § brottsbalken finner att den tilltalade har varit oaktsam i förhållande till barnets ålder. Som framgått av avsnitt 3.11.3 och 3.11.4 bedömde domstolen i cirka 16 procent av hovrättsavgörandena och 13 procent av tingsrättsavgörandena att sådan oaktsamhet inte hade förelegat. Andelen friande domar – där den tilltalade alltså inte heller dömdes för något annat sexualbrott än vad åklagaren yrkat i första hand – var bland hovrättsavgörandena drygt 10 procent (sju fall). Bland tingsrättsavgö- randena fanns inga friande domar. Vad som nu sagts kan jämföras med den utvärdering som 2014 års människohandelsutredning gjorde. Den utredningen hade gått igenom 89 domar från tingsrätter och hovrätter under åren 2009 – 2015 där tillämpning av 6 kap. 13 § brottsbalken i dess dåvarande lydelse hade varit aktuell. Av domarna hade cirka 17 procent varit friande. Cirka 57 procent hade varit fällande domar där den tilltalade dömts helt i enlighet med åtalet och cirka 26 procent
416Jfr a. SOU s. 230, 264 och 265.
417Se Svea hovrätts domar den 16 december 2021 i mål B
418Se Östersunds tingsrätts dom den 12 april 2022 i mål B
14juni 2022 i mål B
15januari 2020 i mål B
218
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
fällande domar där den tilltalade fällts till ansvar för annat brott än vad åklagaren yrkat. Av de fällande domarna hade domstolen i cirka 64 pro- cent av fallen funnit att den tilltalade haft skälig anledning att anta att målsäganden var underårig.419 Genomgången inkluderade – till skill- nad från vår genomgång – fall där domstolen bedömde att den till- talade haft uppsåt i förhållande till målsägandens ålder eller där oakt- samhetsfrågan av annan anledning inte blev föremål för domstolens prövning. Hur stor andel av de faktiskt utförda oaktsamhetsbedöm- ningarna som resulterade i att domstolen kom fram till att den till- talade inte haft skälig anledning att anta att målsäganden var under den relevanta åldern anges inte uttryckligen i betänkandet. Av tabel- len i betänkandets bilaga 4 kan dock utläsas att det rörde sig om 29 av 80 fall, dvs. omkring 36 procent av fallen. Det kan också nämnas att utredningen konstaterade att domstolarna i ganska hög utsträck- ning hänvisade till förarbetsuttalandena om restriktivitet.420
Av vår genomgång har också framkommit att domstolarna – till skillnad från vad som var fallet före 2018 års lagändring – inte sällan resonerar kring frågan om den tilltalade agerat medvetet eller omed- vetet oaktsamt.421 I vissa fall, särskilt bland tingsrättsavgörandena, är det visserligen något oklart om domstolen bedömde att oaktsamhe- ten var medveten eller omedveten. Sett till hovrättsavgörandena är det emellertid tydligt att den tilltalade ofta döms för att ha varit omedvetet oaktsam.
Utifrån de tingsrätts- och hovrättsdomar som vi har gått igenom kan den slutsatsen dras att domstolarna numera inte kräver någon kvalifi- cerad form av oaktsamhet i förhållande till barnets ålder för att ansvar ska dömas ut. Domstolarna utgår alltså inte längre från sådan restrik- tivitet som motivuttalanden till bestämmelsen i dess tidigare lydelse gav uttryck för. Att så är fallet framgår i första hand av det som nyss redo- visats om att den tilltalade oftare bedöms ha varit oaktsam och att det blivit vanligare att ansvar döms ut vid omedveten oaktsamhet.
Vi har inte funnit att det finns någon avgörande skillnad i hur domstolarna gör oaktsamhetsbedömningen beroende på vilken typ av sexualbrott mot barn det rör sig om och om det är
419Se a. SOU s. 245.
420Se a. SOU a.s.
421Jfr a. SOU s.
219
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
den tilltalade inte varit oaktsam. De fall där domstolen har prövat frågan om oaktsamhet i förhållande till att målsäganden var under 18 år har alla avsett brottet utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling i 6 kap. 9 § brottsbalken.422 Bedömningarna avser totalt 21 olika tilltalade.423 Gällande fem av dessa, dvs. i knappt 24 procent av fallen, kom domstolen fram till att oaktsamhet inte förelåg.424 Det bör dock påpekas att materialet i denna del är förhållandevis begrän- sat när det gäller mängden avgöranden.
Vidare framgår av materialet att vissa slags faktiska omständigheter numera värderas på ett mindre restriktivt sätt än tidigare. Exempelvis fanns det bland de avgöranden som 2014 års människohandelsutred- ning undersökte flera fall där kännedom om att målsäganden gick på en högstadieskola inte ansågs ha gett anledning att misstänka att måls- äganden kunde vara under 15 år.425 I de fall vi har gått igenom ansåg domstolarna i princip utan undantag att de tilltalade som kände till vil- ken skola målsäganden gick på hade varit oaktsamma.426
Mindre fokus läggs på barnets kroppsutveckling
Vår undersökning visar att domstolarna inte längre lägger huvudsakligt fokus på barnets kroppsutveckling utan att samtliga omständigheter vid gärningen beaktas. Bland avgörandena i 2014 års människohandels- utrednings genomgång var målsägandens utseende och/eller kropps- utveckling en omständighet som domstolarna fäste avseende vid i stort sett i samtliga fall.427 Bland domarna i vår undersökning tog dom- stolen i cirka 28 procent av hovrättsavgörandena och 40 procent av tingsrättsavgörandena i och för sig upp omständigheten i fråga. Det var dock sällan den enda omständigheten som lyftes fram utan den nämn- des som ett förhållande bland flera och ansågs oftast tala för att den tilltalade borde ha kontrollerat åldern närmare.
422Före den 1 januari 2020 benämndes brottet köp av sexuell handling av barn, se avsnitt 3.3.5.
423Elva tingsrättsdomar avseende 15 tilltalade och tre hovrättsdomar avseende sex tilltalade.
424Se Svea hovrätts domar den 17 juni 2021 i mål B
425Samtidigt hade i några fall en sådan kännedom hos den tilltalade lett till att denne ansetts ha haft skälig anledning att anta att målsäganden inte fyllt 15 år, se SOU 2016:42 s. 226, 227 och 264.
426Den tilltalades kännedom om den unges skolgång nämndes för övrigt i SOU 2016:42 som en omständighet som enligt utredningens mening särskilt borde kunna leda till att en gärnings- man bedöms som oaktsam, se a. SOU s. 279 och 303.
427Se a. SOU s. 225.
220
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Vår sammantagna bedömning
Även om många åklagare har upplevt att det också efter lagändringen den 1 juli 2018 har varit svårt att bevisa oaktsamhet i förhållande till barnets ålder visar vår utvärdering sammantaget att domstolarnas till- lämpning av bestämmelsen i 6 kap. 13 § brottsbalken sedan lagänd- ringen har förändrats på ett sätt som har stärkt barns straffrättsliga skydd mot sexuella kränkningar vid oaktsamhet hos gärningspersonen i fråga om barnets ålder. Utfallen är mer enhetliga och domstolarna utgår inte längre från att det krävs någon kvalificerad form av oakt- samhet. Domstolarna lägger också mindre vikt vid barnets kropps- utveckling och gör en mera allsidig oaktsamhetsbedömning än tidigare. Vår bedömning är alltså att den nämnda lagändringen har fått avsedd effekt och att regleringen i 6 kap. 13 § är ändamålsenlig.
3.12Det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar av barn i åldern
3.12.1Utgångspunkter
I våra direktiv noteras i fråga om sexuella kränkningar att det kan finnas situationer som typiskt sett innebär en risk för utnyttjande av ett barn i åldern
Vi ska också se över regleringen om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling och undersöka om den är ändamålsenligt ut- formad bl.a. med avseende på fenomenet sugardejting. Vad som menas med sugardejting har beskrivits i avsnitt 3.10.
Också i de övriga nordiska länderna är köp av sexuella handlingar av en person under 18 år reglerat i särskilda bestämmelser (se av- snitt 3.5). Ett sådant brott bestraffas enligt de bestämmelserna med fängelse i upp till två år. Länderna skiljer sig dock åt vad gäller ålders- gränsen för samtycke till en sexuell handling, vilket avgör vid vilken
221
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
ålder andra brottsrubriceringar, såsom våldtäkt mot barn, blir aktu- ella i första hand. I Norge och Finland är det som utgångspunkt olagligt att genomföra sexuella handlingar med barn under 16 år. I Danmark och Island går motsvarande gräns vid 15 år.428
I detta avsnitt beskrivs inledningsvis vissa synpunkter som vi har fått in från barn. Vi redovisar sedan våra överväganden och förslag när det gäller det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar av barn i åldern
I avsnitt 3.9 har vi beskrivit att det blivit allt vanligare att material med sexuellt innehåll avseende unga personer sprids utan personens samtycke, bl.a. via så kallade exposekonton. Den som sprider material på det sättet kan göra sig skyldig till exempelvis barnpornografibrott (16 kap. 10 a § brottsbalken) eller olaga integritetsintrång (4 kap. 6 c § brottsbalken). Som också framgår av avsnitt 3.9 pågår det på
3.12.2Synpunkter från barn
I avsnitt 2.2 har vi beskrivit varför det är viktigt att barn och unga involveras i utredningsarbete inför framtagande av ny lagstiftning samt hur vi på olika sätt har arbetat för att få in barns röster. En central del i det arbetet har varit att vi med hjälp av Barnafrid vid Linköpings universitet har ställt enkätfrågor till ungdomar i åldern
428Se Brå, rapport 2022:4 s. 17 samt Charlotta Holmström, Young People, Vulnerabilities and Prostitution/Sex for Compensation in the Nordic Countries – A Study of Knowledge, Social Initiatives and Legal Measures. TemaNord 2019:546. Danmark: Nordic Council of Ministers, s.
222
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
En enkätfråga gällde hur de svarande skulle se på en lagändring som innebär att det blir olagligt att ha sex med en
I fritextrutorna till de två nämnda frågorna påpekade någon att om en person är i en utsatt situation så bör det självklart vara olagligt att ha sex med personen även om den är över 15 år. En annan sva- rande uttryckte en liknande ståndpunkt och noterade att samhället måste hjälpa dem som mår dåligt psykiskt. Någon av ungdomarna påpekade att även en person som mår dåligt och är i en utsatt situa- tion har ett eget val och om personen väljer att ha sex så får den stå för det. Det framfördes också att det finns en risk att en ungdom ljuger om att den inte kunde sätta gränser, fast den egentligen kunde det, och att den andra personen då blir oskyldigt dömd för brott.
En fritextfråga ställdes om det finns någon särskild situation där det borde vara olagligt att ha sex med en
223
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
En annan fråga gällde vikten av att ungdomar får ha sex om de vill det, även om de själva inte alltid kan sätta gränser när det gäller sex. Här svarade sex ungdomar att det är ganska viktigt och tre att det är mycket viktigt. En ungdom angav att den inte visste. I fritextrutan till denna fråga noterades bl.a. att man måste få pröva för att veta var grän- sen går samt att om en ungdom går med på det så kan den inte ångra sig sedan och säga att det är olagligt. Ett fritextsvar tog upp att ung- domar i och för sig bör få ha sex om de känner för det, men att vissa personer kan ha svårt att säga nej när de inte vill, särskilt när de är 15 år. Vidare lämnades även här svaret att ungdomar i den åldern inte bör få ha samlag oavsett samtycke.
Vi har också fått in synpunkter från barn genom att ECPAT Sverige på uppdrag av oss har anordnat en fokusgruppdiskussion. I fokusgrup- pen deltog fem ungdomar i åldern
Den första vinjetten avsåg en sugardejtingsituation med en
224
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
också att ersättningen kan innebära att barnet känner krav på sig att ha sex fast han eller hon inte vill. Vidare var ungdomarna tydliga med att den vuxne, vid sidan av att ha den ekonomiska makten, också har mer makt i kraft av sin ålder. Pojken i gruppen ansåg dock att det beskrivna agerandet hos den vuxne borde vara okej så länge det finns samtycke.
Den andra vinjetten gällde en
Den tredje vinjetten gällde sexuella kontakter på internet. En
225
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
inte närmare här. Vad som däremot kan nämnas är att ungdomarna i gruppen beskrev det som ett generellt problem i barns digitala liv att framför allt äldre män kontaktar barn på internet. Vidare återkom ungdomarna till asymmetrin mellan yngre och äldre.
3.12.3Överväganden och förslag
Förslag: Bestämmelsen i 6 kap. 4 § brottsbalken som gäller våld- täkt mot barn ändras på så sätt att en ny punkt förs in i det andra stycket. Den nya punkten avser gärningar där gärningsmannen, i annat fall än som avses i den nuvarande regleringen i andra stycket eller 1 §, utnyttjar att ett barn under 18 år på grund av psykisk ohälsa, funktionsnedsättning, missbruk, gärningsmannens aukto- ritet eller annars med hänsyn till omständigheterna har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Ändringen innebär att paragrafens första stycke även gäller för sådana fall som den nya punkten avser.
Bestämmelsen i 6 kap. 6 § brottsbalken som gäller sexuellt över- grepp mot barn ändras på så sätt att hänvisningen i första stycket till 4 § andra stycket även omfattar den utvidgade regleringen i 4 § andra stycket andra punkten.
Bestämmelsen i 6 kap. 9 § brottsbalken som gäller utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling behålls men uttrycket ”i annat fall än som avses förut i detta kapitel” tas bort så att bestämmelsen inte längre är subsidiär till de tidigare bestämmelserna i kapitlet.
Skyddet för barn i åldern
Som framgått ovan har vi i uppgift att överväga om det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar av barn i åldern
Frågan om lämplig åldersgräns för den sexuella självbestämmande- rätten har berörts i tidigare lagstiftningsärenden.429 Slutsatsen har varit att barn som har fyllt 15 år även i fortsättningen bör anses kapabla att ge uttryck för ett frivilligt val att delta i sexuella handlingar. Vi gör inte någon annan bedömning i det avseendet.
429Se SOU 2001:14 s.
226
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Att den sexuella självbestämmanderätten inträder vid 15 års ålder medför att regleringen av sexualbrott mot barn i åldern
Det kan finnas straffvärda fall där det inte är fråga om ett sådant närståendeförhållande eller särskilt ansvar som avses i 6 kap. 4 § andra stycket, men där någon utnyttjar ett överläge för att genomföra en sexuell handling med ett barn mellan 15 och 18 år eller för att förmå barnet att företa eller tåla en sådan handling. I vissa fall kan då bestäm- melserna om våldtäkt eller sexuellt övergrepp samt motsvarande oakt- samma brott vara tillämpliga (6 kap.
430Före 2005 års sexualbrottsreform fanns regleringen i bestämmelsen om sexuellt utnyttjande av underårig.
431Se prop. 1983/84:105 s. 27 samt prop. 2004/05:45 s. 63 och 65.
432Den reglering som nu finns i 6 kap. 1 § första stycket fjärde meningen 3 brottsbalken fanns före 2005 års sexualbrottsreform i bestämmelsen om sexuellt utnyttjande av person i bero- endeställning.
227
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
också grundas på förhållandet mellan en på kriminalvårdsanstalt in- tagen person och en tjänsteman där. Ställningen kan även vara av annat slag, exempelvis en narkomans beroende av den som tillhandahåller honom eller henne narkotika.433 Ett löfte om ekonomisk hjälp i ett ekonomiskt trångmål innebär emellertid inte att en beroendeställning föreligger. Vidare måste beroendet gälla just i förhållande till gärnings- personen och det räcker inte med att denne har en överordnad ställ- ning. Inom skolan kan en beroendeställning ha sin grund i en lärares ställning som examinator.434 En förutsättning för ansvar är att bero- endeställningen allvarligt missbrukas.
Om någon förmår ett barn mellan 15 och 18 år att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling kan – om den ovan behandlade våld- täktsregleringen inte är tillämplig – personen dömas för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling enligt 6 kap. 9 § brottsbalken.435
Den som främjar eller utnyttjar att ett barn i den nämnda ålders- kategorin utför eller medverkar i sexuell posering kan – om poseringen är ägnad att skada barnets hälsa eller utveckling – dömas för utnyttjande av barn för sexuell posering enligt 6 kap. 8 §. Detsamma gäller den som försätter barnet i eller utnyttjar att barnet av någon annan försätts i en situation som innebär sexuell posering. Som framgått av avsnitt 3.3.4 anses sådan posering regelmässigt ha varit ägnad att skada barnets hälsa eller utveckling om poseringen har skett mot ersättning.
Även om många fall av sexuella kränkningar av barn i åldern 15–
17 år omfattas av de nyss nämnda bestämmelserna kan det ifrågasättas om den nuvarande regleringen ger ett tillräckligt starkt skydd för den ålderskategorin. Det gäller inte minst med hänsyn till Sveriges inter- nationella och unionsrättsliga förpliktelser.
Som vi har angett i avsnitt 3.4.5 följer det av
–tvång, våld eller hot används; eller
–en erkänd förtroendeställning, makt eller inflytande över barnet missbrukas, även när så sker inom familjen; eller
433Se prop. 2004/05:45 s. 141, prop. 1991/92:35 s. 23 och NJA II 1962 s. 174.
434Se Nils Jareborg m.fl., Brotten mot person och förmögenhetsbrotten, 2 uppl. 2015 s. 128.
435Se avsnitt 3.3.5.
228
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
–en för barnet särskilt utsatt situation missbrukas, främst på grund av ett intellektuellt eller fysiskt funktionshinder eller en beroende- situation.
Avsikten med den andra strecksatsen är att ge skydd åt barn i vissa rela- tioner även om barnet har uppnått åldern för sexuellt självbestäm- mande och även om varken tvång, våld eller hot används. Bestäm- melsen tar sikte på situationer där någons auktoritet gör det möjligt att kontrollera, bestraffa eller belöna barnet känslomässigt, ekono- miskt eller till och med kroppsligt.436
Termen beroendesituation i den tredje strecksatsen tar bl.a. sikte på barn med alkohol- eller drogproblem men täcker också andra situationer där barnet i praktiken inte har något annat val än att gå med på den sexuella handlingen. Orsaken till en sådan beroende- situation kan vara fysisk, känslomässig, familjerelaterad, social eller ekonomisk, såsom exempelvis ekonomiskt beroende eller ett bräck- ligt hälsotillstånd. I förklaranderapporten till konventionen anges att om ett barn i en sådan situation samtycker till sexuellt umgänge kan barnets sårbarhet göra att samtycket bör frånkännas verkan.437
Som beskrivits i avsnitt 3.4.5 framförde 2008 års sexualbrotts- utredning – i lagstiftningsärendet om Sveriges tillträde till Lanzarote- konventionen – att det kunde ifrågasättas om inte konventionens uttryck om missbruk av erkänd förtroendeställning, makt eller infly- tande är något vidare än vad som avses med den svenska motsvarig- heten missbruk av beroendeställning i den dåvarande bestämmelsen om sexuellt utnyttjande av person i beroendeställning som numera finns i våldtäktsparagrafen (6 kap. 1 § första stycket fjärde meningen 3 brottsbalken). Utredningen påpekade att det i förklaranderapporten inte – som i förarbetena till dåvarande 6 kap. 3 § brottsbalken (prop. 2004/05:45 s. 141) – anges att det ska vara fråga om ett avhängig- hetsförhållande. I stället krävs enligt konventionen att det är fråga om en möjlighet att kontrollera, bestraffa eller belöna barnet känslo- mässigt, ekonomiskt eller till och med kroppsligt. Som exempel nämnde utredningen att i en situation med
436Se Council of Europe, Convention on the Protection of Children against Sexual Exploi- tation and Sexual Abuse (CETS No. 201) Explanatory Report art. 124.
437Se Council of Europe, a.a. art. 126.
229
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
ställning ska föreligga. Enligt utredningen framstod det som tveksamt om kravet skulle ställas lika högt enligt konventionen. En viss diskre- pans kunde därmed enligt utredningen finnas i förhållande till kon- ventionen.438
Regeringen delade inte utredningens bedömning i nu nämnda av- seenden. I stället var regeringen av uppfattningen att de exempel på situationer av förtroendeställning, makt och inflytande som kon- ventionen avser att omfatta i denna del i allt väsentligt motsvarades av tillämpningsområdet för den dåvarande bestämmelsen om sexuellt utnyttjande av person i beroendeställning.439
Uttrycket missbruk av erkänd förtroendeställning, makt eller infly- tande förekommer, som framgått av avsnitt 3.4.7, även i Europaparla- mentets och rådets direktiv om bekämpande av sexuella övergrepp mot barn, sexuell exploatering av barn och barnpornografi samt om ersättande av rådets rambeslut 2004/68/RIF. Enligt direktivets arti- kel 3.5 (i) ska utförande av sexuella handlingar med ett barn, om missbruk av en erkänd förtroendeställning eller av makt eller infly- tande över barnet förekommer, vara belagt med ett maximistraff på minst åtta års fängelse om barnet inte har uppnått åldern för sexuellt självbestämmande och minst tre års fängelse om barnet uppnått den åldern.440 Vid genomförandet av såväl det ursprungliga rambeslutet som det efterföljande direktivet ansåg regeringen att svensk rätt uppfyllde åtagandena i dessa delar.441
I avsnitt 3.5 har sexualbrottslagstiftningen i bl.a. övriga nordiska länder beskrivits. Där framgår det att den danska straffeloven 223 § andra stycket straffbelägger sexuella handlingar med en person under 18 år där det förkommer grovt missbruk av överlägsenhet base- rat på ålder och erfarenhet. Den finska strafflagens 20 kap. 5 § tar sikte på den som genom att utnyttja sin ställning får någon som inte fyllt 18 år – och som på grund av omognad samt åldersskillnaden mel- lan parterna har en väsentligt svagare förmåga att självständigt besluta om sitt sexuella beteende än gärningsmannen – att delta i eller företa sexuella handlingar. Den isländska strafflagens 202 § tredje stycke avser den som genom bedrägeri, gåvor eller på annat sätt förför ett barn
438Se SOU 2010:71 s.
439Se prop. 2012/13:111 s. 80.
440Motsvarande gäller om det förekommer missbruk av barnets särskilt utsatta situation, fram- för allt till följd av ett psykiskt eller fysiskt funktionshinder eller en beroendeställning (arti- kel 3.5 ii).
441Se prop. 2012/13:194 s.
230
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
under 18 år till samlag eller annat sexuellt umgänge. Vidare finns det i den norska straffeloven 295 § en bestämmelse om missbruk av makt- position och liknande som omfattar sexuella handlingar som utförs genom bl.a. missbruk av tillitsförhållande eller utnyttjande av en person under 18 år i en särskilt sårbar livssituation. Också i den franska strafflagen regleras sexuella handlingar med barn under 18 år särskilt (artikel
De nu nämnda bestämmelserna i dansk, finsk, isländsk, norsk respektive fransk lagstiftning tycks innebära att något fler situatio- ner omfattas av de ländernas straffrättsliga reglering än vad som är fallet enligt svensk rätt.
När det gäller sexuella handlingar med barn i åldern
442Hovrätten för Västra Sveriges dom den 18 juni 2021 i mål B
443Han hade enligt åtalet varit delaktig i kontakten mellan den okände gärningsmannen och målsäganden samt instruerat dem om vilka sexuella handlingar som skulle genomföras, samt att dessa skulle filmas och skickas till honom.
231
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
uppgifter framkommit att hon under sina kontakter med den tilltalade vägrade att genomföra vissa sexuella handlingar och efter ett tag helt sade nej till att skicka ytterligare sexuella bilder till honom och även förklarade att hon inte ville ta emot fler filmklipp där han ona- nerade.444 Dessa sistnämnda omständigheter medförde enligt hovrät- ten att målsäganden trots sin låga ålder, sina diagnoser och psykiska mående inte kunde anses ha haft så klart begränsade möjligheter att skydda sin sexualitet att hon skulle bedömas ha befunnit sig i en särskilt utsatt situation. Inte heller kunde hon anses ha stått i någon beroende- ställning till den tilltalade. Att målsäganden genom den tilltalades manipulativa beteende kom att få förtroende för honom och ansåg att han vid något tillfälle var den enda som kunde hjälpa henne vid panikångestattacker, medförde inte att någon beroendeställning upp- stått som kunde föranleda bedömningen att hennes deltagande i det orala samlaget med den okända gärningsmannen varit ofrivilligt. Eftersom de objektiva kriterierna för våldtäkt därmed inte ansågs upp- fyllda ogillades åtalet som tog sikte på sådant brott redan av den anledningen. Handlandet bedömdes i stället som grovt utnyttjande av barn för sexuell posering i enlighet med ett alternativt yrkande som åklagaren hade framställt i hovrätten. Vad som gör avgörandet intres- sant som exempel är att målsägandens deltagande i den sexuella hand- lingen inte kunde anses ha varit ofrivilligt trots att inslaget av utnytt- jande framstår som påtagligt.
Ett annat exempel på fall där våldtäktslagstiftningen inte ansågs kunna tillämpas trots tydliga inslag av utnyttjande är det som var aktuellt i den hovrättsdom445 som vi har beskrivit i 3.3.1. Avgörandet gällde en
Ytterligare ett exempel på fall av utnyttjande kan vara att en lärare eller annan skolanställd har en sexuell relation med en minderårig elev. Om det inte är fråga om en betygsättande lärare eller en person som på annat sätt har ett särskilt ansvar för eleven rör det sig i all- mänhet inte om en sådan beroendeställning som avses i 6 kap. 1 § första stycket fjärde meningen 3 brottsbalken. Här kan nämnas ett
444Den tilltalade åtalades och dömdes genom samma dom också för grovt utnyttjande av barn för sexuell posering bestående i att han förmått samma målsägande att medverka i sexuell poser- ing vid i vart fall cirka 100 tillfällen.
445Svea hovrätts dom den 19 maj 2015 i mål B
232
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
hovrättsavgörande446 som i och för sig gällde åtal för våldtäkt mot barn, eftersom målsäganden var under 15 år, men där betydelsen av en skolanställds ansvar för en elev diskuterades. En
446Svea hovrätts dom den 27 september 2011 i mål B
233
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Utifrån den bedömning som hovrättens majoritet gjorde skulle age- randet i ett sådant fall inte ha varit straffbart.
När det hos ett barn finns en sårbarhet på grund av exempelvis psykisk ohälsa kan barnets förmåga att värna sin sexuella integritet bli begränsad. Den företrädare för organisationen Funktionsrätt Sverige som vi varit i kontakt med har påpekat att detta i hög grad också gäller barn med funktionsnedsättningar. Genomförande av sexuella hand- lingar med barn i sådana situationer kan utgöra en kränkning av bar- net, även om barnet har uppnått åldern för sexuellt självbestämmande. På samma sätt förhåller det sig om den andra personen har ett särskilt inflytande över barnet och det således finns en bristande balans i maktförhållandet mellan parterna. Vi bedömer att det straffrättsliga skyddet för barn i åldern
Ett tillägg bör göras i 6 kap. 4 § brottsbalken
Vi föreslår en utvidgning av straffansvaret för våldtäkt mot barn, sexu- ellt utnyttjande av barn och sexuellt övergrepp mot barn när det gäller sexuella handlingar med barn i åldern
Utvidgningen bör ske genom att en ny punkt förs in i 6 kap. 4 § andra stycket brottsbalken. Denna punkt bör avse sexuella hand- lingar med barn i åldern
Nedsättningen av barnets förmåga i det nämnda avseendet behöver inte vara så omfattande att barnet är praktiskt taget hindrad från att göra ett fritt val. Tillämpningsområdet för den föreslagna bestäm- melsen är därför vidare än vad som gäller i fråga om särskilt utsatt situa- tion enligt 6 kap. 1 § första stycket fjärde meningen 2 brottsbalken.448
Ett barn som mår psykiskt dåligt kan ofta ha en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Det gäller oavsett om symtomen uppfyller kriterierna för en psykiatrisk diagnos eller inte. Därför an-
447Jfr prop. 2004/05:45 s. 136.
448Jfr prop. 2012/13:111 s.
234
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
ges i lagtextförslaget psykisk ohälsa449 som ett exempel på vad som kan föranleda en sådan nedsättning. Att psykisk ohälsa medför att ett barns förmåga att värna sin sexuella integritet är nedsatt kan vara särskilt vanligt när det gäller barn med sexuellt självskadebeteende.450 Funktionsrätt Sverige har noterat att det hos barn med självskade- beteende ofta finns en bakomliggande funktionsnedsättning. Också i andra fall kan, enligt organisationen, barn som har en funktions- nedsättning vara särskilt utsatta när det gäller sexuella kränkningar. Det kan bero på att barnet har ett stödbehov och att övergrepp då begås av exempelvis färdtjänstpersonal eller personal på boenden. Därutöver finns det ofta en allmän utsatthet på grund av att barnet har en lägre mognadsnivå än jämnåriga. En neuropsykiatrisk funk- tionsnedsättning (NPF) kan medföra att barnet är mognadsmässigt yngre än sin ålder, även om barnet inte har diagnosen intellektuell funktionsnedsättning. Barn med NPF är också mer utsatta på internet än sina jämnåriga.451 Mot denna bakgrund förespråkar Funktionsrätt Sverige att ett förstärkt straffrättsligt skydd för barn i åldern 15– 17 år uttryckligen avser bl.a. barn med funktionsnedsättning. Vi delar den bedömningen och föreslår därför att även funktionsned- sättning anges som ett exempel på vad som kan medföra att ett barns förmåga att värna sin sexuella integritet är nedsatt. Det kan nämnas att flera undersökningar visar att unga med funktionsnedsättningar är utsatta för sexualbrott i betydligt större utsträckning än unga i den övriga befolkningen.452 Också barn som har problem med miss- bruk av exempelvis alkohol eller narkotika kan ofta ha en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet.453 Detta bör komma till uttryck i lagtexten genom att även missbruk nämns som exempel. Därutöver kan exempelvis svåra hemförhållanden eller ekonomisk utsatthet hos barnet medföra en nedsättning av förmågan att värna den sexuella integriteten.
449Psykisk ohälsa används ofta som ett sammanfattande begrepp för både lindriga psykiska besvär som oro och nedstämdhet, och symtom som uppfyller kriterierna för psykiatriska tillstånd.
450Jfr avsnitt 3.7, prop. 2017/18:177 s. 41 samt Brå, rapport 2022:4 s. 44 och 45.
451Se Statens medieråd och Attention (Nätkoll), Mer, oftare och längre tid – Så gör barn och unga med NPF på nätet, 2016.
452Se bl.a. Myndigheten för delaktighet, Statistik om förekomst av våld mot personer med funktionsnedsättning (rapport 2023:15) s.
453Jfr Lanzarotekonventionen artikel 18.1 b tredje strecksatsen.
235
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Ett barns förmåga att värna sin sexuella integritet kan också vara nedsatt på grund av att gärningspersonen – av andra skäl än de nyss nämnda eller av sådana skäl i kombination med andra förhållanden – har ett särskilt inflytande över barnet. Så kan vara fallet när det gäller exempelvis släktningar, skolpersonal och idrottsledare, även om det inte är fråga om ett sådant närståendeförhållande eller särskilt ansvar som avses i nuvarande 4 § andra stycket och inte heller en sådan beroendeställning som 1 § första stycket fjärde meningen 3 tar sikte på. Inflytandet kan också ha en mera informell grund och bero på exempelvis manipulativt beteende från gärningspersonens sida eller på den naturliga auktoritet som äldre personer generellt sett har i förhållande till barn. Stor åldersskillnad kan därför ofta innebära att barnets förmåga att värna sin sexuella integritet sätts ned. Att ett barn erbjuds ekonomiska fördelar för att delta i sexuella handlingar är ett annat exempel på fall där det ofta finns en sådan bristande balans i maktförhållandet som gör att barnets förmåga att sätta grän- ser gällande sin sexualitet blir nedsatt. Det ojämlika maktförhål- landet kan i sådana fall också utnyttjas av gärningspersonen för att förmå barnet att delta i allt grövre sexuella handlingar. (Som beskrivs närmare nedan kan det i fall av sexuella handlingar mot ersättning dessutom ofta vara så att barnet har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet redan med hänsyn till barnets svåra personliga förhållanden.)
Vid sugardejting kan en maktobalans föreligga även om det inte finns ett tydligt orsakssamband mellan att ersättning lämnats och att barnet deltagit i en sexuell handling. Av vår redogörelse i avsnitt 3.10 framgår att det är vanligt att barn som haft sugardejtingförhållanden först i efterhand, när de blivit äldre, uppfattar att relationen inte varit jämlik. Av redogörelsen framgår också att barnet ofta manipuleras av den andra personen i sådana förhållanden. I det sammanhanget kan noteras att ingen av de ungdomar som deltog i ECPAT Sveriges fokusgruppdiskussion (se avsnitt 3.12.2) såg det beskrivna sugar- dejtingscenariot som ett sexköp. I stället tolkade de det scenariot just som en form av manipulering från den vuxnes sida. De påpekade samtidigt att ersättningen kan få barnet att göra saker som han eller hon egentligen inte vill.
Att utförande av sexuella handlingar i fall av maktobalans av det nämnda slaget straffbeläggs – i första hand som våldtäkt mot barn – ligger väl i linje med bestämmelserna i Lanzarotekonventionen respek-
236
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
tive
Som ytterligare ett exempel på vad som kan medföra att barnet har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet i den mening som avses i den nya punkten 6 kap. 4 § andra stycket bör mot den angivna bakgrunden lämpligen gärningsmannens auktoritet anges.
Uppräkningen i den föreslagna nya punkten bör inte vara uttöm- mande, utan den nämnda förmågan bör kunna vara nedsatt också annars med hänsyn till omständigheterna. Som angetts ovan kan exem- pelvis svåra hemförhållanden eller ekonomisk utsatthet hos barnet medföra en sådan nedsättning. Bedömningen av om barnet har en ned- satt förmåga att värna sin sexuella integritet bör grundas på situationen i dess helhet.
Av den nya punkten bör det alltså framgå att första stycket i 4 § även gäller den som begår en gärning som avses där mot ett barn under 18 år om barnet på grund av psykisk ohälsa, funktionsnedsättning, missbruk, gärningsmannens auktoritet eller annars med hänsyn till om- ständigheterna har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet.
Av den föreslagna hänvisningen till första stycket – som numera också gäller den som på ett otillbörligt sätt förmår barnet att företa eller tåla den sexuella handlingen – följer att även övergrepp som sker på distans, t.ex. över internet, oavsett om gärningspersonen tar del av övergreppet i realtid eller inte, omfattas av den utvidgning av straff- ansvaret som vi föreslår.456
Gärningspersonen behöver inte själv klassificera situationen så att barnet har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Det är tillräckligt att kravet på subjektiv täckning i det avseendet är uppfyllt i förhållande till förekomsten av de faktiska omständigheter som ligger till grund för domstolens bedömning.457 Av bestämmel- sen i 6 kap. 13 § följer att det beträffande omständigheten att offret
454Se artikel 18.1 b andra strecksatsen i Lanzarotekonventionen respektive artikel 3.5. (i) i
455Jfr Council of Europe, Convention on the Protection of Children against Sexual Exploi- tation and Sexual Abuse (CETS No. 201) Explanatory Report art. 124.
456Jfr prop. 2021/22:231 s.
457Jfr prop. 2017/18:177 s. 83.
237
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
inte har fyllt 18 år är tillräckligt med oaktsamhet hos gärningsper- sonen. Avseende övriga sakförhållanden bör det krävas uppsåt.
Det kan diskuteras om det straffbara området skulle bli alltför vid- sträckt med en reglering av det nämnda slaget. Den saken och frågan om hur det utökade skyddets räckvidd skulle kunna avgränsas be- handlas under nästföljande rubrik.
Det finns olika sätt att avgränsa det utökade skyddets räckvidd
Den del av våldtäktsbestämmelsen (6 kap. 1 §) som avser att offret befinner sig i en särskilt utsatt situation (första stycket fjärde men- ingen 2) tar enligt lagtexten sikte på fall där gärningspersonen otill- börligt utnyttjar att offret är i en sådan situation. Som framgått av avsnitt 3.3.1 innebär kravet på otillbörlighet, enligt förarbetena, att offrets val att delta i en sexuell handling endast ska underkännas i sådana fall där handlingen kan sägas innebära ett angrepp på den andra personens sexuella integritet. En objektiv bedömning av om utnyttjandet av ett visst tillstånd har varit otillbörligt eller inte ska göras.458 För straffbarhet krävs vidare att gärningspersonen ska ha uppnått sitt syfte genom att utnyttja den andres tillstånd. Detta inne- bär, enligt förarbetena, att det ska finnas ett orsakssamband mellan tillståndet hos den mot vilken gärningen riktade sig och dennes del- tagande i den sexuella handlingen.459 Det har i den juridiska littera- turen uttryckts så att det, för att det ska vara fråga om ett utnytt- jande, krävs att den särskilt utsatta situationen varit en förutsättning för genomförandet av den sexuella handlingen.460
I den juridiska litteraturen har också uttalats att kravet på otill- börlighet i praktiken innebär att det ska göras en normativ bedöm- ning av om gärningen är straffvärd. Vidare har angetts att det förhål- landet att någon befunnit sig i en utsatt situation och därför riskerat att bli utnyttjad inte nödvändigtvis betyder att denne också blivit utnyttjad. I det avseendet har noterats att vid bedömningen måste beaktas att även t.ex. psykiskt störda personer har rätt till ett sexual- liv. Det har också anförts att bedömningen av otillbörligheten i
458Se a. prop. s. 82 och 83.
459Se prop. 2004/05:45 s. 138 samt prop. 2017/18:177 s. 82 och 83.
460Se Nils Jareborg m.fl., Brotten mot person och förmögenhetsbrotten, 2 uppl. 2015 s. 120 samt Petter Asp, Brottsbalk (1962:700) 6 kap. 1 §, Lexino
238
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
någon mån kan påverkas av relationen mellan parterna.461 Gällande personer som lider av en psykisk störning har det i äldre förarbeten konstaterats att det även i de fall där sådana personer tar initiativet till umgänget kan tänkas förekomma fall som ter sig otillbörliga och straffvärda, t.ex. om offret under inflytande av sin störning är sexu- ellt aktiv på ett sätt som inte skulle ha skett om han eller hon varit frisk.462
I tiden innan begreppet hjälplöst tillstånd i bl.a. våldtäktspara- grafen ersattes av det vidare begreppet särskilt utsatt situation (jfr prop. 2012/13:111) anförde Petter Asp att en utvidgning av tillämp- ningsområdet avseende tillståndet eller situationen med stor sanno- likhet skulle komma att innebära att större vikt måste läggas vid otillbörlighetsbedömningen. Enligt honom gällde detta särskilt med hänsyn till att sex inte uteslutande är något negativt, utan mycket väl (och kanske oftast) kan vara ett uttryck för kärlek, närhet, ömhet, spänning, stimulans osv., dvs. för något som också den som befinner sig i en utsatt position (och kanske just därför) kan vara i behov av.463
Också 2008 års sexualbrottsutredning påpekade att den som i och för sig befinner sig i en utsatt situation kan ha en verklig önskan om kroppslig närhet, inkluderande sexuella handlingar, och att det då inte alltid bör anses vara ett otillbörligt utnyttjande att genomföra en sexuell handling med personen.464
Asp noterade att det i det nämnda avseendet uppstår svåra avväg- ningar, där man också måste beakta att en kriminalisering indirekt kan begränsa friheten för den person som regleringen avser att skydda. Det finns inte något som säger att den som befinner sig i en utsatt situation inte kan både vilja ha och behöva den form av mänsk- lig närhet eller kroppslig njutning som sexuella handlingar innebär, samtidigt som en person i en sådan situation ofta riskerar att utnytt- jas. Enligt hans uppfattning skulle vi inte komma ifrån att någon form av ganska öppen otillbörlighetsbedömning måste överlämnas till domstolen. Detta eftersom det inte räcker att peka ut vissa situa- tioner, utan att någon form av normativ bedömning med utgångs- punkt i den enskilda situationen måste adderas för att resultatet ska bli rimligt. Att en utvidgning av tillämpningsområdet avseende till- ståndet eller situationen troligen skulle komma att innebära att större
461Se Jareborg m.fl., a.a. a.s.
462Se prop. 1991/92:35 s. 19 och 20.
463Se Petter Asp, Sex och samtycke, 2010 s. 144 och 145.
464Se SOU 2010:71 s. 241.
239
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
vikt måste läggas vid otillbörlighetsbedömningen innebar dock, enligt Asp, inte att det skulle bli fråga om ett nollsummespel. Även om den del av tillämpningsområdet som skulle skäras bort genom någon form av otillbörlighetsbedömning sannolikt skulle bli större efter en sådan utvidgning, angavs en reform ändå kunna fylla en funktion eftersom det med den dåvarande lagstiftningen fanns situationer där man över huvud taget aldrig nådde fram till någon bedömning därför att kravet på hjälplöst tillstånd inte var uppfyllt.465
Det kan nämnas att bestämmelsen om människohandel, i den del som avser utnyttjande av någons utsatta belägenhet som allvarligt begränsar personens alternativ, inte innehåller något uttryckligt krav på otillbörlighet (4 kap. 1 a § första stycket 3 brottsbalken), samtidigt som den regleringen tycks utgå ifrån att utnyttjande av det nämnda slaget utgör ett otillbörligt medel (se 4 kap. 1 a § första stycket 4). Som framgått av avsnitt 3.3.12 är det som avses med utnyttjande av någons utsatta belägenhet olika situationer där gärningspersonen utnyttjar att offret befinner sig i en beroendeställning till honom eller henne, t.ex. till följd av ett ekonomiskt skuldförhållande eller ett anställnings- eller lydnadsförhållande. Andra exempel är situationer där gärningsperso- nen utnyttjar att offret lever under ekonomiskt svåra förhållanden, lever i flyktingskap, befinner sig i vanmakt, lider av förståndshandi- kapp eller någon sjukdom, eller är beroende av narkotika.466 Enligt förarbetena avses i huvudsak samma sorts situationer när det gäller utnyttjande av någons beroendeställning, skyddslöshet eller svåra situa- tion i bestämmelsen om människoexploatering (4 kap. 1 b §). Inte heller här finns något uttryckligt krav på otillbörlighet.
Utsatt belägenhet respektive beroendeställning, skyddslöshet eller svåra situation enligt de nyss nämnda bestämmelserna tar alltså sikte på situationer som i vissa fall kan sammanfalla med vad som kan med- föra en nedsatt förmåga att värna den sexuella integriteten, samtidigt som det enligt vårt förslag, till skillnad från vad som gäller vid män- niskohandel, inte ska krävas att situationen allvarligt begränsat offrets alternativ.
Frågan är då om straffansvaret enligt den nya punkt som vi föreslår i 6 kap. 4 § andra stycket på liknande sätt som i våldtäktsbestäm- melsen bör begränsas till fall där gärningspersonen otillbörligt utnyttjat
465Se Asp, a.a. s. 145 och 146.
466Se prop. 2017/18:123 s. 21 och 57.
240
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
att ett barn i åldern
En tydlig utgångspunkt måste vara att det utvidgade straff- ansvaret endast ska träffa sådana fall där de sexuella handlingarna har inneburit ett angrepp på offrets integritet. Enligt den nuvarande lag- stiftningen anses barn under 15 år inte kunna ge uttryck för ett fri- villigt val att delta i sexuella handlingar (4 § första stycket).467 Det- samma gäller barn i ålderskategorin
En sådan reglering skulle innebära en inte obetydlig inskränkning av ungdomars rätt till sexuellt självbestämmande, men endast i vissa situationer. I avsnittet ovan har vi angett exempel på omständigheter som kan medföra att ett barn i åldern
467Se prop. 2004/05:45 s. 67 och 70 samt jfr ”Tonårsflickorna I” NJA 2006 s. 79 I.
241
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
goda möjligheter att sätta gränser för sin integritet. På samma sätt förhåller det sig med svårigheter kopplade till hemförhållanden eller ekonomisk utsatthet hos barnet. Också när det gäller gärningsper- sonens auktoritet är det avgörande om inflytandet över barnet fak- tiskt har medfört en nedsättning av barnets förmåga att värna sin sexuella integritet.
Den nämnda inskränkningen av rätten till sexuellt självbestäm- mande skulle alltså inte träffa alla
Mot bakgrund av att den som fyllt 15 år i princip har rätt till ett eget sexualliv kan en sådan reglering ändå sägas få alltför långtgående konsekvenser. Det kan därför hävdas att det utvidgade skyddet bör begränsas till fall där den nedsatta förmågan att värna den sexuella integriteten också har bidragit till barnets deltagande i den sexuella handlingen, dvs. fall där det finns ett orsakssamband mellan den bris- tande förmågan och deltagandet. Ett beaktansvärt argument för en sådan begränsning är att en
468Jfr bl.a. SOU 2010:71 s. 241.
469Jfr t.ex. prop. 2017/18:177 s. 82 och 83.
242
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
nets deltagande. Nedsättningen skulle alltså inte behöva ha varit den enda orsaken.470 Vad som däremot skulle falla utanför det straffbara området är situationer där barnet helt oberoende av den nedsatta förmågan skulle ha deltagit i den sexuella handlingen.
I subjektivt hänseende skulle det då krävas att gärningspersonen har uppsåt inte bara i förhållande de faktiska omständigheter som konstituerar den nedsatta förmågan, utan också till de faktiska om- ständigheter som gör att domstolen kommer fram till att ett orsaks- samband föreligger. Däremot skulle gärningspersonen inte själv be- höva klassificera sitt handlande som utnyttjande.471 Som exempel på fall där det kravet på subjektiv täckning är uppfyllt kan nämnas att gärningspersonen inser – eller i vart fall har likgiltighetsuppsåt till – dels att målsäganden mår psykiskt dåligt, dels att det dåliga psykiska måendet bidrar till att målsäganden deltar i den sexuella hand- lingen.472 Andra exempel kan vara att gärningspersonen har uppsåt till att målsäganden deltar i den sexuella handlingen mot ersättning eller till att målsägandens deltagande av annat skäl är en följd av gär- ningspersonens maktövertag.
Vidare kan det diskuteras om det bör åligga domstolen att i det enskilda fallet, utöver att ta ställning till om ett orsakssamband före- ligger, också göra en normativ bedömning av om den aktuella gär- ningen är straffvärd.473 Det skulle i så fall – i likhet med vad som gäller enligt 1 § – kunna uttryckas så att utnyttjandet ska ha varit otillbörligt. Den nya punkten skulle då avse den som otillbörligt utnyttjar att barnet på det sätt som beskrivits ovan har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Regleringen skulle emellertid lika gärna kunna utgå från ett ställningstagande från lagstiftarens sida att sexuella handlingar genom utnyttjande av en
470Angående konkurrens mellan olika skadeorsaker och att flera faktorer i samverkan kan anses orsaka en skada, se Petter Asp m.fl. Kriminalrättens grunder, 2 uppl. 2013 s. 80 samt Mårten Schultz, Kausalitetspraktikan, SvJT 2011 s.
471Jfr prop. 2017/18:177 s. 83.
472Jfr Svea hovrätts dom den 27 mars 2023 i mål B
473Jfr Petter Asp, Sex och samtycke, 2010 s.
243
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Det finns alltså olika sätt att avgränsa räckvidden av det utökade straffrättsliga skyddet på detta område. Om
I våra kontakter med Funktionsrätt Sverige har organisationen påpekat att det är viktigt att en reglering som avser att skydda barn i åldern
Vi tolkar svaren från den enkätundersökning som behandlats i avsnitt 3.12.2 på så sätt att de ungdomar som svarat i och för sig tycker att det är viktigt att den som är under 18 år och inte kan sätta gränser för sin sexualitet skyddas från att någon har sex med personen. Sam- tidigt visar enkätsvaren att ungdomarna också ser det som viktigt att även den som inte kan sätta sådana gränser kan ha sex om den vill det. Som framgått av avsnitt 3.12.2 var det emellertid något färre ung- domar (tre) som svarade att den saken är mycket viktig jämfört med de (fem) som svarade att en kriminalisering av det slag som vi över- väger skulle vara mycket bra och de (fyra) som svarade att det är mycket viktigt att ungdomar som inte alltid kan sätta gränser när det gäller sex skyddas från att någon har sex med dem. Med hänsyn till det mycket begränsade underlaget går det inte att dra några vittgående slutsatser av enkätundersökningen. I den lilla grupp som har tillfrågats och svarat kan det dock anas att en liten övervikt anser att det nämnda skyddet är något viktigare än det sexuella självbestämmandet.
Också när det gäller den fokusgruppdiskussion som ECPAT Sverige har anordnat måste det beaktas att underlaget är mycket begränsat. Av de ungdomar som deltog i diskussionen ansåg dock de flesta (fyra av fem) att
244
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
förde en liknande åsikt när det gäller fall där en vuxen har en förtro- endeposition i förhållande till barnet. Att stor åldersskillnad skapar en asymmetri som riskerar att drabba den yngre var något som ung- domarna framförde också när det gäller sexuella kontakter på internet. Som framgått ovan ansåg emellertid en av ungdomarna (den enda poj- ken i gruppen) att det skydd som finns i dag är tillräckligt. Han note- rade dock att det är svårt att dra en tydlig linje för var ett sexuellt själv- bestämmande bör börja och att varje typ av gränsdragning innebär ett problem.
Utifrån de omständigheter och argument som redovisats ovan har
vistannat för att föreslå en reglering som endast omfattar fall där det finns ett orsakssamband mellan barnets nedsatta förmåga att värna sin sexuella integritet och dess deltagande i den sexuella handlingen. Detta genom att ett krav på utnyttjande av den nedsatta förmågan uppställs. Vi föreslår däremot inte att någon särskild otillbörlighetsbedömning överlämnas till domstolen.
Den föreslagna punkten föreskriver därför att paragrafens första stycke även gäller den som begår en gärning som avses där om gärnings- mannen utnyttjar att ett barn under 18 år på grund av psykisk ohälsa, funktionsnedsättning, missbruk, gärningsmannens auktoritet eller annars med hänsyn till omständigheterna har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet.
Ett alternativt förslag – om en reglering utan krav på orsakssam- band bedöms lämpligare – är att det anges att paragrafens första stycke även gäller den som begår en gärning som avses där mot ett barn under 18 år som på grund av psykisk ohälsa, funktionsnedsättning, missbruk, gärningsmannens auktoritet eller annars med hänsyn till omständighe- terna har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. För att ge ett brett beredningsunderlag i det fortsatta arbetet lämnas ett författ- ningsförslag även för detta alternativ (se kapitel 9).
Den nya punkten bör vara subsidiär till 6 kap. 1 §
I förarbetena till bestämmelserna om våldtäkt mot barn och sexuellt utnyttjande av barn anfördes att de är fristående och inte subsidiära i förhållande till de dåvarande paragraferna i 6 kap.
245
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
t.ex. i fall då gärningspersonen genom våld tvingat ett barn under 15 år till samlag – är utgångspunkten att endast 4 § ska tillämpas. Det noterades dock att det i undantagsfall kan förekomma att 1 § till- lämpas vid övergrepp på personer under 15 år, t.ex. då gärningsper- sonen varken insåg eller hade skälig anledning att anta att barnet inte hade uppnått 15 års ålder.474
Som framgår av lagtexten avser 4 § andra stycket i dess nuvarande lydelse gärningar mot barn som har fyllt 15 men inte 18 år. Om bar- net är under 15 år – och gärningspersonen haft uppsåt eller varit oaktsam i förhållande till den omständigheten – tillämpas bestäm- melserna om våldtäkt mot barn – eller sexuellt övergrepp mot barn om det är fråga om andra sexuella handlingar än vaginala, anala eller orala samlag och sådana sexuella handlingar som med hänsyn till kränk- ningens allvar är jämförliga med samlag – redan med hänsyn till bar- nets ålder (4 § första stycket och 6 § första stycket). Det första stycket i 4 § har på så sätt företräde framför det andra stycket. I fall där gärningspersonen har en sådan relation till eller särskilt ansvar för barnet som avses i nuvarande andra stycket (enligt förslaget första punkten i det stycket) bör den regleringen i sin tur ha före- träde framför den nya reglering som vi föreslår gällande utnyttjande av barnets nedsatta förmåga att värna sin sexuella integritet, vilket bör markeras i lagtexten.
Frågan är dock om det ovan nämnda förhållandet att 4 § har före- träde framför bl.a. 1 § bör gälla också i fråga om den nya regleringen. Systematiska skäl talar för en sådan företrädesordning. Det skulle i så fall innebära att om en person t.ex. har samlag med en
474Se prop. 2004/05:45 s. 82 och 134.
246
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
nets nedsatta förmåga att värna sin sexuella integritet. (En första punkt skulle omfatta den nuvarande regleringen i det andra stycket.)
Det skulle dock kunna framstå som stötande, inte minst ur brotts- offrets synpunkt, om t.ex. en överfallsvåldtäkt mot en
En reglering som utgår från att våldtäktsfall som omfattas av 1 § i stället ska hänföras till 4 § om offret är
Därtill kommer att det vid bristande frivillighet – men däremot inte i de fall som den nya regleringen avses ta sikte på – kan vara aktuellt att döma för oaktsam våldtäkt enligt 1 a §. Även detta talar mot att fall där en
Mot den angivna bakgrunden är vår uppfattning att den nya punkten i 4 § andra stycket bör vara subsidiär till bestämmelsen om våldtäkt i 1 §, även om det innebär ett avsteg från vad som i övrigt gäller beträffande förhållandet mellan 4 och 1 §§. Den nya punkten bör därför inledas med ”i annat fall än som avses i första punkten eller 1 §”.
247
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Ytterligare en fråga är vad som bör gälla om barnet är under 15 år och gärningspersonen inte haft uppsåt till eller varit oaktsam inför det förhållandet, men däremot inför det förhållandet att barnet är under 18 år. Enligt vår uppfattning bör den nya regleringen kunna tillämpas i ett sådant fall. Tillämpningsområdet för den nya punkten bör därför inte avgränsas till att barnet har fyllt 15 men inte 18 år (jfr den nuvarande regleringen i 4 § andra stycket), utan endast till att barnet är under 18 år. När det gäller gärningspersoner som står i ett sådant förhållande till barnet som avses i nuvarande 4 § andra stycket torde det i allmänhet vara uppenbart att kravet på subjektiv täckning i förhållande till barnets ålder är uppfyllt. Eftersom den frågan alltså inte ställs på sin spets i de fallen har vi inte sett något behov av att ändra regleringen i den delen. Enligt den föreslagna första punkten i andra stycket förutsätts alltså, i likhet med vad som har gällt hittills, att barnet har fyllt 15 men inte 18 år.
Frågan om hur den nya punkten i 4 § andra stycket förhåller sig till bestämmelsen i 9 § om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling behandlas nedan.
Rubriceringsfrågor m.m.
Om ett brott som avses i den nya punkten i 4 § andra stycket är grovt kan det – utan någon ytterligare lagändring i det avseendet – dömas för grov våldtäkt mot barn enligt bestämmelsens tredje stycke. Som framgår av lagtexten ska det vid bedömningen av om brottet är grovt särskilt beaktas om gärningsmannen har använt våld eller hot om brottslig gärning eller om fler än en förgripit sig på barnet eller på annat sätt deltagit i övergreppet eller om gärningsmannen med hänsyn till tillvägagångssättet eller barnets låga ålder eller annars visat särskild hänsynslöshet eller råhet. Med våld eller hot om brottslig gärning avses detsamma som i 6 kap. 1 §.475 Om det har förekommit sådant våld eller hot vid sexuella handlingar med ett barn i åldern
475Se Agneta Bäcklund m.fl., Brottsbalken,
248
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
som att gärningspersonen med hänsyn till tillvägagångssättet eller offrets låga ålder visat särskild hänsynslöshet eller råhet (1 § tredje stycket). Om barnets deltagande emellertid varit frivilligt och således inte en följd av våldet eller hotet (jfr Svea hovrätts dom den 19 maj 2015 i mål B
Om gärningen med hänsyn till omständigheterna vid brottet är att anse som mindre grovt bör det i stället dömas för sexuellt ut- nyttjande av barn enligt 5 § som har en lindrigare straffskala. I av- snitt 3.3.3 har beskrivits att 5 § är avsedd att tillämpas restriktivt. Som typexempel på när bestämmelsen kan tillämpas har i förarbe- tena nämnts fall där två personer, varav den ena är strax under 15 år, frivilligt har samlag med varandra. Det har också angetts att tillämp- ning av bestämmelsen kan aktualiseras vid frivilliga samlag i vissa av de situationer som anges i nuvarande 4 § andra stycket, dvs. då brottet riktas mot någon som är i åldern
I 6 kap. 14 § föreskrivs ansvarsfrihet för vissa gärningar enligt kapitlet mot barn under 15 år, om det är uppenbart att gärningen inte
476Jfr prop. 1991/92:35 s.
477Se prop. 2004/05:45. s. 77 och 144.
478Jfr angående våldtäktsbrottet prop. 2017/18:177 s. 83 och 84.
249
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
inneburit något övergrepp mot barnet med hänsyn till den ringa skill- naden i ålder och utveckling mellan den som har begått gärningen och barnet samt omständigheterna i övrigt. Bestämmelsen är tillämplig vid bl.a. sexuellt utnyttjande av barn och sexuellt övergrepp mot barn som är mindre allvarligt. Avsikten är att bestämmelsen ska tillämpas med stor restriktivitet. För att något övergrepp inte ska ha skett krävs att barnet i ålder befinner sig nära gränsen för den sexuella självbestämmande- rätten, dvs. 15 år. Den som har begått gärningen bör endast vara obetydligt äldre och kommit obetydligt längre i sin mognad. Vidare bör hänsyn tas till omständigheterna i övrigt, i första hand parternas relation till varandra och omständigheterna under vilka den sexuella handlingen företogs. Det krävs att barnet deltagit i den sexuella hand- lingen helt frivilligt, dvs. utan att tvång eller någon annan form av otill- börlig påverkan har använts. Ett typiskt fall där man kan tänka sig ansvarsfrihet är enligt förarbetena att en
Om det är fråga om en annan sexuell handling än som avses i 6 kap. 4 och 5 § – dvs. en sexuell handling som med hänsyn till kränkningens allvar inte är att jämställa med ett vaginalt, analt eller oralt samlag – bör brott enligt den nya punkten i 4 § andra stycket bedömas som sexu- ellt övergrepp mot barn enligt 6 §. Första stycket i 6 § bör därför ändras så att hänvisningen där till 4 § andra stycket även omfattar sådana brott. Ändringen innebär också att ett brott av det aktuella slaget som är mindre grovt kan komma att bestraffas enligt den lind- rigare straffskalan i 6 § andra stycket. Den straffskalan sträcker sig från böter till fängelse i högst ett år. Vidare kommer grova fall kunna bedömas som grovt sexuellt övergrepp mot barn enligt 6 § tredje
479Se prop. 2004/05:45 s. 116, 151 och 152.
250
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
stycket. Vid bedömningen av om brottet är grovt ska enligt den bestämmelsen särskilt beaktas om gärningsmannen är närstående till barnet eller i övrigt utnyttjat sin ställning eller missbrukat ett särskilt förtroende eller om fler än en förgripit sig på barnet eller på annat sätt deltagit i övergreppet eller om brottet med hänsyn till tillväga- gångssättet eller barnets låga ålder eller annars inneburit ett hänsyns- löst utnyttjande av barnet.
Som framgått av avsnitt 3.3.3 innebär uttrycket att gärningsman- nen är närstående till barnet eller i övrigt utnyttjat sin ställning eller missbrukat ett särskilt förtroende att det vid ett sexuellt övergrepp mot barn ska ses som försvårande att brottet begåtts av en person som står barnet nära eller annars har anförtrotts eller haft tillsyn över barnet. Avsikten är emellertid inte att brottet i alla sådana situationer ska bedömas som grovt. Detta gäller även i fråga om de brott som riktar sig mot barn i åldern
De angivna exemplen på omständigheter som kan kvalificera ett sexuellt övergrepp mot barn som grovt skiljer sig alltså i vissa avse- enden från kvalifikationsgrunderna när det gäller grov våldtäkt mot barn i 4 §. Diskrepansen har diskuterats i ett tidigare lagstiftnings- ärende där regeringen anförde att skillnaden i utformningen av de grova brotten kunde motiveras främst av att förutsättningarna för brotten våldtäkt mot barn och sexuellt övergrepp mot barn skiljer sig åt.481 I det nämnda lagstiftningsärendet diskuterades också lämp- ligheten i att gärningspersonens närståenderelation till barnet eller särskilda vård- eller tillsynsansvar både utgör en brottsförutsättning när det gäller sexuellt övergrepp mot barn i åldern
480Se prop. 2012/13:111 s. 115.
481Se a. prop. s.
251
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
andra stycket) och även anges som en sådan omständighet som särskilt ska beaktas vid bedömningen av om ett sådant brott är grovt. Reger- ingen såg inte något principiellt hinder mot att låta den nämnda om- ständigheten komma till direkt uttryck i 6 § och framhöll att en helhets- bedömning av samtliga omständigheter i det enskilda fallet ska göras.482
Med den lagändring som vi föreslår kan, som framgått ovan, gär- ningspersonens auktoritet få betydelse för om barnet har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet och därmed om en brottslig gärning föreligger enligt den nya punkten i 4 § andra stycket. Det innebär att det blir en viss överlappning mellan den nya regleringen och kvalifikationsgrunden i 6 § tredje stycket som tar sikte på att gärningspersonen är närstående till barnet eller i övrigt utnyttjat sin ställning eller missbrukat ett särskilt förtroende. Utifrån den nyss nämn- da ståndpunkten som regeringen redovisat gällande brottsförutsätt- ningarna i 4 § andra stycket i dess nuvarande lydelse finns det dock inte något hinder mot en sådan ordning.
Bestämmelsen i 6 kap. 9 § brottsbalken bör behållas
Bestämmelsen i 6 kap. 9 § brottsbalken om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling har behandlats närmare i avsnitt 3.3.5. Med rekvisitet ersättning avses förutom pengar även materiella saker, såsom smycken, kläder, alkohol eller narkotika.483 Även förmåner som exem- pelvis resor eller restaurangbesök omfattas rimligen. Det avgörande är då inte om parterna benämner ersättningen som ”betalning” eller som ”gåva”, utan om ersättningen – eller löfte om ersättning – varit en för- utsättning för barnets medverkan i en sexuell handling. Om det finns ett sådant orsakssamband och övriga rekvisit är uppfyllda kan alltså 9 § tillämpas också i fall av så kallad sugardejting (se avsnitt 3.10).
I avsnitt 3.13 behandlas frågan om tillämpligheten av 9 § när det gäller sexuella handlingar som utförs på distans, t.ex. via internet.
Av avsnitt 3.6 har framgått att av de gymnasieelever i Stiftelsen Allmänna Barnhusets undersökning som svarade att de hade tagit emot ersättning för sex uppgav 19 procent att de hade gjort det på grund av behov av droger. 42 procent uppgav att de sålde sex för att de mådde psykiskt dåligt. Elever som hade haft sex mot ersättning
482Se a. prop. s.
483Se prop. 2004/04:45 s. 104, 147 och 148.
252
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
hade en signifikant sämre hälsa än andra elever och var i högre grad diagnostiserade med någon funktionsvariation.484
Som beskrivits i avsnitt 3.8 var det också bland ärendena i Brås studie avseende utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling (rapport 2022:4) vanligt att målsägandena på olika sätt mådde dåligt och befann sig i en mycket svår och påfrestande situation. Det hand- lade ofta om depressioner, ångest och självskadebeteenden. I ett flertal ärenden framgick även att målsäganden hade problem med missbruk av alkohol, narkotika eller tabletter. Det var också vanligt att måls- äganden hade varit placerad i ett familjehem, i ett jourhem eller vid en institution. Att barn och ungdomar med erfarenhet av sexuella hand- lingar mot ersättning i högre grad än andra unga befinner sig i olika typer av utsatthet hade också bekräftats av flera tidigare studier. Vidare noterade Brå att man ofta kunde se att barnets gränser förskju- tits, bl.a. genom en gradvis normalisering och manipulering och ge- nom att gärningsmannen utnyttjar det ojämlika maktförhållandet som råder mellan barn och vuxna. Brå konstaterade att stor åldersskillnad, beroendeställning och psykisk ohälsa var vanligt förekommande i stu- dien och utgjorde försvårande omständigheter, men att det var ovanligt att sådana omständigheter fick genomslag vid straffmätningen eller ledde till att våldtäktslagstiftningen prövades.
I våra kontakter med Ombudsmannen mot kommersiell sexuell exploatering av barn (OKSE) och ChildX (tidigare Child10) har den uppfattningen framförts att brottet utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling borde inkorporeras i brottet våldtäkt mot barn. En stor andel av de 329 personer i åldern
484Se Åsa Landberg m.fl., Unga, sex och internet efter #metoo: Om ungdomars sexualitet och utsatthet för sexuella övergrepp och sexuell exploatering i Sverige 2020/2021, Stiftelsen All- männa Barnhuset, september 2021, s.
253
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Med hänsyn till vad som ovan beskrivits om utsattheten hos många barn som deltar i sexuella handlingar mot ersättning bör det vid sådana handlingar ofta kunna konstateras att barnet har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet och att gärningspersonen utnyttjat detta. Betalningen kan också i sig skapa en sådan obalans i maktför- hållandet mellan barnet och gärningspersonen som gör att den nämnda förmågan hos barnet sätts ned.
Genom den nya regleringen i 4 § kommer alltså många fall som enligt nuvarande lagstiftning bedöms som utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling enligt 9 § kunna bestraffas som i första hand våldtäkt mot barn. Utrymmet att döma för brott enligt 9 § kommer därmed att minska. Detta är enligt vår uppfattning en önskvärd effekt. Förändringen innebär att straffansvaret bättre kommer att återspegla brottets allvar i dessa fall.
Andra fall där någon har förmått ett barn att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling – men där det inte är bevisat att en nedsatt förmåga att värna den sexuella integriteten har förelegat och utnyttjats
–bör emellertid även fortsättningsvis bestraffas enligt 9 § om barnet har deltagit i den sexuella handlingen frivilligt. Även om det också i dessa fall är fråga om ett utnyttjande av barnet är det enligt vår upp- fattning inte proportionerligt att en sådan gärning hänförs till en be- stämmelse där minimistraffet för brott av normalgraden är tre års fäng- else (4 § första stycket). Det kan nämnas att också i övriga nordiska länder regleras brott som motsvarar utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling i separata bestämmelser som har lägre straffskalor jäm- fört med vad som gäller för våldtäkt mot barn (se avsnitt 3.5).
I undantagsfall – då omständigheterna klart avviker från vad som normalt är fallet – kan brottet bedömas enligt den lindrigare straff- skalan i 9 § andra stycket. Som exempel på situationer där 9 § andra stycket kan tillämpas har i tidigare förarbeten nämnts att ersättning i någon form visserligen förekommit men offret är nära 18 års ålder och skillnaden i ålder mellan offer och gärningsman är liten och om- ständigheterna även i övrigt är sådana att straffvärdet är lågt.485
Som framgått av avsnitt 3.3.5 fick 9 § sin nuvarande brottsbeteck- ning utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling genom en lag- ändring som trädde i kraft den 1 januari 2020. Samtidigt ändrades straffskalan så att minimistraffet höjdes från böter till fängelse och
485Se prop. 2021/22:231 s. 65 och 90.
254
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
maximistraffet höjdes till fängelse i fyra år.486 I syfte att höja straff- nivån för brottet ytterligare skärptes den 1 augusti 2022 minimistraf- fet från allmänna fängelseminimum till fängelse i sex månader. Vid den sistnämnda lagändringen infördes också den särskilda straffskalan om fängelse i högst ett år för mindre grovt brott.487 Att införa en särskild straffskala för grovt brott har i tidigare lagstiftningsärenden bedömts vara olämpligt.488
Enligt vår uppfattning finns det inte skäl att i nuläget ytterligare förändra bestämmelsen i 9 § i sak. (Se däremot våra överväganden om borttagande av bestämmelsens subsidiaritetsklausul i nästföl- jande avsnitt.) Som framgått ovan kommer en följd av den utvidg- ning av 4 § som vi föreslår bli att många fall av utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling kommer att omfattas av andra sexual- brottsbestämmelser med strängare straffskalor. Det gäller i första hand regleringen om våldtäkt mot barn. Då kan gärningspersonen, utan att åklagaren behöver bevisa att offrets deltagande inte var fri- villigt på det sätt som avses i bestämmelsen som våldtäkt i 1 §, dömas enligt en straffskala där minimistraffet för brott av normalgraden är fängelse i tre år. Tröskeln för när allvarliga fall kan leda till strängare straff sänks alltså genom den föreslagna lagändringen.489
9 § bör inte längre vara subsidiär till de tidigare bestämmelserna i kapitlet
Bestämmelsen i 9 § är enligt den nuvarande regleringen subsidiär till de tidigare bestämmelserna i kapitlet och ska alltså endast tillämpas om inte ansvar för brott enligt
486Se prop. 2018/19:157.
487Se prop. 2021/22:231.
488Se prop. 2018/19:157 s.
489Jfr prop. 2021/22:231 s.
490Se prop. 2004/05:45.
491Se a. prop. s. 150.
255
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Straffskalan för köp av sexuell handling av barn var när det brottet infördes böter eller fängelse i högst två år. Det fanns vid den tid- punkten inte något brott i
I propositionen till 2022 års sexualbrottsreform diskuterades där- emot frågan om införande av en liknande subsidiaritetsklausul i 8 § som avser utnyttjande av barn för sexuell posering. Regeringen fann dock att det även i fortsättningen borde vara möjligt att döma i kon- kurrens för sådant brott och något annat sexualbrott. Som skäl för detta angavs i huvudsak att skyddsintresset för straffbestämmelsen i 8 § – som inte har den sexuella kränkningen som sitt direkta skydds- intresse utan straffbelägger ett främjande eller utnyttjande av att bar- net poserar – delvis är ett annat än skyddsintresset för bestämmelserna om bl.a. våldtäkt. Regeringen ansåg således att någon subsidiaritets- klausul inte skulle införas. Lösningen av konkurrensfrågor skulle i stället, liksom tidigare, vara en uppgift för rättstillämpningen.493
Med hänsyn till att straffskalan för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling numera är strängare än för vissa av de föregående brotten i kapitlet måste sådana gärningar som avses i 9 § kunna för- anleda ansvar enligt den bestämmelsen även om handlandet också träffas av någon paragraf tidigare i kapitlet. Vi föreslår därför att sub- sidiaritetsklausulen i 9 § tas bort så att det, i likhet med vad som gäller för 8 §, blir möjligt att döma i konkurrens för sådant brott och något annat sexualbrott. Enligt vårt förslag ska alltså uttrycket ”i annat fall än som avses förut i detta kapitel” strykas från 9 §.
492Jfr prop. 2021/22:231, SOU 2021:43, prop. 2018/19:157 samt SOU 2016:42.
493Se prop. 2021/22:231 s. 25 och 43.
256
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Förslaget innebär att det i vissa fall kommer finnas förutsättningar att döma för såväl brott enligt 9 § som något brott enligt
3.13Det straffrättsliga skyddet vid köp av sexuella handlingar som utförs på distans
3.13.1Utgångspunkter
Som framgått av avsnitt 3.9 om sexhandelns digitalisering är en del av de sexuella tjänster som förekommer på internet digitala och utförs exempelvis via webbkamera som en digital ”sexshow”, så kallad cam- show. Det förekommer såväl inspelade shower som livestreaming- shower. Den som utför showen kan på uppdrag av köparen genomföra sexuella handlingar på sig själv eller tillsammans med någon annan person. Sådana digitala sexuella tjänster säljs också av barn och unga.495
Att sexuella handlingar mot ersättning kan utföras på distans på det sättet innebär att gränsen mellan prostitution och pornografi i viss mån suddas ut, vilket organisationer från civilsamhället hade fram- hållit i Brås undersökning avseende köp av sexuell tjänst som behand- lats i avsnitt 3.8.3.496 Det finns också exempel på att svenska produ-
494Jfr t.ex. ”Tejpningen” NJA 2013 s. 397 p. 16.
495Se bl.a. ECPAT Sverige, En rapport om barns och ungas syn på sexualitet, samtycke och relationer på nätet, 2022.
496Se Brå, rapport 2022:3 s. 28.
257
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
center av pornografi erbjuder kunder att påverka innehållet i porr- filmer, där kundens agerande kan sägas ligga i gränslandet mellan konsumtion av pornografi och sexköp. En liknande gråzon förelig- ger när det gäller den sortens pornografi som produceras genom att modellerna själva laddar upp bilder och filmer där de utför eller del- tar i sexuella handlingar. Materialet kan laddas upp på renodlade porrforum eller på plattformar som OnlyFans. I båda fallen kan det finnas möjlighet till direktkontakt mellan modellen och den som tar del av materialet.497
Enligt våra direktiv ska vi se över regleringen om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling, köp av sexuell tjänst och koppleri. Vår uppgift i det avseendet är att undersöka om regleringen är ändamåls- enligt utformad bl.a. när det gäller gärningar som begås genom använ- dande av internetbaserade verktyg. Här bör enligt direktiven beaktas att yngre vuxna finns bland dem som drabbas. Översynen bör därför gälla alla åldrar, men minderåriga bör uppmärksammas särskilt.
Vårt uppdrag inkluderar inte att överväga något allmänt förbud mot pornografi.498
I detta avsnitt behandlas frågan om det straffrättsliga skyddet vid köp av sexuella handlingar som utförs på distans, främst via internet. Inledningsvis beskrivs rättsläget i fråga om sexualbrott på distans i allmänhet. Vi behandlar därefter frågan om bestämmelserna 6 kap. 9 § respektive 11 och 12 §§ brottsbalken i nuläget kan tillämpas i fall där den sexuella handlingen har utförts på distans. Sedan behandlas argu- ment som har framförts om att 11 och 12 §§ bör utvidgas till att avse sådana distansfall. Därefter ges en redogörelse för vissa yttrande- frihetsrättsliga aspekter. Slutligen redovisas våra överväganden.
Frågan om det straffrättsliga skyddet vid koppleribrott begångna utomlands behandlas i avsnitt 3.14.
3.13.2Allmänt om sexualbrott på distans
I avsnitt 3.2 har beskrivits att begreppet sexuellt umgänge ersattes med begreppet sexuell handling genom 2005 års sexualbrottsreform. Ändringen innebar bl.a. att det inte längre skulle krävas att en hand- ling innefattat fysisk och varaktig kroppslig beröring. Avgörande
497Se Talita, Syns man inte finns man inte. Inblick i den svenska porrindustrin, 2019.
498Jfr prop. 1997/98:55 s. 106 samt SOU 2001:14 s.
258
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
skulle i stället vara om handlingen haft en påtaglig sexuell prägel och varit ägnad att kränka offrets sexuella integritet. Begreppet sexuell handling fick därmed en vidare innebörd än sexuellt umgänge. En stor mängd olika sexuella handlingar som en person kan utsättas för skulle omfattas av begreppet. Karakteriserande för sådana handlingar skulle vara att gärningspersonen på ett eller annat sätt använder eller utnyttjar offrets kropp som ett hjälpmedel för att bereda sig själv sexuell tillfredsställelse. Regeringen överlät ett visst tolkningsutrymme till rättstillämpningen för att i varje enskilt fall bedöma om ett visst agerande skulle anses utgöra en sexuell handling. Begreppet skulle även kunna avse sådana situationer där gärningspersonen själv vidtar eller förmår offret att vidta flera olika handlingar som sedda var för sig inte kvalificerar för bedömningen ”sexuell handling” men som sedda tillsammans i dess helhet gör det.499 Som ett exempel på en sådan annan sexuell handling som avsågs i dåvarande 6 kap. 2 § brotts- balken nämndes i propositionen att någon förmår en annan person att onanera på sig själv.500
Av Högsta domstolens praxis före 2022 års sexualbrottsreform (prop. 2021/22:231) framgick att bestämmelserna om våldtäkt mot barn och sexuellt övergrepp mot barn omfattade den situationen att den sexuella handlingen genomförs med den andra personen på distans med användning av digitala hjälpmedel, såsom videosamtal, förutsatt att gärningspersonen på något sätt deltar under den del av händelse- förloppet som innehåller det agerande av den andra personen som kan kvalificera handlingen som sexuell. Däremot ansågs rekvisitet att genomföra en sexuell handling med ett barn inte omfatta att förmå ett barn att senare i ensamhet utföra en sexuell handling på sig själv, filma detta och sedan överföra filmen till gärningspersonen. Vid sådana tids- uppdelade händelseförlopp gick det alltså inte att döma för våldtäkt mot barn eller sexuellt övergrepp mot barn.501 Det förekom emellertid att ansvar för grovt utnyttjande av barn för sexuell posering blev aktuellt i sådana fall.502
Ett av huvudsyftena med 2022 års reform var att stärka skyddet mot allvarliga sexuella kränkningar som begås på distans, t.ex. över internet. I betänkandet redovisades resultatet av studier som hade analyserat hur barn påverkas av sexualbrott som begåtts över inter-
499Se prop. 2004/05:45 s.
500Se a. prop. s. 80 och 140.
501Se NJA 2015 s. 501 p. 9 och NJA 2018 s. 1103 p. 17.
502Se t.ex. Hovrätten för Västra Sveriges dom den 30 april 2019 i mål B
259
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
net. Enligt en av studierna uppvisar barn som har utsatts för sexuella övergrepp över internet psykisk ohälsa och posttraumatiska symtom i mycket hög grad. I studien konstaterades att detta indikerar att övergrepp på nätet är lika allvarliga som övergrepp som sker utanför nätet. I en annan studie konstaterades att de barn som har utsatts för sexuella övergrepp över internet uppvisar samma symtom som barn som utsatts för sexuella övergrepp offline. Av båda dessa studier framgick också att barns hälsa påverkas negativt av att övergrepp dokumenterats och av att övergreppsmaterial kan spridas.503
I samband med remitteringen av betänkandet ifrågasatte Brå om kränkningen vid handlingar med uppdelat förlopp kan antas vara densamma som när handlingarna följs av gärningspersonen i realtid. Brå anförde att brottsoffrets utsatthet vid utförandet av de sexuella handlingarna torde vara lägre, om än fortfarande allvarlig, när gär- ningspersonen inte är närvarande fysiskt eller på distans i realtid. Att graden av kränkning och lidandet i många fall ändå är lika stort som vid fysiska övergrepp eller vid distansbrott i realtid beror, enligt vad Brå anförde, till stor del på dokumentationen av övergreppet och rädslan för spridning av övergreppsmaterialet och inte i första hand på kränkningen genom den sexuella handlingen i sig. Brå menade att detta talar för en särreglering som fokuserar på kombinationen av den sexuella kränkningen och rädslan för spridning snarare än att jämställa den sexuella kränkningen vid de två typerna av brott. Också Solna tingsrätt ifrågasatte om graden av kränkning verkligen är densamma vid så vitt skilda fall som att en gärningsperson med våld tvingat en målsägande till samlag respektive att en gärningsper- son förmått en person som inte deltagit frivilligt att i enrum utföra en med samlag jämförlig handling på sig själv. Brottsoffermyndigheten menade däremot att den kränkning som brottsoffret utsätts för är densamma och i vart fall lika allvarlig som om gärningspersonen tagit del av övergreppet i realtid. ECPAT påpekade att barn som förmås att utföra handlingar på sig själva inte sällan känner en stor skuld och skam samt ett stort medansvar. Enligt vad ECPAT anförde är det inte omöjligt att barnet känner en än större skam och skuld när för- övaren inte närvarar i realtid eftersom omgivningen kan anse att barnet haft möjlighet att agera på annat sätt.504
503Se SOU 2021:43 s.
504Se prop. 2021/22:231 s. 22 och 23.
260
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Utredningen hade inte kunnat identifiera några studier som analy- serat hur vuxna personer påverkas av sexualbrott som sker på distans.505 Regeringen konstaterade dock i propositionen att det saknas anled- ning att utgå från annat än att även vuxna tar skada av sådana brott i den mån de förekommer. Enligt regeringen borde en utgångspunkt för lagstiftningen vara att sexualbrott som sker på distans, såväl mot barn som vuxna, kan vara lika allvarliga som sexualbrott som inte sker på distans och att så är fallet också då gärningspersonen inte har del- tagit i realtid när den sexuella handlingen företagits. Även vid sådana distansbrott med ett uppdelat händelseförlopp borde det enligt reger- ingen finnas ett ändamålsenligt straffrättsligt skydd på en nivå som motsvarar regleringen av de allvarligaste sexualbrotten. Vid sidan av rekvisitet genomföra behövdes det därför ett rekvisit som träffar de situationer som bedömdes straffvärda men som före reformen föll utanför det straffbara området.506
I likhet med utredningen ansåg regeringen att handlingsrekvisitet förmå borde användas för att beskriva det handlande som vid sidan av genomförande borde omfattas av straffansvar. I det avseendet på- pekade regeringen att förmå redan förekom bl.a. i straffbestämmel- serna i 6 kap. brottsbalken om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling (9 §) och sexuellt ofredande (10 §).507
Vidare konstaterade regeringen att det för straffansvar borde krävas att gärningspersonens handlande leder till att offret på något sätt är med om den sexuella handlingen. Det noterades att det i fråga om distansbrott ofta är offret som utför sexualhandlingen på sig själv, men att det också förekommer att gärningspersonens agerande avser att någon annan utför den sexuella handlingen på offret eller att offret utför den sexuella handlingen på någon annan. Regeringen delade utredningens uppfattning att lagtexten borde utformas så att det uppställs krav på att offret ska företa eller tåla en sexuell handling. Regeringen påpekade att uttrycket företa eller tåla var väl inarbetat och har en tydlig avgränsning samt att det redan förekom i bestäm- melsen om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling (9 §).508
Mot denna bakgrund utvidgades straffansvaret för våldtäkt och sexuellt övergrepp till att omfatta den som ”förmår en person som inte deltar frivilligt att företa eller tåla” en sådan sexuell handling som avses
505Se a. SOU s. 142.
506Se a. prop. s.
507Se a. prop. s.
508Se a. prop. s. 29.
261
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
i respektive straffbestämmelse. Dessutom utvidgades straffansvaret för våldtäkt mot barn och sexuellt övergrepp mot barn till att omfatta den som ”på ett otillbörligt sätt förmår barnet att företa eller tåla” en sådan sexuell handling som avses i de straffbestämmelserna. För straffansvar krävs inte enligt någon av de nämnda bestämmelserna att övergreppet dokumenteras eller att det sker någon särskild återkoppling till gär- ningspersonen.509
3.13.3Tillämpligheten av 6 kap. 9 § brottsbalken i distansfall
Som framgått av avsnitt 3.3.4 konstaterade regeringen i samband med 2022 års reform att bestämmelsen i 6 kap. 8 § brottsbalken om utnytt- jande av barn för sexuell posering på senare år fått förnyad aktualitet genom den tekniska utvecklingen och möjligheten till elektronisk kom- munikation. Det angavs i det avseendet att det inte var ovanligt med fall där barn förmås att posera framför en webbkamera efter instruk- tioner från gärningspersonen.510
Rekvisitet sexuell posering avser medverkande i eller utförande av en sexuell handling eller ohöljd exponering av sexuell innebörd inför en eller flera personer eller framför en kamera.511 I samband med reformen framhöll regeringen dock att brottet inte främst tar sikte på sexuella handlingar utan kompletterar de övriga sexualbrotten genom att straff- belägga ett annat agerande. Regeringen noterande också att den utvidg- ning som samtidigt skedde av bestämmelserna om våldtäkt och sexuellt övergrepp och motsvarande brott mot barn, för att skärpa straffansva- ret för sexualbrott på distans, innebar att fler gärningar som typiskt sett även innefattar posering skulle komma att vara straffbara som t.ex. våldtäkt mot barn.512
Om ett barns sexuella posering har skett mot ersättning anses poser- ingen regelmässigt ha varit ägnad att skada barnets hälsa eller utveck- ling, vilket är en förutsättning för straffansvar enligt 6 kap. 8 § när det gäller barn i åldern
Beträffande fall där ersättning har betalats eller utlovats och där poseringen har utgjort en sexuell handling uppstår frågan om gär-
509Se a. prop. s.
510Se a. prop. s. 59 och 60.
511Se prop. 2004/04:45 s. 146.
512Se prop. 2021/22:231 s. 60.
513Se prop. 2004/04:45 s. 146 och 147.
262
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
ningen omfattas av bestämmelsen i 6 kap. 9 § brottsbalken om utnytt- jande av barn genom köp av sexuell handling. Bland ärendena i Brås studie avseende det brottet (Brå rapport 2022:4) angavs det, som fram- gått av avsnitt 3.8.2, finnas ett par fall där övergrepp hade skett enbart på distans via internet, utan några försök att även träffas fysiskt. Enligt uppgift från Brå gick endast ett av de ärendena till åtal. I samband med åtalet ändrades brottsrubriceringen till grovt utnyttjande av barn för sexuell posering, vilket den tilltalade också dömdes för.
Vid sökningar i rättsdatabasen JUNO, Norstedts Juridik, i november 2022 har vi funnit endast en tingsrättsdom514 avseende till- lämpning av 6 kap. 9 § i distansfall. Avgörandet gällde en man som enligt vad tingsrätten funnit utrett hade betalat för en ”sexshow” som en
Frågan om brottet utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling kan bli aktuellt i distansfall berördes inte uttryckligen i för- arbetena till 2022 års reform där översynen av straffansvaret för sexualbrott på distans i första hand avsåg brotten i 6 kap.
Att det sällan förekommer åtal för brott enligt 6 kap. 9 § på distans torde kunna förklaras av att den bestämmelsen uttryckligen är sub- sidiär till de tidigare paragraferna i kapitlet och att gärningspersonens agerande i de fallen i allmänhet också träffas av bestämmelsen i 8 § om utnyttjande av barn för sexuell posering. Att utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling på distans täcks in av 8 § var också en bedöm- ning som Brå gav uttryck för i sitt remissyttrande över SOU 2021:43.
514Växjö tingsrätts dom den 2 juli 2021 i mål B
515Se Göta hovrätts dom den 1 oktober 2021 i mål B
516Se SOU 2021:43 samt prop. 2021/22:231.
263
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Som framgått av avsnitt 3.12 föreslår vi att subsidiaritetsklausulen i 6 kap. 9 § tas bort. Med det förslaget bör det oftare kunna bli aktuellt att åtala och döma för utnyttjande av barn genom köp av sexuell hand- ling i distansfall. Samtidigt innebär vårt förslag om utvidgning av 6 kap. 4 § att fler fall av sexuella handlingar mot ersättning – oavsett om gärningen har begåtts på distans eller inte – kommer att omfattas av regleringen om våldtäkt mot barn.
3.13.4Tillämpligheten av 6 kap. 11 och 12 §§ brottsbalken i distansfall
Bestämmelsen om köp av sexuell tjänst i 6 kap. 11 § brottsbalken tar sikte på den som skaffar sig en tillfällig sexuell förbindelse mot ersätt- ning. Straffansvaret för koppleri 12 § avser den som främjar eller på ett otillbörligt sätt ekonomiskt utnyttjar att en person har tillfälliga sexu- ella förbindelser mot ersättning
Begreppet tillfällig sexuell förbindelse är inte definierat i lagtexten. Som framgått av avsnitt 3.3.8 uttalades i propositionen till den tidi- gare sexköpslagen att med sexuell förbindelse avses främst samlag, men att det även räcker med annat sexuellt umgänge.517 Regeringen gav uttryck för samma uppfattning 2005 när förbudet mot köp av sexuell tjänst togs in i brottsbalken i stället för att regleras i en sär- skild lag.518 Med sexuellt umgänge avsågs detsamma som med äldre rätts uttryck könsligt umgänge. Det uttrycket innefattade, förutom samlag, främst någorlunda varaktig beröring av den andres könsorgan eller beröring av den andres kropp med det egna könsorganet.519 I den nyss nämnda propositionen konstaterade regeringen vidare, med hän- visning till uttalanden i doktrin, att nakenposering inte torde omfattas av begreppet sexuell förbindelse.520 Att nakenposering inte anses om- fattas av regleringen framgår också av den utvärdering av förbudet mot köp av sexuell tjänst som låg till grund för en straffskärpning avseende det brottet 2011.521
Det kan nämnas att 1993 års Prostitutionsutredning i sitt betän- kande (SOU 1995:15) hade föreslagit införande av ett brott benämnt könshandel som skulle omfatta inte bara köp av samlag och annat sexu-
517Se prop. 1997/98:55 s. 136.
518Se prop. 2004/05:45 s. 150.
519Se prop. 1983/84:105 s. 50 och NJA II 1962 s. 166 och 167.
520Se prop. 1997/98:55 s. 136 och 137 med hänvisning till Nils Jareborg, Brotten, 2 uppl. s. 319.
521SOU 2010:49 s. 219.
264
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
ellt umgänge, utan också sådana sexuella tjänster där någon beröring av könsdelar inte direkt förekommit. Som exempel på sådana tjänster nämnde utredningen så kallad privat posering som förekommer på sexklubbar. I den föreslagna bestämmelsen användes ändå begreppet tillfällig sexuell förbindelse. Enligt utredningen kunde det begreppet även innefatta annan sexuell aktivitet än sexuellt umgänge. I den före- slagna författningskommentenen tydliggjordes att uttrycket avsåg också sådana tjänster där beröring av könsdelar inte direkt förekom- mit, t.ex. sexuell posering.522 Utredningen hade också föreslagit att straffansvaret för koppleri skulle utvidgas till att omfatta även den som främjar eller bereder sig vinning av att annan har tillfällig sexuell för- bindelse där kroppskontakt inte förekommer. Denna utvidgning av straffansvaret skulle, enligt utredningen, inte kräva någon omformu- lering av lagtexten som språkligt ansågs täcka in också de nämnda fallen. Utredningen noterade dock att det behövde slås fast att lag- texten framdeles skulle ha denna innebörd.523 Utifrån de ovan nämnda uttalandena i den efterföljande propositionen framstår det som att regeringen däremot utgick från att sexuell förbindelse inte innefattade någon annan sexuell aktivitet än sexuellt umgänge.524
Sedan 2005 års sexualbrottsreform används, som framgått ovan, inte begreppet sexuellt umgänge i 6 kap. brottsbalken utan det har er- satts av rekvisitet sexuell handling. När det gäller förbudet mot köp av sexuell tjänst hade kommittén föreslagit att det skulle innefatta sådana sexuella aktiviteter som utgör sexuellt umgänge. Kommittén hade an- fört att de skäl som motiverar en skärpt syn på vilka gärningar som lagstiftningen om sexualbrott bör riktas mot, beträffande bl.a. köp av sexuella tjänster, inte är lika starka som när det gäller de renodlade brotten mot offrens sexuella integritet.525 Remissinstanserna Hovrät- ten över Skåne och Blekinge och Domstolsverket hade invänt mot detta och ifrågasatt bl.a. om det inte vore tydligare och mer konsekvent att även låta förbudet mot köp av sexuella tjänster anknyta till begreppet sexuell handling. Eftersom regeringen ansåg att begreppet tillfällig sexuell förbindelse borde behållas i lagtexten skulle enligt regeringen detta begrepp, precis som tidigare, anknyta till samlag och annat sexu- ellt umgänge enligt tidigare förarbeten.526
522Se SOU 1995:15 s.
523Se a. SOU s.
524Se prop. 1997/98:55 s. 136 och 137.
525Se SOU 2001:14 s.
526Se prop. 2004/05:45 s. 107.
265
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Trots de nu nämnda uttalandena i propositionen har det i litteratu- ren framförts den uppfattningen att en sexuell förbindelse enligt 6 kap. 11 § brottsbalken föreligger vid samlag eller någon annan sexuell hand- ling enligt begreppsbildningen i 6 kap. 2 §, varvid det konstaterats att striptease, nakenposering eller nakensällskap inte omfattas eftersom det inte utgör en sexuell handling.527 Per Ole Träskman har däremot ut- tryckt att innebörden av begreppet sexuell förbindelse inte förändrades genom 2005 års reform.528
Petter Asp har noterat att det inte finns något vägledande avgör- ande i fråga om den nedre gränsen för tillfällig sexuell förbindelse i detta avseende. Han har emellertid konstaterat att Arbetsdomstolen i AD 63/2007 – som gällde avskedande av en icke ordinarie domare på grund av påstått köp av sexuell tjänst – fann att en handling bestående i att domaren mot betalning onanerat inför en lättklädd kvinna utan att någon fysisk kontakt förekommit mellan dem inte var en sådan gärning som omfattades av kriminaliseringen.529 Vi har inte hittat några andra domstolsavgöranden där denna fråga berörs.
Brå konstaterade i sin rapport Prostitution och människohandel för sexuella ändamål (rapport 2011:18) att sexhandel utan fysisk berör- ing är ett outforskat område samt att de kartläggningar som gjorts främst avser prostitution med fysisk kontakt eftersom förbudet mot köp av sexuell tjänst enbart avser den typen av sexhandel. Brå note- rade dock att flera forskare hade lyft fram att det även finns andra typer av prostitution som också behövde belysas, till exempel poser- ing med smekning av den egna kroppen i ett och samma rum eller genom webbkamera.
Vid remitteringen av SOU 2021:43 – som låg till grund för sexual- brottsreformen 2022 – påtalade Brå och Unizon att det fanns behov av att utreda om brottet köp av sexuell tjänst kan begås på distans. Brå noterade att utredningen hade fokuserat på 6 kap.
527Se Nils Jareborg m.fl., Brotten mot person och förmögenhetsbrotten, 2 uppl. 2015 s. 143 samt Agneta Bäcklund m.fl., Brottsbalken,
528Se Per Ole Träskman, Sexuella och andra (farliga) förbindelser samt försök därtill. Legali- tetsprincipen och köp av sexuell tjänst. Festskrift till Suzanne Wennberg, 2009 s. 383 ff. på s. 402.
529Se Petter Asp, Brottsbalk (1962:700) 6 kap. 11 §, avsnitt 2.2, Lexino
266
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
zon framhöll att prostitution mer och mer övergår till internet och att utredningen hade berört exempelvis webcamfilmer i fråga om andra sexualbrott. Enligt Unizon borde det ses över huruvida köp av sexuella tjänster på distans – vilket Unizon beskrev som ”pornografi i realtid” – kan medföra straffansvar enligt 11 §.
Frågan om brottet köp av sexuell tjänst kan begås på distans berör- des inte i den efterföljande propositionen (prop. 2021/22:231).
Det som är avgörande för om de nuvarande bestämmelserna i
11 och 12 §§ kan tolkas så att de omfattar distansfall är om rekvisitet sexuell förbindelse kan sägas anknyta till den tidigare eller till den nuva- rande begreppsbildning i 6 kap. brottsbalken. Detta eftersom sexuell handling – till skillnad från sexuellt umgänge – inte förutsätter någon fysisk beröring utan även kan bestå i exempelvis att offret onanerar på sig själv.530 Genomförande av en sexuell handling förutsätter inte heller att gärningspersonen fysiskt har befunnit sig på samma plats som off- ret utan kan förekomma på distans.531 Om rekvisitet sexuell förbindelse skulle bedömas omfatta sådana distansfall kan frågan uppstå om det också gäller fall där gärningspersonen inte har deltagit i realtid när den sexuella handlingen ägt rum. I det avseendet kan noteras att 11 § var- ken är uppbyggd kring något genomföranderekvisit eller avser att gär- ningspersonen förmår offret att företa eller tåla handlingen i fråga. Bestämmelsen tar i stället sikte på att gärningspersonen skaffar sig den sexuella förbindelsen mot ersättning, vilket innebär att personen köper den sexuella tjänsten.532 Samtidigt omfattar straffansvaret även det fall att ersättningen har utlovats eller getts av någon annan (11 § andra stycket). Handlingsrekvisitet skaffar sig utesluter, såvitt vi kan se, i och för sig inte att distansfall med ett uppdelat händelseförlopp omfattas.
Med hänsyn till det oklara rättsläge som nu har beskrivits torde dock legalitetsskäl hindra en domstol från att tolka rekvisitet sexuell förbindelse så att det överhuvudtaget inkluderar sexuella handlingar där det inte förekommit någon fysisk kontakt mellan parterna. Bestäm- melserna i 6 kap. 11 och 12 § kan alltså i nuläget inte tillämpas vid köp av sexuella handlingar som utförs på distans, t.ex. via webbkamera. Det gäller oavsett om den sexuella tjänsten består i att någon utför en sexuell handling på sig själv eller att den personen deltar i en fysisk sexuell handling med en tredje part. Om 6 kap. 11 och 12 § ska kunna tillämpas
530Se prop. 2004/05:45 s. 140.
531Se NJA 2015 s. 501 p. 9 och prop. 2021/22:231 s. 20.
532Se prop. 1997/98:55 s. 136 och prop. 2004/05:45 s. 104.
267
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
vid köp av sexuella handlingar som utförs på distans skulle alltså de be- stämmelserna behöva förändras så att det straffbara området utvidgas.
3.13.5Argument som har framförts för en utvidgning av 6 kap. 11 och 12 §§
Grundarna av föreningen Talita – som arbetar med att hjälpa kvinnor ut ur prostitution, pornografi och människohandel för sexuella ända- mål – har framfört att det finns ett stort behov av att straffbelägga köp av sexuella handlingar som utförs på distans och koppleri med avse- ende på sådana handlingar. De har uppgett att de kvinnor som för- eningen arbetar med ofta upplever att utsattheten i samband med sexuella tjänster som utförs i form av camshows är större än vid för- säljning av fysiskt sex, eftersom köparen i det förstnämnda fallet kan spara materialet som dessutom riskerar att spridas. Utsattheten har beskrivits som särskilt stor när det gäller camshows där utföraren inte kan styra över innehållet själv, utan där köparen beställer en specifik show. I sådana fall sker, enligt vad Talitas grundare har uppgett, ofta en gränsförskjutning när det gäller vad kvinnorna går med på att utföra.
Som framgått av avsnitt 3.9.2 har problemet med gränsförskjut- ning när det gäller försäljning av camshows också påtalats av flera andra aktörer som dessutom har framhållit att försäljning av sexuella handlingar på distans ofta är en inkörsport till annan prostitution.
Företrädare för Jämställdhetsmyndighetens nationella samord- ning mot prostitution och människohandel har uttryckt att det vore en naturlig del av utvecklingen att låta även köp av sexuella tjänster av vuxna som utförs på distans omfattas av straffansvar, eftersom gränsen mellan våra ”verkliga” liv och digitala liv alltmer suddas ut. En liknande uppfattning har uttryckts av anställda inom Polismyn- digheten.
I våra kontakter med åklagare som arbetar med frågor kopplade till människohandel har det uttryckts att eftersom sexualbrottsregleringen i övrigt numera omfattar distansfall vore det konsekvent om detsamma gällde för sexköp. Enligt åklagarna kan utförande av sexuella tjänster på distans också vara en inkörsport till traditionell prostitution efter- som det kan vara lättare att förmå någon att börja utföra sexuella hand- lingar via internet än att börja prostituera sig i traditionell bemärkelse. Åklagarna har också framfört att det, i vart fall utomlands, förekom-
268
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
mer att personer tvingas att utföra eller delta i sexuella handlingar i syfte att de ska filmas och materialet läggas ut exempelvis på platt- formen OnlyFans. Att försäljning av sexualiserade bilder eller filmer och användande av plattformar som OnlyFans kan leda till att personer dras in i olika former av kommersiell sexuell exploatering framgår också av Barnombudsmannens kartläggning av kunskap om pornogra- fins inverkan på barn som har beskrivits i avsnitt 3.9.3.
Om köp av sexuella handlingar som utförs på distans skulle krimi- naliseras tror de åklagare vi haft kontakt med att sådana brott skulle kunna upptäckas dels genom att polisen kan spana efter brotten på internet, dels i samband med exempelvis informationsinhämtning från mobiltelefoner eller datorer i andra ärenden. Samtidigt har åklagarna pekat på risken för att många köp av sexuella tjänster som utförs på distans inte skulle gå att utreda och lagföra, eller ens upptäcka, på grund av att tjänsten har utförts av någon som befinner sig i utlandet. Om det rör sig om ett land där sexköp inte är straffbart kommer det inte gå att få rättslig hjälp från det landets myndigheter eftersom det för sådan hjälp uppställs krav på dubbel straffbarhet.
Enligt Talitas grundare vore det rimligt att en pornografiprodu- cents agerande bestraffas som koppleri. De har dessutom – med hän- visning till Svea hovrätts dom den 15 juni 2022 mål B
533Köparen hade uppgett att han betalade för en trekant och en filminspelning. Han åtalades för köp av sexuell tjänst, vilket han erkände och han dömdes av tingsrätten för det brottet. Tingsrättens dom överklagandes inte i den delen.
269
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
landen inte varit fråga om koppleri. Till skillnad från tingsrätten ogil- lade hovrätten därför koppleriåtalet. Avgörandet har kritiserats från flera håll och det har uttryckts att det framstår som lätt att kringgå koppleribestämmelsen genom den här typen av skenverksamhet.534
Den nämnda hovrättsdomen har granskats av SVT Nyheter i en artikelserie som handlar om att svenska aktörer mot betalning erbju- der sex som fotograferas eller filmas, i syfte att kringgå sexköps- och koppleriregleringen. Det sker i bolagsform och tanken är att såväl främjarens som köparens agerande ska vara lagligt eftersom det klas- sas som framställning av porr. Aktörerna utgår från att köparens betalning avser bilderna och inte de sexuella handlingarna i sig.535
3.13.6Yttrandefrihetsrättsliga aspekter
Av 2 kap. 1 § regeringsformen (RF) framgår att var och en gentemot det allmänna är tillförsäkrad bl.a. yttrandefrihet och informations- frihet. I bestämmelsen beskrivs yttrandefriheten som frihet att i tal, skrift eller bild eller på annat sätt meddela upplysningar samt ut- trycka tankar, åsikter och känslor. Informationsfriheten beskrivs som frihet att inhämta och ta emot upplysningar samt att i övrigt ta del av andras yttranden. Yttrandefriheten och informationsfriheten får begränsas bl.a. genom lag, men endast för att tillgodose vissa särskilt angivna ändamål eller om särskilt viktiga skäl föranleder det. Begränsningar får göras endast för att tillgodose ändamål som är godtagbara i ett demokratiskt samhälle. (2 kap.
I Europakonventionen finns regler om yttrandefrihet i artikel 10.1. Enligt artikeln har var och en rätt till yttrandefrihet som innefattar åsiktsfrihet samt frihet att ta emot och sprida uppgifter och tankar utan offentlig myndighets inblandning och oberoende av territoriella grän- ser. Rätten till yttrandefrihet får begränsas genom lag enligt vad som anges i artikel 10.2.
534Se Linnea Carlén och Johan Bünz, https://www.svt.se/nyheter/inrikes/kammaraklagaren-
535Se Linnea Carlén, Johan Bünz och Sara Cosar,
270
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Enligt 1 kap. 1 § första stycket yttrandefrihetsgrundlagen (YGL) är var och en gentemot det allmänna tillförsäkrad rätt att i ljudradio, tv och vissa liknande överföringar, offentliga uppspelningar ur en databas samt filmer, videogram, ljudupptagningar och andra tek- niska upptagningar offentligen uttrycka tankar, åsikter och känslor och i övrigt lämna uppgifter i vilket ämne som helst. På detta område får det inte göras några andra begränsningar i yttrandefriheten än de som följer av YGL (1 kap. 1 § andra stycket andra meningen). Här går det alltså inte att begränsa yttrandefriheten genom allmän lag, såvida inte YGL medger det.
Beträffande innehållet i tryckta skrifter finns motsvarande skydd i tryckfrihetsförordningen (TF).
YGL och TF bygger i huvudsak på samma grundläggande prin- ciper om etableringsfrihet, meddelar- och anskaffarfrihet samt för- bud mot censur och andra hindrande åtgärder. Meddelarfriheten en- ligt YGL tar sikte på den rätt som var och en har att lämna uppgifter för publicering i framställningar som den grundlagen omfattar (1 kap. 10 § första stycket). Anskaffarfriheten tar sikte på rätten att anskaffa uppgifter i syfte att de ska publiceras i sådana framställ- ningar (1 kap. 10 § andra stycket).
Tillhandahållande av material på internet omfattas som utgångs- punkt inte av grundlagsskyddet enligt YGL. Enligt 1 kap. 3 § YGL är emellertid den grundlagen tillämplig på sändningar av program som är riktade till allmänheten och avsedda att tas emot med tekniska hjälp- medel. Som sändningar av program anses också tillhandahållande till allmänheten på särskild begäran av direktsända eller inspelade program, om starttidpunkten och innehållet inte kan påverkas av mottagaren och programmen tillhandahålls av ett traditionellt medieföretag (t.ex. en nyhetsredaktion eller nyhetsbyrå), eller någon annan om det finns ett utgivningsbevis för verksamheten (andra stycket, den så kallade webbsändningsregeln). Enligt den så kallade databasregeln i 1 kap. 4 § YGL gäller detsamma i fråga om tillhandahållande av information ur databaser, vars innehåll kan ändras endast av den som driver verksam- heten, om det sker genom överföring på särskild begäran, överföring enligt överenskommelse i förväg, framställning på särskild begäran av tekniska upptagningar, skrifter eller bilder, eller offentlig uppspel- ning. Med databaser i detta sammanhang avses i allmänhet webbplat- ser/hemsidor. Med överföring på särskild begäran avses att användaren tar del av information genom att gå in på en webbplats och därigenom
271
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
startar överföringen till sig.536 Det ska emellertid vara fråga om enkel- riktad information. Publicering på interaktiva internetplattformar som sociala medier faller utanför.537
Avgränsningen i databasregeln att innehållet ska kunna ändras endast av den som driver verksamheten har att göra med YGL:s ensam- ansvar, dvs. att endast den som enligt YGL är ansvarig för framställ- ningen får dömas till straff och andra påföljder. Fullt straffrättsligt an- svar för ett innehåll förutsätter att innehållet inte kan utökas eller ändras utan medgivande från den ensamt ansvarige.538
Kravet enligt webbsändningsregeln att starttidpunkten och innehål- let inte kan påverkas av mottagaren innebär att den regeln bara är tillämplig på tidsbundna sändningar, t.ex. program enligt tablå. Sådana program sänds oftast av traditionella medieföretag men kan också förekomma hos enskilda med utgivningsbevis och ”egen
Både webbsändningsregeln och databasregeln förutsätter att det är fråga om ett tillhandahållande till allmänheten. Budskapet ska alltså vara riktat till en bredare allmänhet och information som lämnas i pri- vata eller slutna sammanhang omfattas inte. Vem som helst ska i prin- cip kunna ta del av innehållet, men kravet hindrar inte den som sänder att ta betalt för de tjänster som erbjuds.540
Traditionella medier omfattas alltså automatiskt av grundlagsskydd enligt webbsändningsregeln respektive databasregeln. Den som sänder program, eller driver en databas, som inte omfattas av automatiskt grundlagsskydd kan själv välja om utgivningsbevis ska sökas. När så- dant bevis erhålls har sändningen eller databasen samma ställning som om den hade haft automatiskt skydd.541 Det står öppet för vem som helst som är verksam med webbpublicering att söka sådant frivilligt grundlagsskydd. Det kan gälla allt från medieföretag som enbart är verksamma på webben till amatörbloggare.542 Av 1 kap. 5 § YGL
536Därutöver kan datsbasregeln också omfatta exempelvis s.k. pushinformation (överföring enligt överenskommelse i förväg),
537Se Axberger, a.a. avsnitt 2.1, 2.5.2, 2.5.3.
538Se SOU 2020:45 s. 399.
539Se Axberger, a.a. avsnitt 2.5.7.3.
540Se Axberger, a.a. avsnitt 2.1, 2.3.1 och 2.4.2.
541Se bl.a. prop. 2021/22:59 s.
542Se Axberger, a.a. avsnitt 2.5.4.
272
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
framgår de krav som får ställas på den som söker utgivningsbevis. Det ska vara fråga om en verksamhet som vänder sig till allmänheten, vars innehåll inte kan ändras av mottagarna och som fungerar på något av de sätt som anges i databasregeln. Överföringarna ska ske från Sverige.543 Det ska finnas en behörig utgivare och verksamheten ska ha ett sär- skiljbart namn. Om de krav som anges i bestämmelsen, vilka alltså är av formellt slag, är uppfyllda ska utgivningsbevis utfärdas. Myndigheten får inte ta hänsyn till vad databasen har för innehåll och syfte eller vem som driver den.544 Av 3 kap. 19 § lagen (1991:1559) med föreskrifter på tryckfrihetsförordningens och yttrandefrihetsgrundlagens områden framgår att sådant utgivningsbevis utfärdas av Myndigheten för press, radio och tv på ansökan av den som bedriver verksamheten. Vidare framgår av förordningen (2002:916) om avgifter i vissa yttrande- frihetsärenden att ansökningsavgiften för närvarande är 3 000 kronor.
Om det är fråga om en framställning som faller under YGL:s for- mella tillämpningsområde gäller enligt den så kallade exklusivitets- principen i 1 kap. 14 § att en myndighet eller ett annat allmänt organ inte utan stöd i YGL får ingripa mot någon för att han eller hon i ett program eller en teknisk upptagning har missbrukat yttrandefri- heten eller medverkat till ett sådant missbruk. Inte heller får de utan stöd i YGL av sådan anledning ingripa mot programmet eller upp- tagningen. Samma princip gäller enligt TF för innehåll i tryckt skrift.
Exklusivitetsprincipen innebär bl.a. att YGL är exklusiv straff- och processlag på den del av yttrandefrihetens område som skyddas av YGL. Om en person åtalas för ett handlande som omfattas av skydd enligt YGL ska åtalet prövas i den särskilda ordning som föreskrivs där och ansvar kan endast dömas ut för vissa särskilt upp- räknade gärningar som kan utgöra yttrandefrihetsbrott (5 kap. 1 § YGL och 7 kap.
543Av NJA 2001 s. 445 framgår att sändningen dock inte nödvändigtvis behöver ske från en server i Sverige.
544Se Axberger, a.a. a. avsnitt.
273
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Räckvidden av exklusivitetsprincipen är dock begränsad. Agerande som överhuvudtaget inte kan aktualisera ett ”missbruk av yttrande- friheten” faller utanför YGL:s skydd och bedöms enligt allmän lag. Uttrycket missbruk av yttrandefriheten måste tolkas i belysning av ytt- randefrihetens ändamål, nämligen att säkra ett fritt meningsutbyte, en fri och allsidig upplysning och ett fritt konstnärligt skapande (1 kap. 1 § andra stycket första meningen). Frågan om en framställnings inne- håll är ett resultat av ett bruk av yttrandefriheten brukar beskrivas som frågan om grundlagens materiella tillämpningsområde. En framställ- ning som är brottslig i något annat avseende än som ett överskridande av yttrandefrihetens gränser faller utanför det området och blir att be- döma enligt allmän lag, eftersom den inte anses ha något med yttrande- friheten att göra. Det kan exempelvis gälla ett reklammeddelande som används som led i ett bedrägeribrott. Utifrån samma princip har också renodlad kommersiell reklam ansetts kunna regleras genom vanlig lag. Framställningar av ren underhållningskaraktär samt pornografi anses däremot falla inom skyddade området.545
Rättsfallet NJA 1979 s. 602 gällde en tidning som hade publicerat annonser där prostituerade erbjöd sina tjänster. Tidningens chef och ansvarige utgivare åtalades för koppleri med anledning av att han hade medgett införandet av annonserna. I fråga om gärningen kunde prövas utan hinder av TF:s bestämmelser konstaterade Högsta dom- stolen att ett meddelande som är lagstridigt i annat hänseende än som ett överskridande av gränserna för yttrandefriheten faller utan- för det grundlagsskyddade området. Domstolen noterade också att i vad mån åtgärder mot meddelande i tryckt skrift kan vidtas med stöd av allmän lag i tveksamma fall blir att bedöma med utgångs- punkt i TF:s syfte. De i målet aktuella annonserna var av rent kom- mersiell natur och kunde, enligt Högsta domstolen, inte uppfattas såsom inlägg i debatten om prostitutionen eller på något annat sätt som opinions- eller åsiktsbildande. Mot den bakgrunden ansågs det inte finnas något hinder mot att pröva åtalet enligt allmän lag och den tilltalade dömdes för koppleri.
I den juridiska litteraturen har det påpekats att man av det nämnda rättsfallet inte kan dra den slutsatsen att prostitutions- befrämjande yttranden är uteslutna från TF:s tillämplighet, eftersom
545Se
274
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Högsta domstolen betonade de kommersiella aspekterna och anförde ett resonemang som var hämtat från reklam- och förmögenhetsbrotts- undantagen.546
Gällande barnpornografi finns det i 1 kap. 21 § ett uttryckligt undantag från YGL:s tillämpningsområde. Annan pornografi anses däremot, som framgått ovan, höra till yttrandefrihetens område. Det sistnämnda förhållandet är bakgrunden till att olaga våldsskildring som innebär att någon i bild skildrar sexuellt våld eller tvång med uppsåt att bilden sprids har upptagits i brottskatalogen (7 kap. 7 § TF samt 5 kap. 1 och 2 §§ YGL.)547
1993 års Prostitutionsutredning föreslog i sitt betänkande (SOU 1995:15) att brottsbalkens straffbestämmelse om koppleri skulle utvidgas till att omfatta produktion av pornografi. Enligt förslaget skulle koppleriansvaret omfatta främjande/otillbörligt ekonomiskt ut- nyttjande inte endast av att annan har tillfälliga sexuella förbindelser mot ersättning, utan också av att annan för framställning av pornogra- fiska alster mot ersättning har tillfällig sexuell förbindelse som innefattar samlag eller har grovt kränkande karaktär. Som exempel på handling av grovt kränkande karaktär nämndes bl.a. att ett föremål förs in i en kvinnas vagina. I avsnitt 3.13.4 har vi beskrivit att utredningen – utöver pornografifallen – också föreslog att koppleriansvaret skulle utvidgas till att omfatta allt ekonomiskt profiterande på annans deltagande i sexuella aktiviteter, även om någon beröring av könsdelar inte direkt förekommer, t.ex. sexuell posering. Den sistnämnda utvidgningen av straffansvaret skulle, enligt utredningen, inte kräva någon omformu- lering av lagtexten som språkligt ansågs täcka in också de nämnda fallen. En sexfilmsproducents agerande ansågs däremot inte kunna täckas in av den dåvarande lagtextens lydelse. Detta eftersom det var klart att lagstiftaren enbart hade avsett att straffbelägga koppleri i form av profiterande på annans prostitution i den meningen att denna har tillfälliga sexuella förbindelser med ”kunder” som betalar för att få sexuell stimulering, medan sexfilmsproducenten avlönar andra för att de ska ha sexuellt umgänge med varandra.548
Enligt utredningen gick det inte att motivera att man straffar den traditionella kopplaren men betraktar pornografibranschens och sex-
546Se
547Se
548Se SOU 1995:15 s.
275
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
klubbsverksamhetens huvudaktörers handlande som rättsenligt. Vidare anförde utredningen att det föreslagna koppleriansvaret i samband med framställning av pornografisk bild eller film inte inkräktade på tryckfriheten eller yttrandefriheten. Utredningen påpekade att det inte var fråga om att straffbelägga framställningen av bilden eller filmen utan det bakomliggande agerandet.549
Regeringen konstaterade att utredningens förslag om ett utvidgat koppleriansvar tog sikte på framställning av pornografiska bilder och att förslaget därför skulle få konsekvenser för tryckfriheten och ytt- randefriheten. Enligt regeringen hade dessa konsekvenser inte be- lysts tillräckligt av utredningen. Mot den bakgrunden ansåg reger- ingen att koppleribestämmelsens omfattning borde övervägas i en ny utredning.550
Det var därefter 1998 års Sexualbrottskommitté som fick i upp- drag att utreda frågan. Enligt direktiven skulle kommittén utreda om koppleriansvaret kunde utvidgas till att omfatta det syfte som 1993 års Prostitutionsutrednings förslag avsåg – att jämställa porno- grafibranschens och sexklubbsverksamhetens huvudaktörer med den traditionelle kopplaren – på något annat sätt än det som prostitutions- utredningen hade föreslagit. En utgångspunkt skulle vara att förslagen inte skulle leda till inskränkningar i de grundlagsfästa reglerna om tryckfrihet och yttrandefrihet. Vidare angavs i direktiven att det inte var kommitténs uppgift att föreslå ett allmänt förbud mot pornografi. Kommittén tolkade uppdraget i den delen så att det skulle röra sig om en utvidgning som syftar till att motverka främjandet eller det ekono- miska utnyttjandet av pornografi och posering.551
Enligt kommittén kunde det ifrågasättas om en sådan utvidgning av koppleriansvaret är förenlig med TF:s och YGL:s bestämmelser om skydd för produktion och spridning av skrifter och filmer, dvs. om ett användande av straffhotet om koppleriansvar i syfte att undertrycka bild- och filmproduktion av detta slag är förenligt med den fria etabler- ingsrätten. Kommittén noterade att man mot detta i och för sig kunde anföra att generella hinder som inte har med det förväntade innehållet att göra inte anses strida mot grundlagarna. Som exempel nämndes att arbetsmiljölagens straffsanktionerade bestämmelser om minderårigs användande i arbete också gäller beträffande produktion och spridning
549Se a. SOU s. 231.
550Se prop. 1997/98:55 s. 106.
551Se SOU 2001:14 s. 403.
276
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
av bilder och filmer. Utifrån den utgångspunkten skulle man kunna hävda att lagstiftningen om sexualbrott utgör sådana rättsregler som gäller generellt och att faktiska inskränkningar som följer av dessa inte strider mot grundlagarna.552
Kommittén konstaterade emellertid att den ifrågasatta utvidg- ningen av det straffbara området för koppleri tog sikte på produktion av pornografiska alster i bild och film, dvs. medier som faller under TF:s och YGL:s formella tillämpningsområde. Eftersom framställ- ningar med pornografiskt innehåll är av den art som grundlagarna avser att skydda var, enligt kommittén, grundlagarna även materiellt till- lämpliga. Vidare anfördes att grundtanken bakom Prostitutionsutred- ningens resonemang – att det inte skulle vara fråga om att straffbelägga framställningen av bilden/filmen utan det bakomliggande agerandet – synes vara att framställningen av den pornografiska bilden eller filmen inte är brottsligt som ett överskridande av tryckfrihetens eller ytt- randefrihetens gränser utan som ett led i sexualbrottet (kopplarens otillbörliga ekonomiska utnyttjande av att annan utför sexuella hand- lingar mot ersättning vid framställan av pornografisk bild eller film). Med hänvisning till prop. 1997/98:43 s. 65 noterade kommittén emel- lertid att det i lagstiftningsärendet som ledde till att barnpornografi lyftes bort från grundlagarna hade fastslagits att barnpornografi är skildringar som är att anse som ett missbruk av yttrandefriheten på samma sätt som t.ex. olaga våldsskildring.553
Sammanfattningsvis gjorde kommittén den bedömningen att en utvidgning av koppleriansvaret skulle innebära så betydande faktiska inskränkningar att den skulle komma i konflikt med etablerings- friheten enligt TF och YGL. Vidare konstaterade kommittén att en straffbestämmelse av denna art också skulle innebära att straffansvar i vissa fall drabbar den som producerar sådant material som åtnjuter grundlagsskydd. En sådan bestämmelse kunde enligt kommittén inte införas utan ändringar i grundlagen. Det nyss sagda gällde, enligt kommitténs mening, oavsett utformningen av straffbestämmelsen om bestämmelsen skulle innebära att någon gör sig skyldig till kopp- leri enbart på grund av att han eller hon främjar eller bereder sig vin- ning av att någon annan i samband med framställning av pornogra- fiska bilder eller filmer har tillfälliga sexuella förbindelser mot ersätt- ning. Mot denna bakgrund stannade kommittén för att inte föreslå
552Se a. SOU s. 411 och 412.
553Se a. SOU s. 413.
277
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
någon ny straffbestämmelse av det slag som nämndes i direktiven.554 Frågan berördes inte särskilt av regeringen i den efterföljande propo- sitionen.555
3.13.7Överväganden samt bedömning och förslag
Bedömning: Med vårt förslag ovan att subsidiaritetsklausulen i 6 kap. 9 § brottsbalken som gäller utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling tas bort kommer den bestämmelsen – utan några ytterligare lagändringar – kunna tillämpas också då den sexuella handling som barnet har förmåtts att företa eller tåla har utförts på distans, t.ex. via internet.
För att någon ska dömas för köp av sexuell tjänst enligt 6 kap.
11 § brottsbalken förutsätts det i nuläget att det har förekommit någon fysisk kontakt mellan köparen och utföraren av tjänsten. Detsamma gäller för att det ska bli aktuellt med straffansvar för koppleri enligt 6 kap. 12 §.
Förslag: Bestämmelsen i 6 kap. 11 § första stycket brottsbalken ändras så att den – i stället för att avse den som skaffar sig en till- fällig sexuell förbindelse mot ersättning – avser den som förmår en person att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling i huvudsakligt syfte att gärningsmannen ska delta i handlingen eller att handlingen ska visas för gärningsmannen. Brottsbeteckningen bör samtidigt ändras till köp av sexuell handling.
Bestämmelsen i 6 kap. 12 § första stycket ändras så att den –
istället för att avse den som främjar eller på ett otillbörligt sätt eko- nomiskt utnyttjar att en person har tillfälliga sexuella förbindelser mot ersättning – avser den som främjar eller på ett otillbörligt sätt ekonomiskt utnyttjar att en person förmås att mot ersättning företa eller tåla sexuella handlingar på det sätt som avses i 11 §.
554Se a. SOU s. 415.
555Se prop. 2004/05:45.
278
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
6 kap. 9 § brottsbalken kommer kunna tillämpas avseende sexuella handlingar som utförs på distans
Som beskrivits ovan kommer straffansvaret enligt 6 kap. 9 § brotts- balken – med vårt förslag att subsidiaritetsklausulen i bestämmelsen tas bort – att omfatta fall där den sexuella handling som barnet har förmåtts att företa eller tåla har utförts på distans. Detta är enligt vår uppfattning också önskvärt. Att distansfall omfattas ligger för övrigt i linje med vad som gäller enligt 20 kap. 9 § i den finska strafflagen556 och med den nyligen genomförda lagändringen av 225 § i den danska straffeloven (se avsnitt 3.5 om straffbestämmelser i några andra länder). Som angetts i avsnitt 3.5.1 tycks också 309 § i den norska straffeloven kunna tillämpas i distanssituationer.
Vi föreslår inte någon ytterligare förändring av bestämmelsen i 6 kap. 9 § brottsbalken.
Den sexuella handlingen kan vara sådan som avses i 4 § men kan också bestå av en sådan annan sexuell handling som avses i 6 §, exem- pelvis att barnet onanerar på sig själv. Att barnet visar sig naken eller utför så kallad striptease innebär dock inte i sig att en sexuell hand- ling utförs.557 I ett sådant fall skulle det däremot kunna bli aktuellt med ansvar för utnyttjande av barn för sexuell posering (8 §).
6 kap. 11 och 12 §§ brottsbalken bör utvidgas till att omfatta sexuella tjänster som utförs på distans
Som framgått ovan är en utgångspunkt för regleringen i 6 kap. brotts- balken numera att sexualbrott som begås på distans, såväl mot barn som vuxna, kan vara lika allvarliga som sexualbrott som inte sker på distans och att så är fallet också då gärningspersonen inte har deltagit i realtid när den sexuella handlingen företagits.558 Det har också framgått att personer som utför digitala sexuella tjänster kan uppleva utsatthe- ten som minst lika stor som vid försäljning av fysiskt sex, eftersom köparen i det förstnämnda fallet kan spara materialet som dessutom riskerar att spridas.
För att någon ska dömas för köp av sexuell tjänst enligt 6 kap. 11 § förutsätts det emellertid i nuläget att det har förekommit någon
556Jfr 20 kap. 23 § andra stycket och de i avsnitt 3.5.1 beskrivna finska förarbetsuttalandena avseende begreppet sexuell handling.
557Jfr prop. 2004/05:45 s. 33 och 34.
558Se prop. 2021/22:231 s. 24.
279
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
fysisk kontakt mellan parterna. Den bestämmelsen skulle alltså be- höva förändras om sexuella handlingar som utförs på distans ska om- fattas av straffansvar enligt paragrafen. Detsamma gäller bestäm- melsen om koppleri i 6 kap. 12 §.
Vi har ovan beskrivit att föreningen Talita har framfört att det finns ett tydligt behov av att straffbelägga köp av sexuella handlingar som utförs på distans och koppleri med avseende på sådana hand- lingar.
Som framgått ovan har anställda inom Jämställdhetsmyndigheten uppgett att en kriminalisering av sexuella tjänster som utförs på distans skulle vara en naturlig del av utvecklingen eftersom gränsen mellan våra ”verkliga” liv och digitala liv alltmer suddas ut. En lik- nande uppfattning har uttryckts av anställda inom Polismyndigheten samt av åklagare som arbetar med frågor kopplade till människohan- del. Åklagarna har dessutom uttryckt att finns ett praktiskt behov av en förändrad lagstiftning.
Mot den angivna bakgrunden finns det också enligt vår uppfatt- ning skäl att utvidga straffansvaret för köp av sexuell tjänst och kopp- leri så att det inte längre krävs att någon fysisk kontakt har före- kommit mellan den som utför och den som köper tjänsten, eller ens att de har befunnit sig i samma rum.
I förarbetena till den ursprungliga sexköpslagen (prop. 1997/98:55) anfördes att det inte råder någon tvekan om att prostitution medför allvarliga skador både för de enskilda och samhället samt att det är en viktig samhällsangelägenhet att prostitutionen bekämpas. Vidare konstaterades att ett förbud mot köp av tillfälliga sexuella förbin- delser innebär att samhällets inställning i denna fråga markeras samt att prostitutionen och dess skadeverkningar kan bekämpas på ett effektivare sätt än vad det dittillsvarande arbetet mot prostitution hade åstadkommit.559 Samma skyddsintressen som de nyss nämnda gör sig gällande i fråga om köp av sexuella handlingar som utförs på distans. Det klandervärda beteendet hos gärningspersonen liksom tänkbara motstående intressen är också mycket snarlika fall av fysiska sexköp. En utvidgning av det straffbara området till att om- fatta även distansfallen framstår därför som befogad. Någon annan effektiv metod än kriminalisering för att komma till rätta med köp av sexuella handlingar som utförs på distans tycks inte stå till buds. En kriminalisering av sådana distansfall kan också i sig antas vara
559Se prop. 1997/98:55 s. 104.
280
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
effektiv åtminstone i någon utsträckning.560 Som framgått ovan bör brotten kunna upptäckas dels genom att polisen kan spana efter brotten på internet, dels i samband med exempelvis informations- inhämtning från mobiltelefoner eller datorer i andra ärenden.
När det gäller den av åklagarna nämnda svårigheten att upptäcka och utreda distansbrott i de fall där den sexuella handlingen utförs i utlandet kan det nämnas att även den typen av gärningar bör anses vara begångna i Sverige så länge sexköparen befinner sig i Sverige när tjän- sten köps (jfr avsnitt 3.14 om koppleribrott begångna från utlandet). Det uppställs då inte något krav på dubbel straffbarhet för att svensk domstol ska vara behörig att döma över brottet (2 kap. 1 § brottsbal- ken). Att svenska brottsbekämpande myndigheter i sådana fall inte kan få rättslig hjälp från myndigheter i länder där sexköp inte är straffbart kan visserligen vara ett praktiskt problem. Enligt vår uppfattning utgör det emellertid inte något särskilt tungt vägande skäl mot att utvidga den svenska sexköpsregleringen till att omfatta distansfall eftersom det finns ett behov av att kunna lagföra även rent inhemska fall.
Som framgått av avsnitt 3.9.3 har regeringen beslutat att en sär- skild utredare ska kartlägga kunskapsläget om våld och andra över- grepp mot vuxna och exploatering av barn vid produktion och distribution av pornografi samt föreslå hur tillgången till skydd, stöd och vård för vuxna och barn kan förbättras. Uppdraget ska redovisas senast den 29 november 2023. Utredaren ska bl.a. kartlägga vilka brott som förekommer med koppling till produktion och distribu- tion av pornografi och i vilken utsträckning de anmäls, utreds samt leder till åtal och lagföring. Utredningen ska omfatta både sexuellt material som produceras och distribueras av någon annan och mate- rial som produceras och distribueras av en person som själv före- kommer i materialet. I utredningens direktiv noteras att det på inter- netforum där användare kan lägga upp eget material inte är ovanligt att det erbjuds direktkontakt med användare och att användare kan skicka in önskemål om filmer, vilket gör att forumen befinner sig i en gråzon mellan pornografi och prostitution.
Att det kan vara svårt att dra en skarp gräns mellan pornografi och sexköp/koppleri har också lyfts dels vid det möte som vi haft med åklagare som arbetar med frågor kopplade till människohandel, dels vid vårt möte med föreningen Talita. Enligt Talitas uppfattning
560Jfr kriterierna för kriminalisering i Straffrättsanvändningsutredningens betänkande Vad bör Straffas? SOU 2013:38 samt vad som sagts om dessa i bl.a. SOU 2014:63 s. 78.
281
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
går det egentligen inte att dra någon sådan gräns. Föreningen har påtalat att kvinnor som förekommer i pornografi är lika utsatta som de kvinnor som utnyttjas för prostitution samt att det är svårt att se varför en pornografiproducents agerande inte bestraffas som kopp- leri. Meghan Donevan – som är forskningsledare på Talita och expert i den nyss nämnda utredningen om skydd, stöd och vård för per- soner som har utsatts för övergrepp vid produktion eller distribution av pornografi – har uppgett att det ofta är just det förhållandet att ersättning lämnas för sexuella handlingar som skapar problembilden.
Vi har i avsnitt 3.9.3 beskrivit att det i Sverige finns dels en tradi- tionell porrindustri där producenter koordinerar inspelningar och därefter sköter distributionen av materialet från egna webbplatser, dels olika internetforum där enskilda bloggare/modeller kan ansluta sig för att själva ladda upp och sälja pornografiska bilder och filmer.
Som framgått av avsnitt 3.5.1 omfattar den norska straffbestäm- melsen om köp av sexuella tjänster av vuxna även den situationen att en person får ersättning för att utföra en sexuell handling med någon annan än gärningspersonen eller för att utföra en handling som motsvarar sexuellt umgänge med sig själv.561 I propositionen till den bestämmelsen konstaterade den norska regeringen att förbudet mot köp av sexuella tjänster av vuxna inte är avsett att träffa inspelning av pornografi, vilket också angavs gälla för bestämmelsen om kopp- leri.562
I det följande beskrivs vilka fall som enligt vår uppfattning bör träffas av ett utvidgat straffansvar när det gäller sexuella tjänster som utförs på distans och därmed också frågan om hur gränsen mot handlingar kopplade till laglig pornografi bör dras. Som framgått ovan är det svårt att dra en sådan gräns och var den ska gå är ytterst en rättspolitisk fråga. Samtidigt måste en gränsdragning göras i detta sammanhang eftersom vårt uppdrag inte inkluderar att överväga något generellt förbud mot produktion eller köp av pornografi.563
561Se 316 § i den norska straffeloven.
562Se den norska regeringens proposition Ot.prp.nr. 48
563Jfr prop. 1997/98:55 s. 106 samt SOU 2001:14 s.
282
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
11 § bör avse den som förmår en person att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling i huvudsakligt syfte att den ska visas för gärningspersonen
Det utvidgade straffansvaret för köp av sexuell tjänst bör avse sexuella handlingar som utförs mot ersättning. Som framgått ovan kan en sexuell handling exempelvis bestå i att någon onanerar på sig själv. Att någon visar sig naken eller utför så kallad striptease innebär dock inte i sig att en sexuell handling utförs.564
Med ersättning avses förutom pengar även materiella saker, såsom smycken, kläder och alkohol eller förmåner som exempelvis resor eller restaurangbesök.
En första fråga är då om det utvidgade straffansvaret avseende distansfall bör omfatta endast sådana situationer där köparen på något sätt – exempelvis genom videosamtal – deltar under den tid då den sexuella handlingen utförs, eller också situationer där köparen tar del av inspelat material som avser redan utförda sexuella handlingar.
Vi har ovan beskrivit att våldtäktsregleringen sedan 2022 års sexual- brottsreform (prop. 2021/22:231) även kan avse tidsuppdelade hän- delseförlopp – där gärningspersonen alltså inte deltar i realtid när den sexuella handlingen utförs – under förutsättning att det är gärnings- personens handlande som leder till att offret på något sätt ”är med om” den sexuella handlingen. I bestämmelserna om våldtäkt (6 kap. 1 § brottsbalken) och sexuellt övergrepp (6 kap. 2 § brottsbalken) beskrivs det så att gärningspersonen ”förmår en person som inte deltar frivilligt att företa eller tåla” en sådan sexuell handling som avses i respektive straffbestämmelse.
I likhet med vad som alltså gäller enligt ett flertal andra bestäm- melser i 6 kap. brottsbalken är det enligt vår uppfattning rimligt att det utvidgade straffansvaret för köp av sexuella handlingar som ut- förs på distans begränsas till fall där det är gärningspersonens age- rande som leder till att en sexuell handling mot ersättning utförs, men att det inte i sig görs någon skillnad mellan deltagande i realtid och uppdelade händelseförlopp.
Med den utgångspunkten bör det för ansvar enligt 11 § i distansfall krävas att ersättningen varit en förutsättning för den andra personens utförande av eller deltagande i en sexuell handling. Kravet på orsaks- samband kan uttryckas så att gärningspersonen ska ha förmått den
564Se prop. 2004/05:45 s. 33 och 34.
283
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
andra personen att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling.565 Även om något slags påverkan krävs betyder förmå inte att den som har begått gärningen behöver övervinna ett motstånd från den andres sida. Inte heller krävs det att det är gärningspersonen som tar initia- tivet.566 Det kan räcka att gärningspersonen, exempelvis i en chatt, bekräftar att han eller hon är villig att betala för att den andra personen ska utföra en sexuell handling. Ersättningen behöver inte ha lämnats över i förväg, utan redan ett utlovande av ersättning bör vara tillräckligt för straffansvar. Ersättningen kan också ha utlovats eller lämnas av någon annan person, så länge ersättningen haft samband med den sexu- ella handlingen (11 § andra stycket).
I våldtäktsregleringen avseende distansfall uppställs, som framgått ovan, inte något krav på att övergreppet dokumenteras eller att det sker någon särskild återkoppling till gärningspersonen om att den sexuella handlingen har ägt rum.567 Något sådant krav kan inte heller utläsas ur bestämmelsen om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling i 9 §. När det gäller köp av sexuella tjänster utförda av vuxna personer som deltar frivilligt finns det däremot, enligt vår uppfattning, anled- ning att avgränsa det straffbara området till fall där ersättningen har erlagts för att gärningspersonen på något sätt ska få ta del av den sexu- ella handlingen. Vi föreslår att det utvidgade straffansvaret enligt 11 § endast ska avse sådana fall där det huvudsakliga syftet varit att den sexu- ella handlingen ska visas för gärningspersonen.
Förslaget innebär att det beträffande syftet krävs avsiktsuppsåt hos gärningspersonen. Gällande de faktiska förhållanden som dom- stolen i övrigt lägger till grund för sin bedömning kan även likgil- tighetsuppsåt vara aktuellt.
Med visas för avses att den sexuella handlingen görs tillgänglig för köparen visuellt, t.ex. genom att den andra personen skickar ett foto eller en film. En förevisning kan också ske utan användande av något tekniskt hjälpmedel, exempelvis genom att någon på en strippklubb utför en privat show som innehåller sexuella handlingar men inte någon fysisk kontakt med köparen. Förmedling endast via ljud eller text omfattas däremot inte. Det innebär att köp av exempelvis tele- fonsex eller en sexchatt utan foton/filmer faller utanför det straff-
565Jfr 6 kap. 9 § brottsbalken.
566Jfr prop. 2017/18:177 s. 83.
567Se prop. 2021/22:231 s.
284
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
bara området, även om den andra personen i ett sådant fall skulle utföra en sexuell handling.
Att den utvidgade kriminaliseringen begränsas till fall av visuellt till- gängliggörande är enligt vår uppfattning rimligt, eftersom regleringen annars skulle ligga alltför långt ifrån vad som kan sägas utgöra ”sexköp” Det kan också nämnas att inte ens regleringen om barnpornografibrott (16 kap. 10 a brottsbalken) omfattar skildringar i ljud- eller textform utan endast skildringar i bild (vilket inkluderar film). I den regleringen används begreppet förevisa när det gäller att någon gör material till- gängligt för en annan person t.ex. genom att visa en bild eller spela upp en film.568
Det spelar inte någon roll om förevisningen är avsedd att ske i real- tid eller i efterhand, utan det avgörande är att ersättningen varit en förutsättning för att den sexuella handlingen skulle äga rum och att ersättningen i sin tur lämnats eller utlovats i huvudsakligt syfte att gär- ningspersonen skulle få ta del av den sexuella handlingen visuellt. Om de förutsättningarna är uppfyllda är brottet enligt den föreslagna regleringen fullbordat när den sexuella handlingen utförs. Brottets fullbordan är alltså inte beroende av att den sexuella handlingen fak- tiskt visas för gärningspersonen.
Att någon köper en förinspelad camshow eller betalar för att ”följa” ett konto där det löpande läggs ut pornografiskt material eller på annat sätt tar del av pornografi utan att påverka dess innehåll faller utanför den föreslagna utvidgningen av 11 §. I sådana fall har den som tar del av materialet inte förmått den andra personen att i det enskilda fallet företa eller tåla en sexuell handling mot ersättning. Om den sexuella handlingen emellertid har föregåtts av kontakt mellan den som tar del av och den som utför handlingen, antingen i förväg eller under en live- show, skulle dock det nämnda kravet på orsakssamband kunna vara uppfyllt. Att materialet även visas för någon annan än gärningsper- sonen – exempelvis genom att flera personer får tillgång till samma liveshow – bör inte i sig utesluta straffansvar. Om flera personer med- verkar till brottet kan de – beroende på omständigheterna – dömas som gärningsmän, anstiftare eller medhjälpare (23 kap. 4 § brottsbalken). Varje medverkande bedöms efter det uppsåt som ligger honom eller henne till last. Om två eller flera personer agerar tillsammans och i sam-
568Se 16 kap. 10 a första stycket 2 brottsbalken samt prop. 2019/20:69 s. 12.
285
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
förstånd kan även den som mera perifert deltar i utförandet av gär- ningen bestraffas som gärningsman.569
Sådan verksamhet som kan beskrivas som produktion av ”tradi- tionell” pornografi kommer i allmänhet inte att omfattas av det utvid- gade straffansvaret enligt 11 §. Om någon avlönar en annan person för att delta i sådan produktion är inte huvudsyftet att en sexuell handling ska visas för den förstnämnda personen, utan att skapa en skildring som på något sätt ska tillhandahållas allmänheten. Vad som faktiskt har varit huvudsyftet får bedömas i varje enskilt fall och det avgörande bör inte vara hur verksamheten benämns.
Sammanfattningsvis bör det utvidgade straffansvaret enligt 11 § avse den som förmår en person att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling i huvudsakligt syfte att handlingen ska visas för gär- ningspersonen. Frågan om hur bestämmelsen i övrigt bör utformas behandlas nedan.
12 § bör ändras som en följd av utvidgningen av 11 §
Den som främjar eller på ett otillbörligt sätt ekonomiskt utnyttjar att en person förmås att mot ersättning företa eller tåla en sexuell hand- ling på det sätt som kommer att avses i 11 § i dess nya lydelse bör kunna dömas för koppleri enligt 12 §. Såvitt avser distansfall kan det exempelvis gälla den som tillhandahåller eller administrerar en webb- plats som underlättar för personer att komma i kontakt med någon som på beställning utför sexuella handlingar mot ersättning i form av camshows. Det kan också handla om att någon mera direkt anlitar en annan person för att utföra föreställningar – som inkluderar sexuella handlingar – på beställning av en tredje part. Sådana föreställningar kan utföras antingen digitalt eller på exempelvis en strippklubb.
Som framgår nedan innebär vårt förslag också en viss utvidgning av 11 § när det gäller köp av fysiskt sex, på så sätt att även sexköp inom ramen för mera stadigvarande relationer kommer att omfattas av straffansvar. Också i den delen bör motsvarande utvidgning göras av 12 §.
Liksom tidigare bör det krävas att främjandet eller utnyttjandet i någon mån har satts i system för att det ska vara fråga om koppleri.570
569Se t.ex. ”Påskupploppet i Örebro” NJA 2023 s. 114. p.
570Jfr prop. 2004/05:45 s. 110 och 111 samt prop. 1983/84:105 s. 57 och 58.
286
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Bestämmelsen bör därför ta sikte på sexuella handlingar och inte på en sexuell handling.
Sammanfattningsvis bör 12 § ändras så att första stycket tar sikte på den som främjar eller på ett otillbörligt sätt ekonomiskt utnyttjar att en person förmås att mot ersättning företa eller tåla sexuella handlingar på det sätt som avses i den föreslagna 11 §. Det innebär också att det bör göras en följdändring i andra stycket.
Utvidgningen kommer inte inkräkta på yttrandefriheten enligt yttrandefrihetsgrundlagen
Genom att ansöka om och få ett utgivningsbevis kan den som publi- cerar sexuellt material på internet göra så att den verksamheten om- fattas av YGL:s formella tillämpningsområde, under förutsättning att verksamheten vänder sig till allmänheten och övriga krav i 1 kap. 5 § YGL är uppfyllda (se avsnitt 3.13.6). Det kan gälla alltifrån den som driver en större porrsajt där material som avser andra personers sexu- ella handlingar publiceras, till en enskild modell/bloggare som lägger ut material där den själv utför eller deltar i sexuella handlingar. Ut- gångspunkten måste vara att sådana skildringar – i likhet med ”tradi- tionell” pornografi – också materiellt sett omfattas av det grundlags- skyddade området.
Som framgått av ovan innebär vårt förslag emellertid inte att straffansvaret för köp av sexuell tjänst ska utvidgas till att generellt omfatta köp av sexuellt material. Det utvidgande straffansvaret för sådant brott föreslås avse den som förmår en person att mot ersätt- ning företa eller tåla en sexuell handling i huvudsakligt syfte att den ska visas för gärningspersonen. Kriminaliseringen skulle alltså inte ta sikte på själva bildmaterialet. Det materialet skulle fortfarande kunna innehas och exempelvis delas på webbplatser på samma sätt som ”traditionell” pornografi.
Utvidgningen kan däremot – både när det gäller regleringen av köp av sexuell tjänst och koppleri – sägas ta sikte på anskaffandet av materialet (bildinnehållet). Som framgått ovan har var och en rätt att anskaffa uppgifter i syfte att de ska publiceras i ett medium som skyd- das av YGL (1 kap. 10 § andra stycket YGL). Att någon förmås till en sexuell handling mot ersättning skulle i vissa fall kunna ingå i en sådan publicistisk process. Anskaffarfriheten är emellertid begränsad bl.a. på så sätt att YGL inte hindrar att det i lag meddelas föreskrifter om
287
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
ansvar och ersättningsskyldighet som avser det sätt på vilket en uppgift har anskaffats (1 kap. 12 § 6 TF och 1 kap. 18 § YGL). Anskaffaren kan alltså utan hinder av YGL ställas till svars för de metoder han eller hon använder, om dessa är olagliga. Som exempel på tillvägagångssätt som därför kan bestraffas enligt vanlig lag har i förarbetena nämnts bl.a. olovlig avlyssning, hemfridsbrott och olaga hot.571 På samma sätt finns det, enligt vår uppfattning, inget hinder mot att genom vanlig lag straffbelägga en handling som består i att förmå en annan person till en sexuell handling mot ersättning. Detsamma gäller en tredje parts främjande eller ekonomiskt utnyttjande av att någon på det sättet för- mås till en sexuell handling. Detta innebär att sådana gärningar som omfattas av det föreslagna utvidgade straffansvaret enligt 6 kap. 11 och 12 §§ brottsbalken bör anses falla utanför YGL:s materiella tillämp- ningsområde, även om den sexuella handlingen skulle skildras och för- medlas genom ett grundlagsskyddat medium. Att barnpornografiska skildringar anses höra till yttrandefrihetens område – vilket är en del av bakgrunden till att sådana skildringar uttryckligen är undantagna från yttrandefrihetsgrundlagarnas tillämplighet (1 kap. 21 § YGL och 1 kap. 14 § TF) – står inte i kontrast till det nyss sagda.572 En bakom- liggande gärning som utgör utnyttjande av barn för sexuell posering (6 kap. 8 § brottsbalken) anses nämligen inte i sig ha något med ytt- randefriheten att göra och omfattas inte av rätten att anskaffa uppgifter för publicering. Sådana gärningar kan därför bestraffas trots att de inte genom någon särskild bestämmelse undantas från grundlagarnas for- mella tillämpningsområde och inte heller upptas i katalogen över ytt- randefrihetsbrott (5 kap. 1 § YGL och 7 kap.
Redan de nu beskrivna förhållandena leder, enligt vår uppfatt- ning, till slutsatsen att den utvidgning av straffansvaret för köp av sexuell tjänst och koppleri som vi föreslår inte skulle inkräkta på ytt- randefriheten enligt YGL. I praktiken torde dessutom de fall som träffas av det utvidgade straffansvaret vara sådana att YGL inte ens är formellt tillämplig. Det beror på att både webbsändningsregeln (1 kap. 3 §) och databasregeln (1 kap. 4 §) förutsätter att verksamheten avser material som enkelriktat tillhandahålls allmänheten, vilket också förut- sätts för att utgivningsbevis ska utfärdas (1 kap. 5 §). Framställningar som förevisas i slutna sammanhang omfattas alltså inte, utan vem som helst ska i princip kunna ta del av innehållet även om det i och för sig
571Se prop. 1975/76:204 s. 98 och 131.
572Jfr SOU 2001:14 s. 413 samt prop. 1997/98:43 s. 65 och 66.
288
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
kan uppställas krav på betalning. Som framgått ovan innebär rekvisitet förmå i den föreslagna regleringen att det måste finnas ett orsakssam- band mellan köparens agerande och den andra personens utförande av eller deltagande i en sexuell handling i det enskilda fallet. Dessutom ska handlingen ha utförts i huvudsakligt syfte att den ska visas för gär- ningspersonen. I detta måste i allmänhet ligga att förevisningen sker i ett sammanhang som på något sätt är slutet. Det är då inte fråga om ett tillhandahållande till allmänheten i den mening som avses i YGL. Age- rande som uppfyller rekvisiten för köp av sexuell tjänst eller koppleri enligt den utvidgade reglering som vi föreslår kan alltså sägas falla helt utanför anskaffarfriheten, eftersom gärningspersonens syfte i de fallen inte är att skaffa underlag för publicering i en grundlagsskyddad fram- ställning.
11 § bör också i övrigt ändras så den avser sexuell handling mot ersättning i visst syfte i stället för tillfällig sexuell förbindelse mot ersättning
Sådana fall av sexköp med fysisk kontakt som omfattas av uttrycket tillfällig sexuell förbindelse mot ersättning enligt den nuvarande 11 § bör givetvis även i fortsättningen träffas av straffansvar. Enligt vår uppfattning finns det dock anledning att byta ut det något oklara och föråldrade uttrycket sexuell förbindelse mot sexuell handling. Vad som avses med sexuell handling har beskrivits ovan.
Frågan är då hur det brottsliga agerandet i detta avseende bör be- skrivas. I likhet med vad vi föreslår gällande sexuella handlingar som utförs på distans måste det för straffansvar krävas att ersättningen varit en förutsättning för den andra personens utförande av eller deltagande i en sexuell handling. Ett sådant krav på orsakssamband ligger rimligen också i det nuvarande rekvisitet skaffar sig en tillfällig sexuell förbin- delse mot ersättning, vilket har angetts betyda att personen köper den sexuella tjänsten.573 Kravet på orsakssamband bör även när det gäller fall av fysisk kontakt uttryckas så att gärningspersonen ska ha förmått den andra personen att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling. Samma uttryckssätt används i bestämmelsen om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling (9 §) där det har ersatt uttrycket att någon genom att utlova eller ge ersättning skaffar eller söker skaffa sig
573Se prop. 1997/98:55 s. 136 och prop. 2004/05:45 s. 104.
289
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
tillfälligt sexuellt umgänge, vilket användes i den tidigare bestämmelsen om förförelse av ungdom.574
Vad som avses med ersättning har beskrivits ovan.
I uttrycket förmå ligger det, som framgått ovan, inte något krav på att den som har begått gärningen behöver övervinna ett motstånd från den andres sida. Inte heller krävs att det är gärningspersonen som tar initiativet.575 Uttrycket innebär alltså inte någon inskränk- ning av det straffbara området i förhållande till det nuvarande rekvi- sitet skaffar sig.
Eftersom det som kan beskrivas som produktion av ”traditionell” pornografi inte är avsett att omfattas av 11 § bör det straffbara om- rådet begränsas till fall där det huvudsakliga syftet varit att gärnings- personen ska delta i den sexuella handlingen.
I likhet med vårt förslag gällande distansfall innebär förslaget i denna del att det krävs avsiktsuppsåt när det gäller syftet. Det ska inte innebära någon inskränkning när det gäller vilka fall som omfat- tas av straffansvar jämfört med den nuvarande regleringen. För att en person ska anses ha skaffat sig en sexuell förbindelse enligt bestäm- melsen i dess nuvarande lydelse krävs det ju rimligen att personen har haft en avsikt att delta i en sexuell aktivitet. Beträffande andra brottsrekvisit än syftet att delta bör även likgiltighetsuppsåt kunna vara aktuellt.
Vad som har varit det huvudsakliga syftet får bedömas från fall till fall. I den situationen att en pornografiproducent själv är delaktig i sexuella handlingar inom ramen för sin egen produktion skulle det primära syftet i stället kunna vara att skapa en skildring som ska till- handahållas allmänheten. I övrigt bör dock den som förmår någon att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling som gärnings- personen själv deltar i normalt sett inte kunna undgå straffansvar med hänvisning till att handlingen dokumenterats och att syftet där- för varit att ”producera pornografi”. I konsekvens med detta bör det i allmänhet inte heller gå att undgå ansvar för koppleri genom att hänvisa till att en betalning från någon som har deltagit i en sexuell handling har avsett skildringen av den sexuella handlingen och inte deltagandet i sig.
Ett alternativ till den utformning av 11 § som vi föreslår skulle kunna vara att behålla bestämmelsen i dess nuvarande form och göra
574Se prop. 2004/05:45 s.
575Jfr prop. 2017/18:177 s. 83.
290
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
ett tillägg så att även sexuella handlingar som utförs på distans om- fattas. Med en sådan konstruktion minskar behovet av att i motiven tydliggöra att lagändringen inte innebär en inskränkning av det straffbara området i förhållande till dagens reglering. Det skulle också reducera risken att bestämmelsen ändå i något avseende tolkas mer restriktivt än tidigare. Enligt vår uppfattning finns det dock starka skäl att ändå omarbeta bestämmelsen i dess helhet. Vi har ovan konstaterat att uttrycket sexuell handling är att föredra framför sexuell förbindelse. Vidare anser vi att bestämmelsens beskrivning av det straffbara hand- landet så långt som möjligt bör vara densamma oavsett om det är köp av fysiskt sex eller distanssex som avses. Till detta kommer att reso- nemanget nedan, om att det inte bör vara avgörande om parterna kan sägas ha en stadigvarande relation, har bäring på såväl de fysiska fallen som distansfallen. Det är mot denna bakgrund vi har stannat för att föreslå en reglering som inte utgår från hur bestämmelsen är konstruerad i nuläget.
I förhållande till vad som gäller enligt nuvarande 11 § innebär vårt förslag en utvidgning av det straffbara området i och med att det inte är begränsat till tillfälliga sexuella förbindelser/handlingar. Detta är enligt vår uppfattning också önskvärt och det gäller oberoende av om den sexuella handlingen utförs på distans eller inte. I avsnitt 3.3.8 har vi beskrivit att regeringen i samband med 2005 års sexualbrotts- reform övervägde att ta bort ordet tillfällig ur 11 § för att tydliggöra att även stamkunders köp av sexuella tjänster av prostituerade om- fattas. Enligt regeringen fanns det emellertid skäl som talade där- emot. Ett sådant skäl angavs vara att det inte skulle bli lika tydligt att mera stadigvarande förbindelser – såsom inom ett äktenskap eller ett samboförhållande – inte omfattas av straffbestämmelsen. Därtill ut- gick regeringen från att stamkunders köp av sexuella tjänster redan föll inom bestämmelsens ordalydelse eftersom varje köp av en sexu- ell förbindelse av en prostituerad skulle anses som en tillfällig sexuell förbindelse, även om en köpare vid flera tillfällen eller regelmässigt köper sexuella tjänster av samma prostituerad.576
När det gäller bestämmelsen i 9 § om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling togs däremot ordet tillfälligt bort i samband med 2005 års sexualbrottsreform. Syftet med det var att även köp av sexuella handlingar som sker under andra förhållanden än sådana som utgör ”rena prostitutionsförhållanden” skulle omfattas. I propositio-
576Se prop. 2004/05:45 s. 105 och 106.
291
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
nen konstaterades bl.a. att redan i de sexuella relationer som kan före- komma innan man kan tala om egentlig prostitution har sexualiteten inte sällan fått en varukaraktär i den betydelsen att den byts mot t.ex. materiella ting som kläder och smycken. Som ett annat exempel på situationer som i förlängningen kan leda den unge in i prostitution, och som skulle omfattas av kriminaliseringen, nämndes att någon drar fördel av en ung persons svaghet eller bristande mognad och mot ersättning lockar, förleder och utnyttjar honom eller henne i sexuellt syfte.577 I senare lagstiftningssammanhang har bestämmelsen i 9 § be- skrivits så att den även avser sexuella handlingar som sker inom ramen för en relation som bygger på förutsättningen att pengar, smycken, kläder eller andra ersättningsformer utgår till den unge.578
Resonemanget som de nyss nämnda förarbetsuttalandena bygger på kan också appliceras på unga vuxna och särskilt på fall som kan beskrivas som sugardejting. Som framgått av bl.a. avsnitt 3.8 och 3.10 har sugardejting blivit allt vanligare och kan ofta kopplas till köp av sexuella handlingar. Enligt vår uppfattning behövs det ett straffrätts- ligt skydd även för den som deltar i sexuella handlingar mot ersätt- ning inom ramen för en mer eller mindre stadigvarande relation. På sugardejtingsidor beskrivs konceptet ofta just så att det handlar om att bygga relationer snarare än att utbyta tjänster. Sugardejting kan inrymma såväl rena sexköp som längre relationer som innefattar mer än sexuella handlingar eller inga sexuella handlingar alls. Om det i ett enskilt fall kan visas att någon har förmått en annan person att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling i sådant syfte som av- ses i den föreslagna regleringen bör det, enligt vår uppfattning, inte ha någon betydelse att parterna kan sägas ha en stadigvarande rela- tion. Det avgörande bör alltså inte vara hur parternas förhållande ser ut i övrigt, utan om ersättningen har varit en förutsättning för den andra personens deltagande i den sexuella handlingen.
Sammanfattningsvis bör bestämmelsen i 11 § avse den som, i annat fall än som avses förut i 6 kap., förmår en person att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling i huvudsakligt syfte att gärnings- personen ska delta i handlingen eller att handlingen ska visas för gär- ningspersonen. Brottsbeteckningen bör samtidigt ändras till köp av sexuell handling.
577Se a. prop. s. 91, 92, 147 och 148.
578Se Ds 2007:13 s. 55 och 56.
292
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Vad som nyss har sagts bör gälla även om ersättningen har utlo- vats eller getts av någon annan. Vi föreslår därför inte någon föränd- ring av 11 § andra stycket.
Övriga frågor
I likhet med vad som hittills har gällt i fråga om köp av sexuell tjänst bör även försök samt medhjälp och annan medverkan till köp av sexu- ell handling vara straffbart (6 kap. 15 § första stycket och 23 kap. brottsbalken). Detsamma kommer att gälla koppleri enligt den utvid- gade regleringen. Koppleri är dessutom straffbelagt redan på för- beredelsestadiet (6 kap. 15 § andra stycket brottsbalken).
3.14Det straffrättsliga skyddet vid koppleribrott begångna från utlandet
3.14.1Utgångspunkter
Enligt direktiven för utredningen ska vi undersöka om regleringen avseende koppleri är ändamålsenligt utformad bl.a. när det gäller gär- ningar som begås genom användande av internetbaserade verktyg. Som anges i avsnitt 3.13 föreslår vi att straffbestämmelsen om kopp- leri i 6 kap. 12 § brottsbalken ändras på så sätt att den – i stället för att avse den som främjar eller på ett otillbörligt sätt ekonomiskt utnyttjar att en person har tillfälliga sexuella förbindelser mot er- sättning – avser den som främjar eller på ett otillbörligt sätt ekono- miskt utnyttjar att en person förmås att mot ersättning företa eller tåla sexuella handlingar på det sätt som avses i 11 §. Syftet med änd- ringarna är att paragrafen ska korrespondera med 11 § i den nya lydelse som vi föreslår. Ändringarna innebär en utvidgning av kopp- leriansvaret på så sätt att främjande/otillbörligt ekonomiskt utnytt- jande av annans köp av sexuella handlingar som utförs på distans, dvs. utan någon fysisk kontakt mellan köparen och utföraren, kommer att omfattas. Det straffbara området utvidgas också på så sätt att främ- jande/otillbörligt ekonomiskt utnyttjande av annans köp av sexuella handlingar som utförs inom ramen för mera stadigvarande relationer omfattas, vilket framgår av att ordet ”tillfälliga” har tagits bort.
293
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Utvidgningen i fråga om sexuella handlingar som utförs på di- stans innebär att den som exempelvis tillhandahåller eller admini- strerar en webbplats som underlättar för personer att komma i kon- takt med någon som på beställning utför sexuella handlingar mot ersättning kan göra sig skyldig till koppleri, även om de sexuella handlingarna inte utförs fysiskt med köparen utan visas för denne exempelvis i form av foton eller en så kallad camshow. Koppleribrott kan också begås genom att någon mera direkt anlitar en annan per- son för att utföra föreställningar – som inkluderar sexuella hand- lingar – på beställning av en tredje part. Sådana föreställningar kan utföras antingen digitalt eller på exempelvis en strippklubb.
Genom Svea hovrätts dom den 29 augusti 2011 i mål B 6171- 11 och Stockholms tingsrätts dom den 24 september 2012 i mål B 6735 10 dömdes personer bosatta i Sverige för koppleri bestå- ende i att de låtit registrera webbplatser för prostitutionsändamål (så kallade eskortsidor) som de därefter administrerat från Sverige eller i vart fall delvis från Sverige. På respektive eskortsida hade andra per- soner mot betalning lagt ut annonser där sexuella tjänster mot ersätt- ning erbjudits. De eskortsidor det rörde sig om finns inte längre kvar.579Av avsnitt 3.9 har framgått att det numera i stor utsträckning förekommer att sexuella tjänster i Sverige annonseras på eskortsidor som tillhandahålls och administreras från utlandet samt att de webb- platserna ofta kan lokaliseras till servrar i länder där koppleri inte är straffbart. Annonser på sådana sidor kan, ibland mot betalning, läg- gas ut av den som utför de sexuella tjänsterna eller av någon annan.
Verksamheten med eskortsidor kan innebära att utövaren gör sig skyldig till koppleribrott enligt 6 kap. 12 § brottsbalken även om brottet begås utomlands.580 För att gärningen ska kunna lagföras i Sverige krävs det emellertid också att svensk domstol har behörighet att döma över brottet (även kallat domsrätt eller judiciell jurisdik- tion, se nedan). I detta avsnitt behandlas frågan om vilken behörig- het svenska domstolar har och bör ha när det gäller koppleribrott som består i att sexuella tjänster i Sverige förmedlas från utlandet via internet. En avgörande fråga i det avseendet är om koppleri bör undantas från kravet på dubbel straffbarhet i 2 kap. 5 § brottsbalken.
579Se Johan Frisk, De digitala bordellerna – En rapport om prostitution och människohandel på nätet och vad som kan göras för att stoppa den, Realstars och Faktum, 2018 s. 27 och 28.
580Angående att flertalet gärningar utgör brott enligt svensk lag även om de begås utomlands, se t.ex. Petter Asp m.fl., Kriminalrättens grunder, 2 uppl. 2013 s.
294
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
När det gäller möjligheten att blockera webbplatser av det nämnda slaget för internetanvändare i Sverige kan det konstateras att det på
3.14.2Folkrätt och jurisdiktion
Även om varje land själv bestämmer hur det vill utforma sin straff- rättsliga jurisdiktion sätter allmän folkrätt och internationella överens- kommelser upp vissa begränsningar. Dessa frågor har behandlats i bl.a. i Internationella straffrättsutredningens betänkande Internationella brott och svensk jurisdiktion (SOU 2002:98) och departementsprome- morian Åtalsförordnande enligt 2 kap. brottsbalken (Ds 2014:13) samt i den efterföljande propositionen (prop. 2020/21:204).
Inom folkrätten brukar man ibland skilja mellan legislativ, judi- ciell och exekutiv jurisdiktion. Med legislativ jurisdiktion avses då avgränsningen av den nationella lagstiftningens tillämpningsområde, med judiciell jurisdiktion de rättstillämpande organens tillämpning av den nationella rätten och med exekutiv jurisdiktion verkställig- heten av beslutade åtgärder.581
Rätten till exekutiv jurisdiktion är i princip alltid territoriellt begränsad. Vad gäller legislativ och judiciell jurisdiktion finns det däremot en viss rätt till extraterritoriell tillämpning. Även utom- lands begångna gärningar kan alltså utgöra brott enligt nationell lag och vara underkastade nationell domsrätt. I många länder – främst med anglosaxisk rättstradition – avgränsas den legislativa och judi- ciella jurisdiktionen på i princip samma sätt. Om det föreligger brott enligt nationell rätt så föreligger också domsrätt och vice versa. I andra länder – till vilka Sverige hör – är däremot domsrätten mer begränsad än det materiella brottsbegreppet. I Sverige avgränsas jurisdiktionen alltså inte enbart av regleringen av vad som utgör brott enligt nationell lag utan också av regler om domsrätt eller om nationell domstols behö- righet. När man i Sverige talar om jurisdiktionsregler brukar därmed
581Se a. SOU s. 73.
295
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
också i allmänhet avses just domsrättsregler eller de regler som avgrän- sar domstolarnas behörighet att ta upp olika frågor till materiell pröv- ning.582
Om svensk domstol är behörig ska den alltid tillämpa svensk strafflag. Till skillnad från vad som gäller på civilrättens område får svensk domstol på straffrättens område aldrig döma med tillämpning av utländsk lag.583 Att en gärning utgör brott enligt svensk lag innebär dock, som framgått ovan, inte automatiskt att svensk domsrätt före- ligger. Domsrätt förutsätter därutöver att det finns någon sådan form av anknytning mellan domstolsstaten och den konkreta gärningen som berättigar till lagföring och bestraffning.584 Ett brott kan ha an- knytning till ett land på olika sätt. Det kan vara genom gärningsorten, gärningspersonen, gärningsobjektet (eller skyddsintresset) eller brot- tet. Med dessa anknytningsmoment som grund har olika jurisdiktions- principer utvecklats.585
Enligt den grundläggande territorialitetsprincipen har en stat juris- diktion över brott som begås på det egna territoriet. I större eller mindre utsträckning likställs brott utanför territoriet ombord på lan- dets fartyg eller luftfartyg med brott inom territoriet (flaggstats- principen). Tillämpningen av territorialitetsprincipen sammanhänger med hur gärningsorten bestäms, dvs. med regleringen av var ett brott ska anses begånget. Det finns olika uppfattningar om hur lokalisering av brott bör och får ske och olika stater har genom åren utvecklat olika principer för bestämmande av gärningsort. De svenska lokaliserings- reglerna bygger på den så kallade ubikvitetsprincipen, enligt vilken det är tillräckligt att någon del av brottet begåtts i Sverige, och effekt- principen, enligt vilken brottet är lokaliserat till Sverige också i det fall att brottseffekten ägt rum här.586
En annan jurisdiktionsprincip är den aktiva personalitetsprincipen. Enligt den principen har en stat jurisdiktion över brott som begås av dess egna medborgare eller av personer som har hemvist i staten.587 Enligt den passiva personalitetsprincipen kan en stat ha jurisdiktion över ett brott på den grunden att brottet riktat sig mot ett enskilt intresse i den aktuella staten. Med brott mot enskilt intresse avses
582Se a. SOU s.
583Se a. SOU s. 74.
584Se a. SOU s. 76.
585 Se prop. 2020/21:204 s. 86, Ds 2014:13 s. 25 samt Petter Asp, Internationell straffrätt, 2 uppl. 2014, JUNO s.
586Se a. prop. s. 88 och 89 samt a. SOU s.
587Se a. SOU s. 79 och 80.
296
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
vanligen brott mot personer som är medborgare eller har hemvist i den aktuella staten eller juridiska personer med hemort i staten. Den passiva personalitetsprincipen är kontroversiell som grund men till- lämpas av ett flertal länder i större eller mindre utsträckning och det är inte ovanligt att den uttryckligen tas upp i olika konventioner som en grund för jurisdiktion. Generellt kan sägas att skälen för att tillämpa principen gör sig allt starkare gällande ju grövre brott det är fråga om. Det råder delade meningar om det bör uppställas krav på dubbel straffbarhet (se nedan) när jurisdiktion utövas med stöd av den passiva personalitetsprincipen. De som anser att så inte bör vara fallet hänvisar till att ett sådant krav skulle kunna få effekter som verkar stötande för rättskänslan i landet. Exempelvis skulle då vissa sexual- brott som begås mot landets medborgare när dessa befinner sig i något annat land kunna förbli obestraffade. De som anser att ett krav på dubbel straffbarhet bör upprätthållas menar att motsatsen skulle inne- bära att man inkräktar på den suveränitet över sitt eget territorium som staten där gärningen begås har; att det helt enkelt innebär att ett land skulle lägga sig i ett annat lands inre angelägenheter.588
Enligt statsskyddsprincipen har en stat jurisdiktion över brott som riktar sig mot staten själv eller annat offentligt intresse i staten. Den anses kunna användas i vart fall i fråga om allvarliga brott som riktar sig mot statens egen säkerhet. Om detta inte skulle accepteras skulle man riskera att domstolsstatens intressen inte skulle bli i tillräcklig grad tillgodosedda eftersom många brott som riktar sig mot en stats inre säkerhet inte alls eller endast bristfälligt är kriminaliserade i andra stater. Statsskyddsprincipen bör dock utnyttjas med försiktig- het, bl.a. på grund av att något krav på dubbel straffbarhet inte kan uppställas och att principen därför inkräktar på andra staters suverä- nitet över det egna territoriet. Vidare riskerar en gärningsperson att dömas för en gärning som inte utgör brott på gärningsorten. Det kan till och med vara så att gärningspersonen – som ju inte behöver ha någon anknytning till domstolsstaten – inte känner till att gärningen är kriminaliserad. Vilka brott som är av sådan art att en stat enligt folk- rätten har rätt att utöva domsrätt över dem med stöd av statsskydds- principen är långt ifrån klart och föremål för högst skiftande upp- fattningar. Principen brukar tillämpas i vart fall i förhållande till sådana brott som hotar landets militära eller politiska säkerhet. Andra brott som brukar anses omfattade av statsskyddsprincipen är penningför-
588Se a. SOU s. 80 och 81.
297
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
falskning, människosmuggling och mera omfattande narkotikasmugg- ling. Även brott mot och av statstjänstemän brukar anses vara omfat- tade av jurisdiktion på denna grund. Det som krävs är att brottet riktar sig mot exklusiva statliga eller nationella intressen, vilket innebär att exempelvis förmögenhetsbrott normalt sett inte omfattas.589
Jurisdiktion kan också grundas på brottets karaktär. Jurisdiktio- nen bygger då på uppfattningen att det är ett gemensamt intresse för alla stater att bestraffa vissa allvarliga brott. Man brukar i dessa fall tala om universalitetsprincipen. På denna princip bygger jurisdiktion över t.ex. brott som flygplanskapning och folkrättsbrott oavsett var de har förövats.590
Hävdande av jurisdiktionsanspråk utöver vad som följer av territo- rialitetsprincipen kan ofta medföra att ett brott är underkastat flera län- ders straffrättsliga kompetens. Avgörande för vilket land som i dessa fall ska döma över brottet blir normalt var gärningspersonen befinner sig när han eller hon grips och vilka regler om utlämning som staterna tillämpar.591
3.14.3Svenska domstolars behörighet enligt brottsbalken
Allmänt om regleringen
Som framgått av avsnitt 3.3.13 finns den svenska regleringen avseende domsrätt i huvudsak i 2 kap. brottsbalken. Även om det inte framgår av själva lagtexten, bygger reglerna i varierande utsträckning på de jurisdiktionsprinciper som har behandlats i det föregående avsnittet.
Den 1 januari 2022 trädde lagändringar i kraft som innebar en systematisk omarbetning av 2 kap. (prop. 2020/21:204).
Lokalisering av brott
Enligt 2 kap. 1 § är svensk domstol behörig att döma över brott som har begåtts i Sverige (territorialitetsprincipen). Av andra stycket fram- går att ett brott anses ha begåtts i Sverige om gärningspersonen hand- lade här. Om det för straffansvar krävs att gärningen medfört en viss effekt anses brottet ha begåtts i Sverige även i de fall effekten inträdde
589Se a. SOU s. 81 och 82.
590Se a. SOU s. 82 och 83 samt a. Ds s. 26.
591Se a. Ds a.s.
298
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
i Sverige eller, vid försök, enligt brottsplanen sannolikt skulle ha in- trätt här. Vidare framgår av tredje stycket att ett brott som utgör med- verkan till någon annans brott anses ha begåtts i Sverige om den med- verkande handlade här. Om det är ovisst var ett brott har begåtts, ska brottet anses ha begåtts i Sverige om det finns skälig anledning att anta att så är fallet.
Med handlingen i paragrafens mening avses sådana delar av gär- ningspersonens agerande som träffas av brottsbeskrivningen.592 Med effekt avses såväl omedelbara effekter som straffrättsligt relevanta effekter. Ett mord anses alltså kunna lokaliseras till Sverige både om brottsoffret träffas av en avlossad kula här i landet och om offret avlider här. I propositionen till reformen 2022 anges emellertid att sådana följder av ett brott som saknar omedelbart samband med rekvisiten inte påverkar brottets lokalisering.593 På liknande sätt har Karin Cornils – utifrån en tysk kontext – konstaterat att de effekter som kan vara relevanta för fastställande av gärningsorten är sådana följder som ingår i den aktuella brottsbeskrivningen och inte andra eventuella effekter. Hon har också påpekat att om det inte ingår någon effekt i brottsbeskrivningen ska gärningsorten inte bestäm- mas utifrån någon effektort utan från handlingsorten.594
När det gäller att avgöra hur brott begångna på internet ska lokali- seras kan det, som framgått av avsnitt 3.3.13, uppstå svårigheter. Petter Asp har anfört att ett problem när det gäller
592Se Petter Asp, Brottsbalk (1962:700) 2 kap. 1 §, Lexino
593Se prop. 2020/21:204 s. 142 samt Asp, a.a.
594Se Karin Cornils, Om lokalisering av brott på internet, Nordisk Tidsskrift for Krimi- nalvidenskab, 1999 s.
595Se Petter Asp, a.a. och Internationell straffrätt, 2 uppl. 2014, JUNO s. 37.
299
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
kade de författarna ett begränsande synsätt som innebar att brott som begås via internet skulle anses förövade dels där gärningspersonen befann sig när han eller hon lade ut uppgifterna på nätet, dels där den server som utnyttjades fanns.596 Som beskrivits i avsnitt 3.3.13 anses numera handlingen vid brott på internet ha vidtagits vid den dator som använts för att få ett datorsystem att utföra en viss aktuell funktion, medan effekten ytterst får lokaliseras med hänsyn till den enskilda straffbestämmelsens utformning.597
Behörighet vid brott som har begåtts utanför Sverige
Svenska domstolars behörighet att döma över brott som har begåtts utanför Sverige omfattar bl.a. gärningar som har begåtts i utlandet av svenska medborgare, av utlänningar med hemvist i Sverige eller, om fängelse i mer än sex månader kan följa på brottet, av andra utlänningar som finns i Sverige (3 § 2 – den aktiva personalitetsprincipen). Vidare omfattas brott som har riktat sig mot en svensk medborgare eller någon som har hemvist i Sverige (3 § 3 – den passiva personalitetsprin- cipen) samt brott som har riktat sig mot rikets säkerhet, allmän verk- samhet eller annat av rättsordningen särskilt skyddat svenskt intresse (3 § 4 a – statsskyddsprincipen). Därtill är svensk domstol behörig att döma över vissa särskilt angivna internationella brott (3 § 6 – universa- litetsprincipen).
Med brott mot särskilt skyddat svenskt intresse enligt 3 § 4 a avses brott som omedelbart riktar sig mot ett sådant intresse där den sven- ska staten uppfattas som bärare. Dit hör brott mot svenska statens yttre eller inre säkerhet eller dess offentliga myndigheter. Det innebär att huvuddelen av brotten i
596Se t.ex. Michael Bogdan, Gränsöverskridande förtal i Cyberspace. SvJT 1998 s.
597Se a. prop. s. 99.
598Se Agneta Bäcklund m.fl., Brottsbalken,
599Se prop. 2020/21:204 s. 107.
300
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
som hade begåtts utomlands av en svensk medborgare. Trots att narkotikan var avsedd att säljas i Sverige ansågs brottet inte vara riktat mot Sverige i den mening som avses i den ifrågavarande punkten.
I de nyss nämnda fall som avses i 3 § punkterna 2 och 3 – men där- emot inte i fråga om punkterna 4 och 6 – finns enligt 5 § den begräns- ningen att svensk domstol är behörig endast om gärningen är straffbar även enligt lagen på gärningsorten. Här finns alltså ett krav på att dubbel straffbarhet föreligger. Dessutom får domstolen inte döma till påföljd som är strängare än det svåraste straff som är föreskrivet för brottet enligt lagen på gärningsorten.
Kravet på dubbel straffbarhet
Som yttersta skäl för kravet på dubbel straffbarhet åberopas tradi- tionellt den folkrättsliga principen att stater inte ska gripa in i var- andras inre angelägenheter
Principen om dubbel straffbarhet är viktig inte bara när det gäller straffrättslig domsrätt utan i stort sett i alla straffrättsliga samman- hang med internationell anknytning. Krav på dubbel straffbarhet finns t.ex. i lagen (2000:562) om internationell rättslig hjälp i brottmål, lagen (1972:260) om internationellt samarbete rörande verkställighet av brottmålsdom och lagen (1957:668) om utlämning för brott. Som utgångspunkt gäller ett sådant krav också enligt lagen (2017:1000) om en europeisk utredningsorder och lagen (2003:1156) om överläm- nande från Sverige enligt en europeisk arresteringsorder.
Enligt svensk rätt ska dubbel straffbarhet föreligga in concreto, dvs. det krävs att den konkreta gärningen som sådan är straffbar i den stat där den begås. Det räcker alltså inte med att gärningen i fråga hör till en viss typ av gärning som är kriminaliserad också i den stat där den begås.601
I avsnitt 3.3.13 har beskrivits att det från kravet på dubbel straffbar- het görs undantag för vissa brott som särskilt anges i bl.a. 5 § andra stycket 4. Utöver sexualbrott mot barn under 18 år gäller undantagen i
600Se bl.a. prop. 2010/11:77 s. 12.
601Se prop. 2004/05:45 s. 126.
301
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
huvudsak brott mot lagen (1982:316) med förbud mot könsstympning av kvinnor (prop. 1998/99:70), vissa barnpornografibrott (prop. 2009/10:70), människohandel (prop. 2009/10:152), äktenskapstvång (prop. 2013/14:208), barnäktenskapsbrott (prop. 2019/20:131) och hedersförtryck (prop. 2021/22:138).
Det var i samband med 2005 års sexualbrottsreform (prop. 2004/05:45) som ett flertal sexualbrott mot barn, inklusive koppleri avseende barn, undantogs från kravet på dubbel straffbar- het. I propositionen anfördes att oavsett vilka förpliktelser för Sverige som kan utläsas ur olika internationella instrument visar dessa att det råder en internationell samsyn när det gäller det förkastliga i och all- varliga med sexuellt utnyttjande av barn, och att en extraterritoriell lagstiftning alltså fyller en viktig funktion i kampen mot sådan brotts- lighet. Det underströks också att Sverige i olika sammanhang aktivt hade agerat för och fört fram en sådan ståndpunkt. Vidare konsta- terade regeringen att vuxnas sexuella övergrepp som begås utomlands mot barn vid den så kallade barnsexturismen utgör allvarliga kränk- ningar av barns grundläggande rättigheter och mänskliga värdighet. Det ansågs inte vara en tillfredsställande ordning att sådana hand- lingar som bedöms som allvarliga sexualbrott mot barn enligt svensk lag kunde begås av t.ex. svenska medborgare som besöker andra län- der där förfarandet inte är straffbelagt. Utifrån dessa principiella ställningstaganden konstaterade regeringen att goda skäl talade för ett slopande i vissa fall av kravet på dubbel straffbarhet när det gäller utomlands begångna allvarliga sexualbrott mot barn.602
När det gäller vilka brottstyper som undantagsregeln skulle ta sikte på hade Domstolsverket i sitt remissvar pekat på att borttagande av kravet på dubbel straffbarhet när det gäller koppleri begånget mot en person som inte fyllt 18 år kunde leda till tillämpningssvårigheter i fråga om huruvida ett koppleribrott kunde anses ha riktats mot någon. I det avseendet konstaterade regeringen att koppleribrottet i och för sig har en något annan karaktär än övriga sexualbrott mot barn efter- som koppleri inte bara är ett brott mot person utan även ett brott mot allmänna intressen.603 Regeringen noterade att detta innebär att det i vissa fall kan vara oklart om någon målsägande finns och därmed huru-
602Se a. prop. 128.
603Jfr dock Claes Lernestedt och Kai Hamdorf som i Sexköpskriminaliseringen – till skydd av vad? – del II, Juridisk Tidskrift Nr 1 2000/01 s. 111 ff., har ifrågasatt det rimliga i att som skäl för kriminalisering hänvisa till det samhälleliga intresset av att motverka viss typ av brotts- lighet.
302
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
vida dubbel straffbarhet skulle vara ett krav eller inte för svensk doms- rätt. Enligt regeringens bedömning borde problemen emellertid inte överdrivas. Regeringen utgick från att i de fall det varit fråga om ett främjande eller ekonomiskt utnyttjande av att ett barn har tillfälliga sexuella förbindelser mot ersättning skulle gärningen i flertalet fall vara att bedöma som brott mot person. I fråga om brott enligt andra stycket i koppleribestämmelsen – som gäller lägenhetsupplåtares ansvar i vissa fall när lägenheten används för tillfälliga sexuella förbindelser mot ersättning – noterade regeringen dock att gärningen i flertalet fall torde vara riktat mot allmänna intressen och någon målsägande således inte finnas.604
Petter Asp har anfört att det i delar kan ifrågasättas om undantagen i 5 § andra stycket 4 är förenliga med folkrätten. Som exempel har han nämnt att det framstår som högst tvivelaktigt om Sverige kan ta sig jurisdiktion över en sexuell handling riktad mot en
Brotten utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling och ut- nyttjande av barn för sexuell posering undantogs från kravet på dubbel straffbarhet genom en lagändring 2013. Därigenom kom för första gången även brott med böter i straffskalan att omfattas av undan- taget. Undantaget infördes bl.a. för att Sverige skulle uppfylla sina åtaganden enligt Lanzarotekonventionen (se avsnitt 3.4.5).606
När det gäller könsstympning av kvinnor motiverades undantaget från kravet på dubbel straffbarhet främst med hänvisning till ingreppets grymhet och risken för bestående skadeverkningar. Samtidigt poäng- terades att syftet med lagen med förbud mot könsstympning av kvinnor
–att ge flickor och unga kvinnor i Sverige ett skydd mot att utsättas för könsstympning – också överensstämmer med Sveriges åtaganden enligt barnkonventionen. Undantaget motiverades vidare av effektivitets- hänsyn. Det ansågs inte tillfredsställande att någon utan risk för lag- föring kunde kringgå lagen genom att låta flickor och unga kvinnor,
604Se a. prop. s. 129.
605Se Petter Asp, Internationell straffrätt, 2 uppl. 2014, JUNO s. 58.
606Se prop. 2012/13:111 s.
303
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
som är bosatta eller annars vistas i Sverige, könsstympas i länder där könsstympning inte är straffbart.607
Angående avskaffande av kravet på dubbel straffbarhet för vissa barnpornografibrott konstaterades i propositionen att det inte är en långsökt tanke att den som reser utomlands för att ha sexuellt um- gänge med eller på annat sätt sexuellt utnyttja barn samtidigt foto- graferar eller filmar sitt handlande eller under sin resa framställer andra pornografiska bilder av utländska barn. Inte heller ansågs det främmande att tänka sig att en person med betydande anknytning till Sverige kan ägna sig åt att t.ex. sprida barnpornografiska bilder från en ort utomlands. Eftersom barnpornografibrottets olika gär- ningsformer innebär att barn kan komma att kränkas i en omfattning som inte nämnvärt avviker från vad som är fallet vid sexualbrott an- sågs det befogat att även vissa av dessa gärningar undantogs från kra- vet på dubbel straffbarhet.608
Som skäl för undantag i fråga om människohandel anfördes i propo- sitionen att de internationella instrument som rör människohandel inte uppställer någon förpliktelse att ta bort kravet på dubbel straff- barhet för det brottet, men att de instrumenten uttrycker en interna- tionell samsyn kring brottet. Vidare angavs att en viktig del i det inter- nationella arbetet mot människohandel också är att kunna beivra män- niskohandel såväl när brottet anses begånget i Sverige som när det anses begånget utomlands. Dessutom framhölls att brottets interna- tionella och gränsöverskridande karaktär innebär att frågan om svensk domsrätt över människohandel som begåtts utomlands också kunde komma att aktualiseras i praktiken.609
När det gäller undantaget från kravet på dubbel straffbarhet för äktenskapstvång angavs i propositionen att det visserligen saknades en sådan tydlig global samsyn som det normalt har varit fråga om när undantag har gjorts, även om en regional europeisk samsyn i och för sig kunde anses föreligga. Det angavs också vara oklart hur många län- der som hade kriminaliserat gärningar motsvarande äktenskapstvångs- brottet. Regeringen noterade att det mot den bakgrunden kunde häv- das att ett svenskt undantag från kravet på dubbel straffbarhet skulle utgöra ett alltför stort ingrepp i andra staters suveränitet. Mot detta fick emellertid vägas att det skydd mot allvarliga kränkningar som
607Se prop. 1998/99:70 s. 9 och 10.
608Se prop. 2009/10:70 s. 34.
609Se prop. 2009/10:152 s. 24.
304
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
kriminaliseringen syftar till i annat fall påtagligt skulle urholkas. Vidare anförde regeringen att brottet äktenskapstvång – i likhet med männi- skohandel – har en tydlig internationell och gränsöverskridande prägel. De som drabbas av tvångsäktenskap är till stor del unga människor med utländsk bakgrund, och äktenskapen ingås inte sällan i samband med besök i familjens ursprungsland. Enligt regeringen riskerade kri- minaliseringen bli verkningslös till den del den avser brott som begås utomlands, om det inte gjordes ett undantag från kravet på dubbel straffbarhet. I så fall skulle lagstiftningen lätt kunna kringgås genom att tvångsäktenskapet genomförs i ett land som inte har kriminaliserat den gärning det är fråga om. Regeringen såg därför ett undantag som nödvändigt för att lagstiftningen inte skulle bli ett slag i luften.610
Liknande argument anfördes i fråga om undantaget för barnäkten- skapsbrott respektive brottet hedersförtryck.611
I det lagstiftningsärende som gällde hedersförtryck påpekade Lag- rådet i sitt yttrande att ett undantag från kravet på dubbel straffbarhet i sådana fall där det inte råder någon internationell samsyn om straff- värdheten innebär att Sverige ger uttryck för att det är folkrättsligt acceptabelt att lagföra utomlands förövade gärningar därför att de – enligt svensk rättsuppfattning – är påtagligt straffvärda. Enligt vad Lag- rådet anförde kan detta öppna upp för andra stater att döma personer som i Sverige utför handlingar som är straffbara i dessa länder, men inte här. Det kan röra sig om handlingar där det enligt svensk stånd- punkt är uteslutet med ett straffrättsligt ansvar, exempelvis homo- sexuella handlingar eller konstnärliga uttryck som uppfattas som hädiska. Lagrådet ansåg att denna konsekvens av ett avsteg från kravet på dubbel straffbarhet inte hade beaktats tillräckligt i lagrådsremis- sen.612 Angående den kritiken anförde regeringen att en sådan even- tuell risk som Lagrådet pekade på alltid måste ställas mot intresset av att kunna lagföra de aktuella gärningarna. I det aktuella fallet var det enligt regeringen mycket som talade för att om ett undantag från kravet på dubbel straffbarhet inte gjordes så skulle det påtagligt minska möjligheten att lagföra hedersförtryck i Sverige. Mot bak- grund av det starka intresset av att lagföra sådana gärningar bedömde regeringen att de risker som Lagrådet såg med en sådan lagstiftning måste anses som godtagbara.613
610Se prop. 2013/14:208 s. 74 och 75.
611Se prop. 2019/20:131 s.
612Se Lagrådets yttrande i prop. 2021/22:138, bilaga 5.
613Se prop. 2021/22:138 s. 31.
305
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
I två lagstiftningsärenden har det utretts om även köp av sexuell tjänst enligt 6 kap. 11 § brottsbalken bör läggas till de brott för vilka det inte krävs dubbel straffbarhet. I det första fallet (prop. 2010/11:77) konstaterade regeringen att de brott som hade undantagits från det nämnda kravet i stor utsträckning avsåg gärningar som var straff- belagda även utomlands och kring vilka det rådde en internationell samsyn. När det däremot gällde det svenska förbudet mot köp av sexu- ell tjänst konstaterades att de flesta länder inte hade något sådant mot- svarande förbud. Vidare angavs att det inte heller fanns någon inter- nationell samsyn när det gäller frågan om på vilket sätt prostitution bäst bör bekämpas. Enligt regeringen talade dessa omständigheter starkt emot ett undantag från kravet på dubbel straffbarhet. Därtill anfördes att lagföring av sådana brott begångna utomlands, beroende bl.a. på vilket land brottet är begånget i, kunde vara förenad med svårigheter. Sammanfattningsvis ansåg regeringen därför, i likhet med utredningen och flertalet remissinstanser, att tillräckliga skäl saknas för att undanta brottet från kravet på dubbel straffbarhet.614
Frågan om köp av sexuell tjänst skulle undantas från kravet på dub- bel straffbarhet utreddes därefter av 2014 års människohandelsutred- ning. Utredningen pekade på att det förekom uppgifter om att en övervägande andel köp av sexuella tjänster, där köparen är svensk eller bosatt i Sverige, skedde utomlands. Enligt utredningen fanns det för- visso ett antal skäl som talade för att brottet skulle kunna undantas från kravet på dubbel straffbarhet. Som exempel nämndes att köp av sexu- ella tjänster är oacceptabla oavsett om de sker i Sverige eller utomlands och att det därför är angeläget att köp av sexuella tjänster kan bestraf- fas, oavsett var brottet är begånget. Vidare nämnde utredningen att det kan argumenteras för att forskning har visat att det finns en koppling mellan prostitution och brottslighet såsom människohandel och kopp- leri, vilket kunde tala för att sexköp borde bestraffas i Sverige även om brottet begåtts utomlands. Utredningen pekade också på att den sven- ska regleringen kring sexköp utgjorde en viktig markering mot andra länder för att visa vår inställning till sexköp och prostitution.615
Utredningens uppfattning var dock att starkt vägande skäl talade mot att brottet köp av sexuell tjänst skulle undantas från kravet på dubbel straffbarhet. Ett av skälen hade att göra med bristen på inter- nationell samsyn. I det avseendet konstaterade utredningen att fler
614Se prop. 2010/11:77 s. 13, se också SOU 2010:49 s.
615Se SOU 2016:42 s. 112 och 113.
306
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
länder än tidigare i och för sig hade infört eller övervägde att införa en kriminalisering av köp av sexuell tjänst. Det konstaterades också att Europaparlamentet hade antagit en
Ett annat skäl som utredningen lyfte fram mot ett undantag från kravet på dubbel straffbarhet hade att göra med systematik. Enligt utredningen skulle det vara svårt att försvara en ordning där det enda sexualbrottet mot vuxna personer som blev undantaget från kravet på dubbel straffbarhet vore ett i sammanhanget mindre allvarligt brott, där normalpåföljden var böter. Utredningen anförde också att för det fall att det i framtiden skulle uppstå en större internationell samsyn kring kriminalisering av köp av sexuella tjänster och ett undantag då skulle bedömas kunna införas, borde ett sådant införande ske först efter en generell översyn av kravet på dubbel straffbarhet för samtliga sexualbrott mot vuxna.618
Den tredje kategorin av skäl mot ett undantag som utredningen tog upp hade att göra med svårigheter med en effektiv tillämpning. I det avseendet pekade utredningen bl.a. på risken att svensk polis och åkla- gare inte får det biträde av utländska myndigheter som behövs för utredning av ett brott begånget utomlands. Detta eftersom många internationella konventioner som ger möjlighet till rättsligt samarbete
–och även direktivet om en europeisk utredningsorder619 – innehåller krav på dubbel straffbarhet. Utredningen pekade också på att möjlig- heterna att i brottmål delge stämning med en utlänning som vistas
616Doc. 13446, 20 March 2014, Prostitution, trafficking and modern slavery in Europe.
617Se a. SOU s. 114 och 115.
618Se a. SOU s. 115 och 116.
619Europaparlamentets och rådets direktiv 2014/41/EU av den 3 april 2014, jfr numera lagen (2017:1000) om en europeisk utredningsorder
307
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
utomlands är begränsade. Vidare noterade utredningen att frågan om vilka praktiska möjligheter det finns för en rättegång här – t.ex. med beaktande av den bevisning som finns här eller kan skaffas in och den tilltalades personliga närvaro vid rättegången – ska beaktas vid pröv- ningen av om åtalsförordnande620 ska meddelas. Utredningens bedöm- ning var att åtalsförordnande inte kulle komma att meddelas i någon större utsträckning när en person med anknytning till Sverige har gjort sig skyldig till köp av sexuell tjänst utomlands.621
I lagrådsremissen Straffrättsliga åtgärder mot sexköp utomlands och mot utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling den 7 december 2017 föreslog regeringen ändå att brottet köp av sexuell tjänst skulle undantas från kravet på dubbel straffbarhet. Som skäl för förslaget angavs i huvudsak att köp av sexuella tjänster är oaccep- tabla oavsett om de sker i Sverige eller utomlands samt att prosti- tution medför skador både för den enskilda individen och för sam- hället i stort. Regeringen anförde också att en lagstiftning som inte möjliggör lagföring av brottet även när det begås utomlands innebär att synen på brottet som oacceptabelt inte fullt ut återspeglas, vilket riskerar att urholka respekten för straffbestämmelsen och att mot- verka den attitydförändring som förbudet har medfört. Vidare pekade regeringen på att det fanns undersökningar som tydde på att en betydande del av de köp av sexuella tjänster där köparen är svensk medborgare eller är bosatt i Sverige skedde utomlands. Enligt reger- ingen skulle ökade möjligheter att utdöma straff för brottet få en avskräckande effekt på presumtiva köpare och leda till minskad efter- frågan på sexuella tjänster utomlands. Därigenom skulle det straff- rättsliga skyddet vid prostitution förstärkas. Regeringen bedömde också att även om det saknades en sådan tydlig internationell samsyn kring brottet som vanligen hade krävts för införande av ett undantag, var en viss samsyn ändå under framväxt. Därtill konstaterades att köp av sexuell tjänst har en tydlig koppling till brott som är av internationell och gränsöverskridande karaktär. Enligt regeringens bedömning skulle ett undantag från kravet på dubbel straffbarhet för köp av sexuell tjänst således också bidra till bekämpandet av människohandel för sexuella ändamål, ett brott för vilket den internationella samsynen var stark. Sammantaget bedömde regeringen att invändningen om bristande inter-
620Se nästföljande avsnitt.
621Se a. SOU s.
308
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
nationell samsyn inte borde anses väga så tungt att den utgjorde ett av- görande hinder mot ett undantag.622
När det gäller utredningens invändning att ett undantag för köp av sexuell tjänst skulle avvika från brottsbalkens systematik – i och med att det inte fanns något undantag när det gäller andra sexualbrott mot vuxna – anförde regeringen att brottet skiljer från de flesta andra sexualbrott mot vuxna. Detta eftersom de andra sexualbrotten inte har en lika tydlig koppling till andra brott av internationell karaktär och att andelen brott som begås utomlands av en svensk medborgare eller en person bosatt i Sverige inte är lika stor som när det gäller köp av sexuell tjänst. Främst mot den bakgrunden ansågs argumentet om bristande systematik inte utgöra ett tillräckligt skäl mot ett undantag.623
Inte heller de svårigheter med en effektiv tillämpning som kan upp- stå var enligt regeringens mening skäl nog mot införande av ett undan- tag. I det avseendet konstaterade regeringen att svårigheterna främst torde göra sig gällande beträffande köp som begåtts i länder utanför Europa och beträffande köp som begåtts av personer utan annan anknytning till Sverige än att de finns här. Vidare noterade regeringen att svenska myndigheter i en stor andel av utredningarna skulle behöva rättsligt bistånd från den andra statens myndigheter och att många länder utanför Europa torde ställa upp krav på dubbel straffbarhet för att lämna sådant bistånd. Regeringen noterade också att utan sådant bistånd från den andra statens myndigheter kunde möjligheterna för svenska myndigheter att utreda brott bli begränsade, men att sådana tillämpningssvårigheter kunde föreligga även beträffande andra brott som undantagits från kravet på dubbel straffbarhet.624
Lagrådet motsatte sig förslaget om att köp av sexuell tjänst skulle undantas från kravet på dubbel straffbarhet. Lagrådet konstaterade bl.a. att de skäl som utöver internationell samsyn har motiverat så- dana undantag inte framträder tydligt när det gäller köp av sexuell tjänst. Det påpekades att brottet systematiskt sett inte kan anses vara lika allvarligt som människohandel, könsstympning eller äkten- skapstvång, vilket också kommer till uttryck vid en jämförelse mel- lan straffskalorna för dessa brott och brottet köp av sexuell tjänst. Vidare anförde Lagrådet att till bilden hör att
622Se lagrådsremissen Straffrättsliga åtgärder mot sexköp utomlands och mot utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling, den 7 december 2017 s.
623Se a. lagrådsremiss s. 16 och 17.
624Se a. lagrådsremiss s. 17.
309
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Sverige, på det sätt som föreslogs i lagrådsremissen, skulle utsträcka sin domsrätt till andra länders territorier avseende en gärning som endast få länder hade valt att kriminalisera öppnade Sverige, enligt Lagrådet, samtidigt för att andra länder skulle kunna agera på mot- svarande sätt. Som exempel nämndes bl.a. att i en stat där abort är kriminaliserat skulle – om landet slopade kravet på dubbel straff- barhet – personer som genomfört en abort på ett svenskt sjukhus kunna åtalas.625
Regeringen gick inte vidare med förslaget om att undanta köp av sexuell tjänst från kravet på dubbel straffbarhet.626
Kravet på åtalsförordnande
Även om kravet på dubbel straffbarhet är uppfyllt ligger det ofta en faktisk begränsning för svensk domsrätt i svårigheten att få till stånd en brottsutredning, att skaffa bevisning och kunna genomföra en rättegång när det gäller brott som har begåtts utomlands.627 Dess- utom begränsas i många fall behörigheten av att en lämplighetspröv- ning ska göras innan åtal får väckas här. Detta kommer till uttryck genom att det i flertalet situationer ställs upp ett krav på ett särskilt åtalsförordnande.
Åtalaförordnande krävs dels när det gäller brott som begåtts i Sverige (eller när domsrätt annars grundas på 2 kap. 1 §) men som har en sådan koppling till utlandet eller till internationella förhål- landen som anges i 2 kap. 2 §, dels när det gäller brott begångna utan- för Sverige (2 kap. 2 och 7 §).
Från kravet på åtalsförordnande finns ett antal undantag i 7 § andra stycket. Det krävs t.ex. inte åtalsförordnande för brott som har begåtts i Danmark, Finland, Island eller Norge eller på fartyg eller luftfartyg i reguljär trafik mellan orter belägna i Sverige eller någon av dessa stater.
I 8 § anges dels vem som ska besluta om åtalsförordnande, dels vilka omständigheter som särskilt ska beaktas vid prövningen. Det primära ansvaret ligger på riksåklagaren, men vissa undantag före- skrivs i tredje och fjärde styckena. Vad som särskilt ska beaktas vid prövningen är enligt andra stycket om ett åtal här i landet är förenligt
625Se Lagrådets yttrande i prop. 2018/19:157, bilaga 5.
626Jfr prop. 2018/19:157 s. 5.
627Se prop. 2020/21:204 s. 92 samt SOU 2016:42 s. 64.
310
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
med Sveriges folkrättsliga förpliktelser, i vilken utsträckning brotts- ligheten eller den misstänkte har anknytning till Sverige, om åtgärder för lagföring har inletts eller kommer att inledas i en annan stat eller vid en internationell domstol och vilka faktiska möjligheter det finns att utreda brottet och lagföra den misstänkte här.
För att åtalsförordnande ska meddelas bör det enligt förarbetena krävas att det finns ett påtagligt och berättigat intresse av att lag- föring sker i Sverige. Vid prövningen av om det finns ett sådant intresse bör också brottets allvar beaktas. När det gäller brottslighet av allvarligare karaktär anses intresset av svensk lagföring oftare vara större än då det exempelvis är fråga om bötesbrott eller brott som kan medföra endast ett kortare fängelsestraff.628
Ett åtalsförordnande utgör en processförutsättning. Om kravet på åtalsförordnande inte är uppfyllt ska åtalet alltså avvisas. Ett krav på åtalsförordnande utgör däremot inte något hinder mot att för- undersökning inleds och brottet utreds. Det finns inte heller något hinder mot att straffprocessuella tvångsmedel används innan beslut om åtalsförordnande har meddelats. Vid bedömningen av om det är motiverat att använda straffprocessuella tvångsmedel i sådana fall bör dock beaktas sannolikheten av att åtalsförordnande kommer att meddelas. Om det t.ex. står klart att något åtalsförordnande inte kommer att meddelas finns inte heller förutsättningar att vidta vidare utredningsåtgärder.629
3.14.4Överväganden och bedömning
Bedömning: Koppleribrottet bör inte undantas från kravet på dubbel straffbarhet i 2 kap. 5 § brottsbalken.
628Se a. prop. s. 126 och 154.
629Se Agneta Bäcklund m.fl., Brottsbalken,
311
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Koppleribrott bestående i att sexuella tjänster i Sverige förmedlas från utlandet via internet är begångna utanför Sverige
Som framgått ovan ligger det i vårt uppdrag att undersöka om regler- ingen avseende koppleri är ändamålsenligt utformad bl.a. när det gäller gärningar som begås genom användande av internetbaserade verktyg.
Den som tillhandahåller eller administrerar en webbplats för pros- titutionsändamål möjliggör eller underlättar för sexköpare att komma i kontakt med någon som utför sexuella handlingar mot ersättning. Det innebär att personerna som står bakom de så kallade eskortsidorna kan göra sig skyldiga till koppleri enligt 6 kap. 12 § brottsbalken.630
För straffansvar enligt den bestämmelsen behöver det inte visas att gärningspersonens åtgärd i det enskilda fallet faktiskt har lett till att sexuella handlingar mot ersättning utförts.631 Eftersom koppleri- bestämmelsen alltså tar sikte på gärningspersonens handlande och inte därutöver innehåller något krav på att gärningen har medfört en viss effekt bör gärningsorten inte kunna bestämmas utifrån eventu- ella följer av koppleriet, t.ex. var en sexuell handling utfördes. Gär- ningen får i stället lokaliseras till handlingsorten.
När det gäller webbplatser som ligger på utländska servrar kan ett koppleribrott ändå vara begånget i Sverige om gärningspersonen hand- lade här, dvs. befann sig här när han eller hon arbetade med webb- platsen. Svensk domstol är då behörig enligt 2 kap. 1 § brottsbalken (territorialitetsprincipen). Som framgått ovan tycks emellertid eskort- sidorna numera oftast skötas från andra länder. När sexuella tjänster i Sverige på det sättet förmedlas från utlandet begås koppleribrottet utanför Sverige. I sådana fall uppstår frågan om svensk domstol är behörig enligt 3 §.
En annan sak är att den som från Sverige lägger upp en annons avseende en annan persons sexuella tjänster på en eskortsida begår koppleribrott i Sverige.
630Jfr Svea hovrätts dom den 29 augusti 2011 i mål B
631Se prop. 2004/05:45 s. 108 samt prop. 1983/84 :105 s. 57.
312
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Koppleribrott begångna utomlands kan rikta sig mot ett svenskt enskilt intresse
Koppleri är rimligen inte ett brott som kan sägas vara riktat mot svenska staten på ett sådant sätt att svensk domstols behörighet kan grundas på statsskyddsprincipen (2 kap. 3 § 4 a).632 Ett anknytnings- moment som däremot skulle kunna förekomma, men som bör vara av mindre praktisk betydelse när det gäller de personer som står bakom eskortsidor (jfr 1 §), är att gärningspersonen är svensk medborgare, har hemvist i Sverige eller befinner sig här (3 § 2).
Av större vikt för de fall som våra överväganden tar sikte på är att brottet kan rikta sig mot en svensk medborgare eller någon som har hemvist i Sverige, dvs. mot ett svensk enskilt intresse (3 § 3). Som framgått ovan konstaterade regeringen i samband med 2005 års sexualbrottsreform att ett koppleribrott som består i främjande eller ekonomiskt utnyttjande av att någon har tillfälliga sexuella förbin- delser mot ersättning i de flesta fall bör vara att bedöma som brott mot person.633 Om en persons sexuella tjänster annonseras ut på en webbsida har enligt vår uppfattning koppleribrottet riktat sig mot den personen på det sätt som avses i 3 § 3.
Som angetts ovan är utgångspunkten vid anknytningsmomenten i 3 § 2 och 3 att svensk domstol är behörig endast om gärningen är straffbar även enligt lagen på gärningsorten och att domstolen dess- utom inte får döma till påföljd som är strängare än det svåraste straff som är föreskrivet för brottet enligt lagen på gärningsorten (5 § första stycket).
När det gäller koppleri som avser vuxna finns det – i likhet med övriga sexualbrott mot vuxna – inte något undantag från kravet på dubbel straffbarhet enligt den nuvarande svenska regleringen. Har brottet begåtts i ett land där koppleri är kriminaliserat är dock kravet uppfyllt och brottet kan lagföras här.
632Jfr NJA 1983 s. 425.
633Jfr prop. 2004/05:45 s. 29.
313
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Något undantag från kravet på dubbel straffbarhet
vid koppleribrott begångna utomlands bör inte införas
Vid bedömningen av om koppleri bör undantas från kravet på dubbel straffbarhet måste beaktas att ett undantag innebär ett ingrepp i andra staters suveränitet. Därtill måste den straffrättsliga legalitets- principen beaktas, dvs. att det ska vara möjligt för den enskilde att förutse och få kännedom om vad som utgör ett handlande som kan leda till straff. Mot den bakgrunden måste det finnas starka skäl för att ett undantag från kravet på dubbel straffbarhet ska införas.
Som huvudregel har det för ett sådant undantag krävts att det finns en hög grad av internationell samsyn när det gäller den aktuella brottsligheten och behovet av en kriminalisering. Även om en sådan samsyn inte i samma grad har kunnat konstateras har vissa ytterligare undantag gjorts. Det har då rört sig om särskilt allvarlig brottslighet eller brottslighet som är av internationell och gränsöverskridande karaktär. Det senare skälet anfördes när undantag från kravet på dubbel straffbarhet gjordes bl.a. i fråga om äktenskapstvång.634
Som framgått ovan har det i den juridiska litteraturen ifrågasatts om undantagen i 5 § andra stycket 4 är förenliga med folkrätten och det har anförts att den frågan inte synes ha uppmärksammats till- räckligt i lagstiftningsarbetet.635
Till detta kommer Lagrådets påpekanden om att undantag från kravet på dubbel straffbarhet i sådana fall där det inte råder någon internationell samsyn om straffvärdheten innebär att Sverige ger uttryck för att det är folkrättsligt acceptabelt att lagföra utomlands förövade gärningar därför att de – enligt svensk rättsuppfattning – är påtagligt straffvärda. Detta kan, enligt vad Lagrådet har anfört, öppna upp för andra stater att döma personer som i Sverige utför handlingar som är straffbara i dessa länder, men inte här.636
Ett undantag från kravet på dubbel straffbarhet för koppleri kan, i vart fall i teorin, antas minska möjligheten för presumtiva köpare att via utländska eskortsidor komma i kontakt med personer som utför sexuella tjänster i Sverige mot betalning. En sådan lagändring skulle alltså indirekt kunna stärka det straffrättsliga skyddet också när det gäller köp av sexuell tjänst som begås genom användande av internetbaserade verktyg. Dessutom kan offer för koppleri många
634Se prop. 2013/14:208 s. 74 och 75.
635Se Petter Asp, Internationell straffrätt, 2 uppl. 2014, JUNO s. 58.
636Se Lagrådets yttranden i prop. 2018/19:157, bilaga 5 och prop. 2021/22:138, bilaga 5.
314
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
gånger också vara offer för människohandel. Ett undantag från kravet på dubbel straffbarhet för koppleri skulle således kunna bidra till bekämpandet av människohandel för sexuella ändamål, ett brott för vilket den internationella samsynen är stark.
Den internationella utvecklingen under senare år kan sägas visa på ett ökat stöd för kriminalisering av såväl koppleri som köp av sexuella tjänster i sig. Som framgått av avsnitt 3.9 finns det emel- lertid ett flertal länder, även inom EU, som inte har någon generell kriminalisering av koppleri. Mot den bakgrunden kan någon interna- tionell samsyn inte anses föreligga gällande det brottet som sådant. Till skillnad från vad som gäller i fråga om äktenskapstvång kan inte ens en regional europeisk samsyn konstateras. Ett svenskt undantag från kravet på dubbel straffbarhet skulle därför utgöra ett stort in- grepp i många andra staters inre angelägenheter. Under dessa förhål- landen måste det krävas mycket starka skäl för att ett sådant undan- tag ska göras.637
Frågan är då i första hand om ett undantag skulle kunna vara motiverat med hänsyn till brottets särskilda allvar eller till dess inter- nationella och gränsöverskridande karaktär.
Vid en jämförelse mellan straffskalorna kan koppleribrottet inte anses vara lika allvarligt som människohandel, hedersförtryck eller brott mot lagen (1982:316) med förbud mot könsstympning av kvin- nor, men däremot lika allvarligt som äktenskapstvång och barnäkten- skapsbrott.
Huvudskälet till att undantag från kravet på dubbel straffbarhet infördes för äktenskapstvång och barnäktenskapsbrott var, som be- skrivits ovan, att de brotten har en tydlig internationell och gräns- överskridande prägel. I det avseendet konstaterades att de personer som utsätts för brotten i stor utsträckning är unga flickor och pojkar med utländsk bakgrund och att äktenskapen inte sällan ingås i sam- band med resor till familjens ursprungsland. Det ansågs mot den bakgrunden finnas en risk att syftet med bestämmelserna skulle ur- holkas om kravet på dubbel straffbarhet upprätthölls.638
Också koppleribrott kan förvisso vara internationella och gräns- överskridande till sin karaktär och med ett krav på dubbel straffbarhet kan sådana brott inte lagföras om de har begåtts i ett land där koppleri inte är kriminaliserat. Vidare kan det tänkas att koppleribrott bestå-
637Jfr Lagrådets yttranden i prop. 2018/19:157, bilaga 5 och prop. 2021/22:138, bilaga 5.
638Se prop. 2013/14:208 s. 74 och 75 samt prop. 2019/20:131 s. 49 och 50.
315
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
ende i verksamhet med eskortsidor kan drabba personer under 18 år, även i andra fall än som undantas från kravet på dubbel straffbarhet genom att 2 kap. 5 § andra stycket 4 c brottsbalken tillämpas. Mellan koppleribrott där sexuella tjänster i Sverige förmedlas från utlandet
åena sidan och barnsexturism samt brott som barnäktenskapsbrott eller äktenskapstvång å andra sidan finns det emellertid en viktig skill- nad när det gäller vilket syfte ett borttagande av kravet på dubbel straffbarhet i första hand skulle fylla. I de sistnämnda fallen handlar det om att genom straffhotet hindra personer som är bosatta här från att tillfälligt bege sig till ett annat land där en viss gärning är straffri för att utföra handlingen där. I det förstnämnda fallet skulle syftet i stället vara att hindra utomlands boende personer från att inkludera Sverige bland de länder som deras webbplatser för prostitutions- ändamål riktar sig mot. Dessa personer tycks i allmänhet inte ha någon anknytning hit, utan den enda kopplingen till Sverige ligger i verksamhetens inriktning.639 Ur legalitetssynpunkt skulle därför ett undantag från kravet på dubbel straffbarhet för koppleri vara betyd- ligt mer problematiskt än de undantag från det kravet som redan har införts i svensk rätt. Med hänsyn till avsaknaden av internationell, eller ens europeisk, samsyn kring straffbarheten går det inte att bortse från risken att utomlands bosatta individer som inte har någon personlig anknytning till Sverige är omedvetna om att verksamhet med eskort- sidor är straffbart som koppleri här.
Att gärningspersonen vid koppleribrott av det nämnda slaget sak- nar anknytning till Sverige innebär också att svårigheterna att utreda brottet och genomföra en rättegång kan antas bli mycket stora när gärningen har begåtts i ett land där koppleri inte är straffbart. Även om kravet på dubbel straffbarhet skulle tas bort i fråga om svenska domstolars behörighet finns det alltså en uppenbar risk att det inte får någon större betydelse i praktiken.
När det däremot gäller personer som från Sverige lägger ut annon- ser avseende andras sexuella tjänster på eskortsidorna rör det sig, som framgått ovan, om koppleribrott begångna i Sverige. Gällande de brot- ten aktualiseras alltså inte frågan om dubbel straffbarhet för domsrätt, även om webbplatserna som sådana drivs från utlandet.
Sammantaget är vår bedömning att det finns flera starka skäl som talar mot att koppleri ska undantas från kravet på dubbel straffbarhet
639Se Johan Frisk, De digitala bordellerna – En rapport om prostitution och människohandel på nätet och vad som kan göras för att stoppa den, Realstars och Faktum, 2018.
316
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
samt att skälen för ett sådant undantag inte väger upp de beskrivna nackdelarna. Vi bedömer därför att koppleribrottet inte bör undan- tas från kravet på dubbel straffbarhet i 2 kap. 5 § brottsbalken.
3.15Bör brottsbeteckningen barnpornografibrott förändras?
3.15.1Utgångspunkter
Brottet barnpornografibrott (16 kap. 10 a § brottsbalken) har benämnts på det sättet sedan det infördes 1980. I den ursprungliga propositionen (1978/79:179) diskuterades inte valet av brottsbeteckning närmare. Det föredragande statsrådet konstaterade dock att det är förenat med svårigheter att i lagtext åstadkomma en skarp avgränsning av det straff- bara området och att det därför inte kan undvikas att man måste be- skriva detta område i tämligen allmänna ordalag. Mot den bakgrunden var det enligt hans mening lämpligt att använda uttrycket pornografisk bild i brottsbeskrivningen.640
Som framgått av avsnitt 3.3.11 övervägdes i samband med ett lag- stiftningsärende som ledde till vissa lagändringar 2020 om det fanns anledning att ändra brottsbeteckningen.641 Bakgrunden var att det från olika håll hade höjts röster för att brottsbeteckningen borde bytas ut på grund av att ordet barnpornografi riskerar att förminska det över- grepp på barn som bilden förmedlar liksom den kränkning som bilden innebär.642 Beteckningen barnpornografibrott behölls dock.643
Enligt vad som anges i direktiven för vår utredning finns det anled- ning att på nytt överväga hur brottet bör betecknas.
Vårt uppdrag i denna del består i att ta ställning till om brottsbeteck- ningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott bör ändras i syfte att tydliggöra att vissa brott är dokumenterade sexuella övergrepp mot barn. I våra direktiv anges emellertid att regeringen alltjämt anser att det inte kan komma i fråga att införa brottsbeteckningar som an- tyder att alla barnpornografibrott förutsätter att ett barn har utsatts för kränkningar, eftersom detta inte alltid är fallet.
640Se prop. 1978/79:179 s. 9 och 27.
641Se prop. 2019/20:69.
642Se Ds 2018:23 s. 147.
643Se a. prop. s.
317
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Av avsnitt 3.3.11 har framgått att kriminaliseringen av barnporno- grafibrott i form av skildring gäller pornografiskt material som avser en person vars pubertetsutveckling inte är fullbordad eller som är under 18 år. Övriga befattningar (t.ex. spridning, förvärv eller inne- hav) med sådant material som avser barn vars pubertetsutveckling är fullbordad omfattas av straffansvar endast om det av bilden och om- ständigheterna kring den framgår att den avbildade personen är under 18 år (16 kap. 10 a § tredje stycket). Det omfattas inte av vårt uppdrag att överväga om regleringen bör utvidgas till att omfatta alla bilder av fullt pubertetsutvecklade personer under 18 år, oavsett om åldern framgår av bilden och omständigheterna kring den.644 Inte heller omfattas det av vårt uppdrag att överväga någon förändring av bestämmelsen i 16 kap. 10 a § fjärde stycket som gäller ansvar vid oaktsamhet beträffande omständigheten att den som skildras är under 18 år.
Av avsnitt 3.5 framgår vilka begrepp som används i vissa andra länders straffbestämmelser avseende brott som motsvarar barnporno- grafibrott.
Det här avsnittet inleds med en beskrivning av synpunkter och överväganden i 2020 års lagstiftningsärende. Därefter behandlas vissa rekommendationer på området från internationella organ. Slutligen redovisas våra överväganden och vår bedömning.
3.15.2Synpunkter och överväganden i 2020 års lagstiftningsärende
Allmänt om lagstiftningsärendet
I juni 2017 uppdrog chefen för Justitiedepartementet åt en utredare att biträda departementet med att överväga vissa frågor om bl.a. barn- pornografibrottet. Utöver att överväga barnpornografibrottets placer- ing i brottsbalken innefattade uppdraget att identifiera och ta upp andra frågor som anknyter till straffbestämmelsen om barnpornografi- brott, t.ex. brottets beteckning. Utredarens ställningstaganden redo- visades i promemorian Vissa frågor om barnpornografibrottet och om avskaffad preskription för allvarliga brott mot barn (Ds 2018:23).
644Jfr prop. 1997/98:43 s.
318
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
I promemorian konstaterades att barnpornografibrott inkluderar inte bara hantering av bilder som föreställer verkliga barn som utsätts för sexuella övergrepp. Kriminaliseringen innefattar även pornogra- fiska bilder som föreställer barn där det inte finns något bakomliggande sexualbrott samt verklighetstrogna bilder som avser fiktiva barn. Det kan också röra sig om bilder som barn har tagit av sig själva, mer eller mindre avklädda. Även sådana bilder kan vara brottsliga för andra att hantera, såsom att sprida eller inneha bilderna. Enligt vad som angavs i promemorian måste det antas att en sexualisering av barn i samhället i förlängningen kan leda till att fler barn utsätts för sexualbrott. Mot den bakgrunden fanns det enligt utredaren skäl att ha en brottskon- struktion som omfattar alla typer av bilder som avser att väcka sexuell lust till barn, även sådana bilder som inte förutsätter ett bakomlig- gande brott.645
Användningen av termen barnpornografi internationellt
I den nämnda promemorian finns en genomgång av hur termen barn- pornografi används internationellt såvitt avser dels europarättsliga och internationella rättsakter, dels vissa länders straffbestämmelser (av- snitt 5.1.2 i promemorian). Av genomgången framgår att begreppet används i t.ex. Europaparlamentets och rådets direktiv 2011/93/EU om bekämpande av sexuella övergrepp mot barn, sexuell exploatering av barn och barnpornografi (se avsnitt 3.4.7) och Europarådets kon- vention om skydd för barn mot sexuell exploatering och sexuella över- grepp (se avsnitt 3.4.5). Vidare konstateras att termer som motsvarar barnpornografi används i strafflagstiftningen i flera länder, däribland Finland, Tyskland och Kanada samt att ordet pornografisk förekommer i den danska bestämmelsen på området.646 Det noteras dock att sådana begrepp inte förekommer i den norska straffbestämmelsen som avser ”fremstilling av seksuelle overgrep mot barn eller fremstilling som seksualiserer barn”.647 I avsnitt 3.5 har vi beskrivit att de danska och finska bestämmelserna nyligen har ändrats bl.a. på så sätt att begreppet
645Se Ds 2018:23 s. 147 och 148.
646Här hänvisas i promemorian till dåvarande 17 kap. 18 a § resp. 19 § i den finska strafflagen,
184b § i tyska strafgesetzbuch, artikel 163.1 i kanadensiska Criminal Code samt dåvarande
235§ i den danska straffeloven.
647311 § i den norska straffeloven.
319
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
pornografisk har ersatts av sexuell. En motsvarande lagändring har gjorts i isländsk rätt.
Kritiska röster om termen barnpornografi
Promemorian innehåller en beskrivning av kritiska röster om termen barnpornografi (avsnitt 5.1.3 i promemorian). Där framgår att det på initiativ av ECPAT International har tagits fram riktlinjer för hur olika termer som rör övergrepp mot barn bör användas, de så kallade
320
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
avser bild eller film.648 Som anmärks i promemorian omfattar den svenska kriminaliseringen inte texter eller ljudinspelningar.
I promemorian beskrivs att vissa barnrättsorganisationer och före- tag framförde att beteckningen barnpornografi inte borde användas av de skäl som anges i
Utredarens bedömning
Utredarens överväganden i fråga om brottsbeteckningen redovisas i avsnitt 5.1.4 i promemorian och kan sammanfattas enligt följande. Även om det torde vara ovanligt att de bilder som omfattas av kri- minaliseringen inte avser ett dokumenterat sexualbrott är det moti-
648Se Terminology Guidelines for the Protection of Children from Sexual Exploitation and Sexual Abuse, Interagency Working Group in Luxembourg, 28 January 2016, s.
321
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
verat att ha en brottsbeteckning som inte förutsätter ett bakom- liggande sexualbrott, utan omfattar också andra bilder.
En brottsbeteckning bör vara kort och informativ och bör inte ändras om det inte finns starka skäl för det. Det tycks vara svårt att finna en lämplig ny brottsbeteckning som bidrar till önskvärd tyd- lighet och indikerar brottets allvar. Om ett uttryck som dokumen- terat sexuellt övergrepp skulle användas, skulle den rent språkligt inte kunna sägas omfatta bilder som inte skildrar något sexualbrott, så- som teckningar av fiktiva barn eller barns egentagna foton. Dess- utom skulle en brottsbeteckning behöva bli något i stil med hanter- ing av dokumenterade sexuella övergrepp mot barn eller befattning med dokumenterade sexuella övergrepp mot barn. Brottsbeteckningen skulle alltså behöva bli mångordig för att beskriva brottets tillämp- ningsområde. Vidare anger nämnda brottsbeteckning en pluralform som indikerar att det kan erfordras flera bilder och flera övergrepp för straffbarhet. Därtill kommer att sexuellt övergrepp mot barn och sexuellt övergrepp förekommer som brottsbeteckningar i 6 kap. brottsbalken. För att inte sammanblandas med dessa brott bör sexuellt övergrepp undvikas i en eventuellt ny brottsbeteckning. Lämpligare blir då han- tering av dokumenterade sexualbrott mot barn (eller befattning med). Samtidigt riskerar brott som sker genom skildring att inte riktigt passa in i en sådan brottsbeteckning. Möjligtvis kunde en särskild brottsbeteckning användas för just skildringsbrottet, såsom skild- ring av sexualbrott mot barn. Straffbestämmelsen skulle i så fall be- höva delas upp, så att skildringen utgjorde en brottstyp och övrig hantering en annan. En annan variant – om uttrycket dokumenterade sexualbrott mot barn är en lämplig utgångspunkt – skulle kunna vara att barnpornografibrottet delades upp i två typer av brott. Den ena typen skulle då röra bilder som visar ett sexualbrott och den andra typen bilder som inte visar ett sexualbrott. Sådana tänkbara uppdel- ningar kan dock leda till tillämpningsproblem och det finns fördelar med att låta samma brottsbeteckning omfatta alla slags bilder som visar barn i sexuella situationer. Brottsbeteckningen barnpornografi- brott har fördelen att den rent språkligt omfattar många olika slags bilder och alla tänkbara befattningar med bilderna. Om brottet inte ska betecknas barnpornografibrott bör en motsvarande beteckning införas, exempelvis hantering av bild som sexuellt exploaterar barn eller sexuell exploatering av barn i bild. Sådana brottsbeteckningar framstår dock som långa och inte helt lätta att förstå innebörden av.
322
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
Exploatera kan även föra tankarna till att någon form av vederlag erläggs för bilderna, vilket vore olyckligt. Andra brottsbeteckningar skulle kunna vara sexualisering av barn i bild eller sexuell kränkning av barn i bild. Sådana brottsbeteckningar ger i och för sig en viss upp- lysning om vilket beteende som avses, men det är tveksamt om sådana beteckningar indikerar allvaret i brottet. Därtill är även dessa beteck- ningar något långa och kan bli svåra att hantera i dagligt tal och skrift. Risk finns att en förkortning för brottet ändå skulle komma att använ- das, såsom barnsexbilder, eller att uttrycket barnpornografibrott fort- satt skulle användas. Brottsbeteckningen barnpornografibrott inkluderar rent språkligt samtliga bilder och samtliga gärningsformer som om- fattas av straffbestämmelsen. Därtill är beteckningen relativt kort och tydlig samt lätt för allmänheten att förstå och ta till sig. Beteckningen speglar att fråga är om brottsliga förfaranden med vissa bilder och bör knappast kunna förväxlas med hantering av laglig vuxenpornografi. Några problem i tillämpningen av bestämmelsen till följd av dess beteckning har inte framkommit. Även om förståelse finns för de synpunkter som framförts på dagens brottsbeteckning framstår en änd- rad brottsbeteckning som mindre välmotiverad. Mot att ändra brotts- beteckningen står även de nackdelar som ändringar av inarbetade brottsbeteckningar alltid för med sig, såsom att följa brottsutveck- lingen över tid. Sammanfattningsvis framstår skälen för en ändring av brottsbeteckningen inte som tillräckligt starka.
Mot den angivna bakgrunden var slutsatsen i promemorian att brottsbeteckningarna barnpornografibrott och grovt barnporno- grafibrott skulle vara kvar i straffbestämmelsen.
Remissyttranden
Ett stort antal remissinstanser, bl.a. Hovrätten för Västra Sverige, Svea hovrätt, Stockholms tingsrätt, Malmö tingsrätt, Jönköpings tings- rätt, Umeå tingsrätt, Åklagarmyndigheten, Stockholms universitet (Juridiska fakulteten), Uppsala universitet (Juridiska fakulteten), Lunds universitet (Juridiska fakulteten) och Sveriges advokatsamfund, instämde i eller hade inte någon invändning mot den bedömning som gjorts i promemorian. Polismyndigheten kunde godta slutsatsen att brottsbeteckningen behölls, men ansåg att det fanns skäl för en ändring och att det därför fanns anledning att återkomma till frågan.
323
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
Ett antal remissinstanser delade inte slutsatsen i promemorian. Brottsoffermyndigheten, ECPAT Sverige och Rädda Barnen ansåg att begreppet barnpornografi är missvisande genom att ordet pornografi kan ge intrycket att det föreligger en frivillighet från barnets sida som ger det sexuella övergreppet legitimitet. Liknande synpunkter fram- fördes av Stiftelsen Allmänna Barnhuset och av Barnombudsmannen som även ansåg att en ändring av beteckningen skulle förtydliga all- varet i brottet. Barnombudsmannen, ECPAT Sverige, Rädda Barnen, Svenska Bankföreningen och Unizon förordade i stället brottsbeteck- ningen dokumenterat sexuellt övergrepp mot barn eller dokumenterade sexuella övergrepp mot barn. Ett annat förslag, som lämnades av Brotts- offermyndigheten, var sexuell exploatering av barn i bild eller dokumen- terad sexuell exploatering av barn i bild. Linköpings universitet (Barna- frid) ansåg att en möjlig brottsbeteckning skulle vara hantering av dokumenterade sexuella övergrepp mot barn och för de material som inte dokumenterar en brottslig handling, men ändå ska falla inom ramen för brottet, exempelvis sexualisering av barn i bild. Enligt RFSU vore det önskvärt med en ny utredning för att hitta en lämplig och tydlig rubricering som speglar brottets allvar, täcker in samtliga gärningar och samtliga bilder och som inte riskerar att sammankopplas med annan pornografi.649
Regeringens bedömning
I propositionen anförde regeringen bl.a. följande. Straffbestämmelsen om barnpornografibrott innefattar gärningsformer med sinsemellan stora skillnader i fråga om såväl karaktär som straffvärde. I brottet inkluderas inte bara hantering av bilder som föreställer verkliga barn som utsätts för sexuella övergrepp. Kriminaliseringen omfattar även pornografiska bilder som föreställer barn där det inte finns något bakomliggande sexualbrott, liksom verklighetstrogna bilder som av- ser fiktiva barn. Det kan också röra sig om bilder som barn har tagit av sig själva eftersom sådana bilder kan vara brottsliga för andra att hantera. Brottsbeteckningen bör inkludera samtliga fall som täcks av kriminaliseringen. Om det finns en brottsbeteckning som bättre än den nuvarande uttrycker vad barnpornografibrottet omfattar, finns inget principiellt hinder mot att ändra beteckningen. Utgångspunk-
649Se prop. 2019/20:69 s. 26 och 27.
324
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
ten bör emellertid vara att detta ska ske endast om det finns starka skäl för det.650
Enligt regeringen var beteckningen dokumenterat sexuellt övergrepp mot barn, som flera remissinstanser förespråkade, inte lämplig att ersätta barnpornografibrottet med. Detta eftersom en sådan beteck- ning utesluter bilder som inte avser ett bakomliggande brott och pas- sar också sämre för brott som sker genom skildring. Därtill påpekade regeringen, i likhet med utredaren, att sexuellt övergrepp mot barn är en brottsbeteckning för ett särskilt sexualbrott mot barn (6 kap. 5 § brottsbalken). Termen sexuellt övergrepp mot barn har således redan sin specifika betydelse i brottsbalken som inte överensstämmer med den innebörd begreppet skulle ha om det användes i detta samman- hang som ett samlingsnamn för sexualbrott mot barn. Gällande för- slag som sexuell exploatering av barn i bild eller sexuell kränkning av barn i bild anförde regeringen att det var tveksamt om allmänheten skulle förstå vad som avses med benämningen. Dessutom instämde regeringen i utredarens bedömning att det var tveksamt om sådana benämningar indikerar allvaret i brottet.651
Mot denna bakgrund – och med hänvisning till de fördelar med den nuvarande beteckningen som utredaren angett – instämde regeringen i den uppfattning som redovisats i promemorian att skälen för en änd- ring inte framstod som tillräckligt starka. Brottsbeteckningarna barn- pornografibrott och grovt barnpornografibrott behölls därför.652
Det förslag som Linköpings universitet (Barnafrid) hade lämnat i sitt remissvar – att begreppet hantering av dokumenterade sexuella övergrepp mot barn skulle kunna användas när det gäller övergrepps- material och exempelvis sexualisering av barn i bild för de material som inte dokumenterar en brottslig handling men ändå ska falla inom ramen för brottet – bemöttes inte uttryckligen av regeringen i propositionen.653
650Se a. prop. s. 27.
651Se a. prop. a.s.
652Se a. prop. s. 27 och 28.
653Jfr dock Ds 2018:23 s. 158.
325
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
3.15.3Rekommendationer från internationella organ
Som framgått ovan har såväl Europaparlamentet som Europol och Interpol förespråkat att uttryck som child sexual abuse material an- vänds i stället för child pornography.
Uttrycket child pornography används i det andra tilläggsprotokollet till barnkonventionen (se avsnitt 3.4.1). Begreppet definieras i den svenska översättningen som ”framställning, av vilket som helst slag, av ett barn som deltar i verkliga eller simulerade oförblommerade sexuella handlingar eller varje framställning av ett barns könsorgan för huvud- sakligen sexuella syften”. I FN:s barnrättskommittés riktlinjer från 2019 avseende implementering av tilläggsprotokollet rekommenderar barnrättskommittén emellertid att konventionsstaterna, i linje med den senaste utvecklingen, undviker begreppet barnpornografi så långt det är möjligt. I stället rekommenderas att staterna använder termer som motsvarar use of children in pornographic performances and mate- rials, child sexual abuse material och child sexual exploitation material.654
Partskommittén för konventionen om skydd för barn mot sexuell exploatering och sexuella övergrepp (Lanzarotekommittén) övervakar genomförandet av Lanzarotekonventionen (se avsnitt 3.4.5). Kommit- tén har noterat att några av de termer som används i internationella och regionala instrument om barnets rättigheter, exempelvis barn- pornografi eller barnprostitution, gradvis byts ut eftersom de kan vara vilseledande och insinuera att ett barn skulle kunna samtycka till sådana handlingar, undergräva brottens allvar eller lägga skulden på barnet. Mot den bakgrunden strävar kommittén själv efter att i ökad utsträckning använda termen child sexual abuse material i stället för barnpornografi där det är möjligt och att således begränsa använd- ningen av den sistnämnda termen till när den citerar juridiska texter där begreppet fortfarande används, bl.a. artikel 20 i Lanzarotekon- ventionen. Kommittén rekommenderar också konventionsstaterna att i första hand – i enlighet med
654Se United Nations, Committee on the Rights of the Child, Guidelines regarding the imple- mentation of the Optional Protocol to the Convention on the Rights of the Child on the sale of children, child prostitution and child pornography, 10 September 2019, CRC/C/156 p. 60.
655Se Committee of the Parties to the Council of Europe Convention on the protection of children against sexual exploitation and sexual abuse; Implementation report, 10 March 2022,
326
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
3.15.4Överväganden och bedömning
Bedömning: Det finns inte tillräckliga skäl att ändra brotts- beteckningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott i 16 kap. 10 a § brottsbalken.
Om en ändring av de brottsbeteckningarna ändå anses påkal- lad bör brotten benämnas sexuell exploatering av barn i bild och grov sexuell exploatering av barn i bild. Bestämmelsen i 16 kap. 10 a § bör i sådant fall ändras också på så sätt att uttrycket ”Den som […] skildrar barn i pornografisk bild” i den inledande meningen ersätts av ”Den som […] i bild skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn i sexuell bild”.
Det finns inte tillräckliga skäl att ändra brottsbeteckningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott
Som framgått ovan inkluderar barnpornografibrottet inte bara han- tering av bilder som föreställer verkliga barn som utsätts för sexuella övergrepp. Kriminaliseringen innefattar även pornografiska bilder som föreställer barn där det inte finns något bakomliggande sexual- brott samt verklighetstrogna bilder som avser fiktiva barn. Det kan också röra sig om bilder som barn har tagit av sig själva eftersom sådana bilder kan vara brottsliga för andra att hantera.
Vårt uppdrag i den här delen är att ta ställning till om brottsbeteck- ningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott bör ändras i syfte att tydliggöra att vissa brott är dokumenterade sexuella övergrepp mot barn. Samtidigt är det, enligt vad som framgår av direktiven för utredningen, inte aktuellt att föreslå brottsbeteckningar som antyder att alla barnpornografibrott förutsätter att ett barn har utsatts för kränkningar, eftersom detta inte alltid är fallet.
En fråga som är nära sammankopplad med frågan om brotts- beteckning är hur ett brott beskrivs i den aktuella straffbestämmel- sen.
Som framgått av avsnitt 3.5 finns inte begreppet barnpornografi i övriga nordiska länders straffbestämmelser, men däremot i de irländ- ska och spanska straffbestämmelserna. I de övriga nordiska länderna används numera begreppet sexuell i stället för pornografisk i brotts- beskrivningarna på detta område. Brotten benämns i norsk rätt fram-
327
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
ställning av sexuella övergrepp mot barn eller framställning som sexua- liserar barn och i finsk rätt spridning av bild som på ett sexuellt sätt visar barn respektive innehav av bild som på ett sexuellt sätt visar barn. I dansk och isländsk rätt används inte brottsbeteckningar. Straff- bestämmelserna där anger rekvisiten och straffskalan för respektive brott men brotten har inte någon särskild benämning i lagtexten.
Vi har ovan beskrivit att det från många olika håll har framförts att ordet pornografi kan associeras med lagliga bilder på vuxna per- soner som deltagit frivilligt i framställningen och att brottsbeteck- ningen barnpornografibrott kan missförstås som att barnet medver- kat frivilligt.
I promemorian Vissa frågor om barnpornografibrottet och om avskaf- fad preskription för allvarliga brott mot barn (Ds 2018:23) konstaterades att det inte hade framkommit något som tyder på att brottsbeteck- ningen barnpornografibrott orsakat några problem i tillämpningen. Vidare hade många företrädare för rättsväsendet, såsom poliser, åkla- gare och domare, framhållit att beteckningen inte upplevs som miss- visande eller problematisk. Det är också vår uppfattning att gärningar som utgör barnpornografibrott knappast bör kunna förväxlas med hantering av laglig pornografi som avser vuxna personer. Vi kan därför inte se att det finns anledning att av praktiska skäl byta ut brotts- beteckningen.
En annan sak är att det kan finns symboliska skäl för en sådan lag- ändring och ur ett principiellt perspektiv går det inte att bortse från den kritik som har framförts mot användningen av begreppet barn- pornografi.
Som noterades i 2020 års lagstiftningsärende är det emellertid svårt att hitta en lämplig ny brottsbeteckning som bidrar till önsk- värd tydlighet och indikerar brottets allvar. Beteckningen barnpor- nografibrott har fördelen att den rent språkligt omfattar många olika slags bilder och alla tänkbara befattningar med bilderna. Ordet barn- pornografi i svenskt språkbruk är dessutom ett mycket negativt lad- dat ord och barnpornografibrott har ett starkt stigma kopplat till sig. Det är därför inte givet att en ändring av brottsbeteckningen skulle förtydliga allvaret i brotten. Snarare finns det en risk att effekten blir den motsatta eftersom andra tänkbara begrepp inte på samma sätt fångar brottets allvar. Mot denna bakgrund anser vi – även med hän- syn till att barnpornografibrott inte används som brottsbeteckning i något annat nordiskt land och med beaktande av den kritik som prin-
328
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
cipiellt kan riktats mot uttrycket – att det inte finns tillräckligt starka skäl att ändra brottsbeteckningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott.
I det följande behandlar vi ändå frågan om hur regleringen skulle kunna utformas om en ändring anses påkallad.
Om en ändring av brottsbeteckningarna anses påkallad bör brotten benämnas sexuell exploatering av barn i bild och grov sexuell exploatering av barn i bild
Som framgått ovan är vår uppfattning att brottsbeteckningarna barn- pornografibrott och grovt barnpornografibrott inte bör ändras. För det fall en annan bedömning görs är vår uppfattning att beteckningarna sexuell exploatering av barn i bild och grov sexuell exploatering av barn i bild bör används. Till skillnad från hantering av dokumenterade sexu- ella övergrepp mot barn och de flesta andra förslag på brottsbeteck- ningar som behandlades av regeringen i 2020 års lagstiftningsärende skulle sexuell exploatering av barn i bild också inkludera material som inte avser ett bakomliggande sexualbrott. Uttrycket skulle också fun- gera för samtliga former av befattning med material som kriminali- seringen avser och begreppet är förhållandevis kort.
Andra uttryckssätt som skulle kunna fylla samma funktion är sexualisering av barn i bild respektive barnsexualisering. Vår uppfatt- ning är dock att sexuell exploatering av barn i bild något tydligare indikerar brottets allvar. Begreppet barnsexualisering framstår dess- utom som olämpligt att använda i en brottsbeteckning med hänsyn till att det inte sällan används i diskussioner om reklam, klädmode och liknande. I sådana diskussioner har begreppet i allmänhet en vidare innebörd än vad som avses med barnpornografi.
Som framgått ovan anfördes i promemorian i 2020 års lagstift- ningsärende att ordet exploatera kan föra tankarna till att någon form av vederlag erläggs för bilderna.656 Enligt vår uppfattning kan dock det begreppet användas även helt utan en sådan ekonomisk dimension. I Svenska Akademiens ordlista anges att exploatera betyder bl.a. ut- nyttja hänsynslöst eller dra oskälig fördel av. Ordet exploatera används i straffbestämmelserna om människohandel och människoexploatering (4 kap. 1 a och 1 b §§ brottsbalken). Av förarbetena till de bestäm-
656Se Ds 2018:23 s. 158.
329
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
SOU 2023:80 |
melserna framgår att vad som avses är ett otillbörligt användande av offret. Det anges innebära att exploatering enligt den regleringen inte föreligger vid varje slags användning av en person. I stället krävs att an- vändningen av personen vid en bedömning i det enskilda fallet framstår som otillbörlig.657 Något särskilt krav på ekonomisk vinning tycks där- emot inte följa av rekvisitet exploatera, samtidigt som en kvalifika- tionsgrund för grovt brott när det gäller människoexploatering är att gärningen avsett en verksamhet som medfört betydande vinning (4 kap. 1 b § tredje stycket).
Att hantera sexuella bilder av barn på det sätt som avses i 16 kap.
10 a § brottsbalken är – med undantag för sådana fall som omfattas av ansvarsfrihet enligt 10 b § samma kapitel – alltid otillbörligt. Mot den bakgrunden är vår uppfattning att ordet exploatering – i bemär- kelsen otillbörligt använda och utan något åsyftande på att vederlag erläggs för bilderna – kan användas i en ny brottsbeteckning i 10 a §.
Angående regeringens uttalande i 2020 års lagstiftningsärende att det är tveksamt om allmänheten skulle förstå vad som avses med benämningen sexuell exploatering i bild kan konstateras att detta kan tydliggöras i beskrivningen av brottet. Frågan om hur brottsbeskriv- ningen kan utformas behandlas nedan.
Risken för att en förkortning för brottet kan komma att användas i praktiken eller att uttrycket barnpornografibrott fortsatt kommer användas utgör enligt vår uppfattning inte något tungt vägande skäl mot att sexuell exploatering av barn i bild används som brotts- beteckning.658
Vad som kan sägas vara problematiskt med beteckningen sexuell exploatering av barn i bild är att den, i likhet med begreppet barnpor- nografibrott, inte tydliggör att vissa gärningar avser dokumenterade sexuella övergrepp mot barn, vilket enligt direktiven för vår utredning skulle vara syftet med att ändra brottsbeteckningen. Såvitt vi kan se är det dock inte praktiskt möjligt att hitta en brottsbeteckning som tyd- liggör det nämnda förhållandet samtidigt som den inte exkluderar material som inte avser ett bakomliggande sexualbrott. En brotts- beteckning som avser exempelvis ”sexuell exploatering av barn i bild eller hantering av dokumenterade sexualbrott mot barn” skulle inte vara tillräckligt väl avgränsad och konstruktionen skulle i alltför hög grad avvika från hur brottsbeteckningar används i brottsbalken i
657Se prop. 2009/10:152 s. 21 och prop. 2017/18:123 s. 59.
658Jfr a. Ds a.s.
330
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar? |
övrigt.659 Att överväga en uppdelning av straffbestämmelsen på så sätt att en brottstyp omfattar bilder som visar ett sexualbrott och den andra typen bilder som inte visar ett sådant brott omfattas inte av vårt upp- drag.
Ett byte av brottsbeteckningen till sexuell exploatering av barn i bild skulle fylla den funktionen att det kritiserade uttrycket barn- pornografi utmönstrades ur lagstiftningen. Vidare skulle beskriv- ningen av brottet samtidigt kunna ändras på ett sätt som gör att i vart fall den beskrivningen tydliggör att vissa gärningar avser doku- menterade sexualbrott mot barn. Den första punkten i 16 kap. 10 a § skulle således för det första kunna ta sikte på den som i bild skildrar sexualbrott mot barn. Som påpekades i 2020 års lagstiftningsärende är begreppet sexualbrott att föredra framför sexuellt övergrepp, eftersom sexuellt övergrepp mot barn är en brottsbeteckning för ett särskilt sexualbrott mot barn (6 kap. 5 § brottsbalken) och alltså har en speci- fik betydelse.
När det gäller material som inte i sig avbildar något sexualbrott mot barn anser vi att det – i likhet med vad som gäller enligt dansk, finsk, isländsk och norsk rätt – i stället för pornografiskt material är rimligt att tala om sexuellt material. Den första punkten i bestäm- melsen skulle mot den bakgrunden också kunna omfatta den som på annat sätt skildrar barn i sexuell bild. I likhet med det tidigare begrep- pet pornografisk skulle uttrycket sexuellt innebära att bilder där ett barn framställs på ett sätt som är ägnat att vädja till sexualdriften omfattas även om det avbildade barnet inte kan sägas ha deltagit i ett sexuellt beteende vid avbildningen.660
Bestämmelsen i 16 kap. 10 a § skulle alltså kunna ändras på så sätt att uttrycket ”Den som […] skildrar barn i pornografisk bild” i den inledande meningen ersätts av ”Den som […] i bild skildrar sexual- brott mot barn eller på annat sätt skildrar barn i sexuell bild”.
Som en följdändring skulle uttrycket pornografisk bild av barn i
16 kap. 10 b § kunna ersättas av sexuell bild av barn. Följdändringar skulle också behöva göras i 16 kap. 17 § och 36 kap. 1 b § brottsbalken samt i andra författningar enligt vad som framgår av kapitel 9.
De beskrivna lagändringarna skulle inte påverka bestämmelsernas tillämpningsområde eller innebära någon annan förändring i sak.
659Jfr Linköpings universitet (Barnafrid) remissyttrande över a. Ds.
660Jfr prop. 2019/20:69 s. 11 samt prop. 2009/10:70 s. 16.
331
4En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön?
4.1Inledning
En andra del av vårt uppdrag är att ta ställning till om kön bör läggas till som en ny grund i den bestämmelse i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken som gäller straffskärpning vid hatbrottsmotiv. Som en bakgrund till upp- draget i den här delen anges i direktiven för utredningen att brotts- lighet där offrets kön är ett motiv till att brottet begås riskerar att få exempelvis den följden att kvinnor avstår från att delta i samhälls- debatten. Att brott riktas mot kvinnor för att de är just kvinnor påver- kar kvinnors tillgång till makt och inflytande i samhället och jämställd- heten mellan kvinnor och män. Det framhålls också att en särskild form av hat mot kvinnor är det hat som utövas av så kallade incels samt att andelen besökare från Sverige på incelforum är stor i förhållande till befolkningsmängd.
Hatbrott kan beskrivas som brott där gärningspersonens motiv kan kopplas till fördomar eller negativa föreställningar mot en viss kategori personer med vissa egenskaper, exempelvis viss etnicitet eller sexuell läggning. De brottsliga gärningarna kan riktas mot enskilda individer, grupper och organisationer, men även mot exempelvis egendom och byggnader, såsom religiösa lokaler. Hatbrott är alltså ett samlings- begrepp och kan utgöras av vilka brott som helst; såväl misshandel eller ofredande som ärekränkning och skadegörelse, eftersom det är gär- ningspersonens motiv till brottet som är det centrala. Hatbrott anses innebära en bristande respekt för grundläggande mänskliga rättighe- ter och människors lika värde. För individen kan brottet innebära ett angrepp mot den egna identiteten, samtidigt som hatbrott även kan riktas brett mot olika befolkningsgrupper och därmed skapa otrygg-
333
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
het och rädsla hos många.1 Det finns studier som tyder på att utsatta för brott med hatbrottsmotiv i större utsträckning upplever olika former av emotionell påverkan än utsatta för brott utan sådant motiv. I och med att hatbrott innebär att tillhörighet till en viss grupp varit motiv för att kränka någon kan det, utöver konsekvenser för det enskilda brottsoffret, även drabba andra med samma grupptillhörighet.2
Om det skulle vara aktuellt att införa en straffskärpningsgrund som avser kön i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken ligger det också i vårt uppdrag att överväga om straffskärpningsgrunden könsöverskridande identitet eller uttryck i den punkten bör ändras till könsidentitet eller könsuttryck. Att införa grunden könsidentitet eller könsuttryck i bl.a. 29 kap. 2 § 7 har övervägts i ett tidigare lagstiftningsärende (prop. 2017/18:59). Försla- get i det ärendet tog främst sikte på den grupp som ibland kallas trans- personer men var inte utformat som ett minoritetsskydd, utan skulle ha omfattat även så kallade cispersoner, dvs. personer vars juridiska och biologiska kön stämmer överens och alltid har stämt överens med deras könsidentitet och könsuttryck. På grund av risken för gränsdragnings- svårigheter i förhållande till kön, som inte omfattas av bestämmelserna i fråga, valdes dock i stället uttrycket könsöverskridande identitet eller uttryck.
Det här avsnittet inleds med en allmän beskrivning av straffvärde- bedömning och straffskärpningsregeln i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken. Straffskärpningsgrunden könsöverskridande identitet eller uttryck be- handlas särskilt. Efter detta ges en nordisk utblick när det gäller hat- brottsmotiv följt av en beskrivning av vad som gäller angående ersätt- ning för kränkning vid hatbrottsmotiv, Polismyndighetens och Åkla- garmyndighetens arbete mot hatbrott samt av vissa statistikuppgifter. Därefter behandlas frågor hänförliga till hatbrott och näthat samt argu- ment som har framförts angående införande av kön som hatbrotts- grund. En beskrivning av pågående arbeten inom EU på området följer därefter. Slutligen redovisas våra överväganden och förslag.
1Se t.ex. Brå, Polisanmälda hatbrott 2020 - En sammanställning av de ärenden som hatbrotts- markerats av polisen (rapport 2021:17) s. 11.
2Brå, Stöd till hatbrottsutsatta, Kortanalys 1/2020 s. 4.
334
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
4.2Straffvärde och straffskärpning
4.2.1Allmänt om bedömning av straffvärde
Enligt 29 kap. 1 § första stycket brottsbalken ska straff, med beak- tande av intresset av en enhetlig rättstillämpning, bestämmas inom ramen för den tillämpliga straffskalan efter brottets eller den samlade brottslighetens straffvärde. Bestämmelsen ger uttryck för att straff- värdet är utgångspunkten för påföljdsbestämningen och återspeglar de grundläggande straffrättsliga principerna om proportionalitet och ekvivalens. Ett allvarligare brott ska bestraffas strängare än ett mindre allvarligt brott och lika allvarliga brott ska bestraffas lika strängt.
Vid bedömningen av straffvärdet ska, enligt paragrafens andra stycke, beaktas den skada, kränkning eller fara som gärningen inne- burit, vad den tilltalade insett eller borde ha insett om detta samt de avsikter eller motiv som han eller hon haft. Hänsyn ska särskilt tas till om gärningen har inneburit ett allvarligt angrepp på någons liv eller hälsa eller trygghet till person.
Hänvisningen till vad gärningspersonen insett eller borde ha in- sett innebär att endast sådana faktorer som är täckta av uppsåt eller oaktsamhet kan beaktas vid straffvärdebedömningen.3
Bestämmelsen i 29 kap. 1 § ger uttryck för att straffvärdebedöm- ningen vid flerfaldig brottslighet ska avse brottsligheten i dess hel- het. Om den tilltalade vid samma tillfälle ska dömas för flera brott måste ett straffvärde för den samlade brottsligheten bestämmas. Detta sker i enlighet med den så kallade asperationsprincipen.4
Utöver den allmänna bestämmelsen i 29 kap. 1 § brottsbalken finns det i 2 och 3 §§ angivet vissa försvårande (2 §) och förmildrande (3 §) omständigheter som, vid sidan av vad som gäller för den aktuella brottstypen, särskilt ska beaktas vid straffvärdebedömningen. Som försvårande omständigheter beaktas bl.a. om den tilltalade avsett att brottet skulle få allvarligare följder än det faktiskt fått (2 § 1), om den tilltalade har visat stor hänsynslöshet (2 § 2), om den tilltalade utnytt- jat ett numerärt överläge eller annars utnyttjat någon annans skydds- lösa ställning eller svårigheter att värja sig (2 § 3), eller om ett motiv för brottet varit att kränka en person, en folkgrupp eller en annan
3Se t.ex. ”Kvantumbranden” NJA 2019 s. 492 p. 15.
4Se Martin Borgeke och Mikael Forsgren, Att bestämma påföljd för brott, 4 uppl. 2021, JUNO, avsnitt 3.4, jfr dock Flerbrottsutredningens betänkande Skärpta straff för flerfaldig brottslighet (SOU 2023:1) samt dir. 2023:115.
335
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
sådan grupp av personer på grund av ras, hudfärg, nationellt eller etniskt ursprung, trosbekännelse, sexuell läggning, könsöverskri- dande identitet eller uttryck eller annan liknande omständighet (2 § 7). Som förmildrande omständigheter beaktas bl.a. om brottet för- anletts av någon annans uppenbart kränkande beteende (3 § första stycket 1), eller om den tilltalade till följd av en psykisk störning, sin- nesrörelse eller av någon annan orsak haft nedsatt förmåga att kon- trollera sitt handlande (3 § första stycket 2).
Uppräkningarna i 29 kap. 2 och 3 §§ är inte uttömmande. Det kan alltså även finnas andra omständigheter som påverkar straffvärdet i skärpande respektive mildrande riktning.
Åklagaren har bevisbördan för att en försvårande omständighet föreligger.
De försvårande omständigheter som räknas upp i 29 kap. 2 § ska enligt vad som anges i bestämmelsen beaktas vid sidan av vad som gäller för varje särskild brottstyp. Vid gradindelade brott är varje grad att se som en egen brottstyp med egen straffskala. Ofta anges det i lagtexten ett antal omständigheter som särskilt ska beaktas vid grad- indelningen. Dessa omständigheter brukar benämnas brottsinterna faktorer. De bör beaktas i första hand, inte bara vid bedömningen av till vilken grad av brottet som den aktuella gärningen hör, utan också vid straffvärdebedömningen i det särskilda fallet. När en omstän- dighet som ska beaktas i visst fall nämns både i straffbestämmelsen och i 29 kap. 2 § brottsbalken får domstolen dock inte göra någon ”dubbelräkning”. Har en brottsintern försvårande omständighet med- fört att det aktuella brottet har bedömts som grovt saknas det i all- mänhet anledning att beakta omständigheten även vid straffmät- ningen inom straffskalan för det grova brottet.5
Av hänvisningen i 29 kap. 1 § brottsbalken till den för brottet tillämpliga straffskalan följer att gradindelning i princip måste ske innan den konkreta straffvärdebedömningen görs. Samtidigt finns det ett nära samband mellan gradindelning och straffvärdebedöm- ning. Det beror på att gradindelningen i mer svårbedömda fall inte kan göras utan att det sker en värdering av hur allvarlig brottslig- heten är. Den samlade bedömning som alltid måste göras kommer alltså ytterst – med reservation för att vissa faktorer som påverkar straffvärdet saknar betydelse för gradindelningen – att bygga på en värdering av om straffvärdet i det enskilda fallet med beaktande av
5Se Borgeke och Forsgren, a.a. avsnitt 3.5.1.
336
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
förekommande kvalifikationsgrunder är sådant att det är motiverat att döma för grovt brott.6
Det förhållandet att en straffvärdehöjande omständighet av stor betydelse föreligger innebär inte att det finns möjlighet att gå över det straffmaximum som gäller för det brott som är aktuellt. Inte heller av någon annan anledning, exempelvis att flera straffvärde- höjande omständigheter förekommer, är det tillåtet att med stöd av 29 kap. 2 § brottsbalken överskrida gällande maximistraff. Det har i litteraturen uttryckts så, att ”taket ligger fast”.7
Sedan den 1 januari 2020 finns det en särskild straffskärpnings- grund i 29 kap. 2 § 9 som tar sikte på brott mot en person på grund av att han eller hon eller någon närstående haft ett uppdrag som förtro- endevald i bl.a. stat, kommun eller region.8 Vidare finns det sedan den 1 augusti 2023 en liknande straffskärpningsgrund i 29 kap. 2 § 11 avse- ende brott som har begåtts mot en person på grund av att han eller hon eller någon närstående yrkesmässigt bedrivit nyhetsförmedling eller annan journalistik.9
I juli 2023 tillsatte regeringen en särskild utredare med uppdrag att göra en översyn av straffskalorna samt att utreda en reformering av påföljdssystemet (dir. 2023:115). I uppdraget – som ska redovisas den 31 juli 2025 – ingår bl.a. att föreslå ändringar som säkerställer en nyanserad och differentierad straffmätning där försvårande omstän- digheter får större genomslag än i dag.10 En annan uppgift som ingår i uppdraget är att överväga och, oavsett ställningstagande i sak, före- slå en särskild straffskärpningsbestämmelse som tar sikte på alla brott som har samband med kriminella nätverk.
4.2.2Straffskärpningsregeln i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken
Enligt 29 kap. 2 § 7 brottsbalken är det en försvårande omständighet om ett motiv för brottet varit att kränka en person, en folkgrupp eller en annan sådan grupp av personer på grund av ras, hudfärg, nationellt eller etniskt ursprung, trosbekännelse, sexuell läggning, könsöver- skridande identitet eller uttryck eller annan liknande omständighet.
6Se t.ex. ”Kvantumbranden” NJA 2019 s. 492 p. 17 och 19.
7Se Borgeke och Forsgren, a.a. avsnitt 3.5.1.
8Se prop. 2018/19:154.
9Se prop. 2022/23:106.
10Jfr 2010 års straffmätningsreform (prop. 2009/10:147) som bl.a. syftade till att försvårande och förmildrande omständigheter skulle ges ett ökat genomslag vid straffvärdebedömningen.
337
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
Den sjunde punkten infördes i paragrafen 1994 (prop. 1993/94:101) och omfattade då diskriminerande motiv med avseende på ras, hud- färg, nationellt eller etniskt ursprung, trosbekännelse eller annan lik- nande omständighet. Syftet med att införa den punkten var att tyd- ligare markera att kränkningar av rasistiskt eller liknande slag ska ägnas särskild uppmärksamhet vid bedömningen av ett brotts straff- värde. Enligt vad som angavs i förarbetena hade en rad händelser visat att gärningar med rasistiska eller liknande motiv utgjorde ett allvarligt hot mot den rättstrygghet som alla i vårt samhälle har rätt till oavsett ursprung. Det konstaterades också att personer som är av utländskt ursprung eller tillhör etniska minoriteter inte sällan har en utsatt posi- tion i samhället. Skyddet enligt straffskärpningsgrunden skulle dock även omfatta andra diskriminerande motiv av jämförligt slag, dvs. kränk- ningar av individer eller grupper på grund av liknande omständigheter hänförliga till individen eller gruppen. Detta är skälet till att uttrycket annan liknande omständighet lades till de mer specifika omständighe- terna i straffskärpningsgrunden när bestämmelsen infördes.11
Genom en lagändring 2002 gjordes ett förtydligande tillägg om att även sexuell läggning kan utgöra grund för sådan kränkning som avses i den sjunde punkten. I propositionen behandlande regeringen frågan om skyddet skulle begränsas till att avse endast homosexuell läggning. Regeringen bedömde att även om det var just de homo- sexuellas utsatta situation som motiverade ett tillägg i den sjunde punkten skulle bestämmelsen generellt avse sexuell läggning efter- som det innebar att homosexuella inte fick en speciallagstiftning, utan att alla människor skyddades på ett likartat sätt.12
Ytterligare ett förtydligande gjordes 2018 då könsöverskridande identitet eller uttryck lades till den exemplifierande uppräkningen för att tydligare markera att också kränkningar av transfobiskt slag är försvårande (se vidare avsnitt 4.2.4).13
De personkretsar och grupper som skyddas av 29 kap. 2 § 7 mot- svarar de grupper som också skyddas av straffbestämmelserna om hets mot folkgrupp (16 kap. 8 § brottsbalken) och olaga diskrimi- nering (16 kap. 9 § brottsbalken). Detsamma gäller den särskilda åtalsregel för förolämpning (5 kap. 5 § första stycket 3 brottsbalken) som innebär att åklagaren, och inte endast målsäganden, under vissa
11Se prop. 1993/94:101 s. 21 och 22.
12Se prop. 2001/02:59 s.
13Se prop. 2017/18:59.
338
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
förutsättningar får väcka åtal för sådant brott. Till skillnad från hets mot folkgrupp tar bestämmelsen i 29 kap. 2 § 7 dock inte bara sikte på kränkningar av grupper, utan också på kränkningar av individer. Dessutom är tillämpningsområdet för den sjunde punkten, som framgått ovan, inte begränsat till de grunder som avses i 16 kap. 8 och 9 §§ eftersom även ”annan liknande omständighet” omfattas.
När det gäller hets mot folkgrupp kan nämnas att Högsta domstolen i rättsfallet ”Kommentaren i Facebookgruppen” NJA 2020 s. 1083 tog ställning till om ett meddelande med nedsättande innehåll som formulerats som om det var riktat mot en enskild person även kunde anses uttrycka missaktning för en folkgrupp eller en annan sådan grupp av personer och föranleda ansvar enligt 16 kap. 8 § brotts- balken. Högsta domstolen fann att den aktuella kommentaren – ”Äckliga muslimjävel” – uttryckte missaktning för en religiös grupp och att den medförde ansvar för hets mot folkgrupp.
Kommittén om kriminalisering av förnekande av Förintelsen och av vissa andra brott föreslår i sitt betänkande (SOU 2023:17) att bestäm- melsen om hets mot folkgrupp utvidgas så att den inte endast omfattar kollektiv utan också enskilda individer i de skyddade grupperna. Där- utöver föreslår kommittén bl.a. att den nämnda bestämmelsen förtyd- ligas så att den uttryckligen omfattar uppmaningar till våld.
Bestämmelser som förbjuder diskriminering finns också i diskri- mineringslagen (2008:567). Den lagen saknar straffrättsliga bestäm- melser och till skillnad från bestämmelsen om olaga diskriminering i 16 kap. 9 § brottsbalken omfattas även diskriminering på grund av kön, funktionsnedsättning eller ålder. Diskrimineringsombudsman- nen (DO) utövar tillsyn över att diskrimineringslagen följs och om någon döms för att ha brutit mot den lagen utgår diskriminerings- ersättning. Ersättningsnivåerna är generellt sett väsentligt mycket högre än vad som normalt utgår i kränkningsersättning i samband med brottmål.14
I våra kontakter med Funktionsrätt Sverige har organisationen framfört åsikten att även motiv med avseende på funktionsnedsättning borde omfattas av straffskärpningsregeln gällande hatbrottsmotiv.
Internationella åtaganden avseende arbete mot diskriminering följer bl.a. av 1979 års
14Se Åklagarmyndigheten, Rättslig vägledning, Hatbrott (2022:22) s. 25.
339
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
Det kan också nämnas att ett av de subjektiva rekvisiten för ter- roristbrott enligt terroristbrottslagen (2022:666) omfattar en avsikt hos gärningspersonen att injaga allvarlig fruktan hos en befolkning eller en del av en befolkning (4 §). Med del av en befolkning avses exempelvis en etnisk minoritet, ett visst folkslag, personer av ut- ländsk härkomst, personer med viss religiös tillhörighet, personer av ett visst kön och
I den ursprungliga propositionen till 29 kap. 2 § 7 brottsbalken konstaterades att de diskriminerande motiv som bestämmelsen bör vara tillämplig på i och för sig oftast torde föreligga i fall då brotts- lighet riktas mot minoritetsgrupper. Regeringen anmärkte dock att bestämmelsen naturligtvis bör vara tillämplig också vid andra brott som begåtts med sådana diskriminerade motiv. Det angavs innebära att bestämmelsen kan vara tillämplig inte bara när exempelvis svenskar ger sig på invandrare, utan också i den motsatta situationen, alltså att per- soner med utländskt ursprung angriper någon eller några just för att de är svenskar. Också i fall då både gärningspersonen och brottsoffret är invandrare skulle bestämmelsen kunna vara tillämplig.16
Grunden för straffskärpning är att motivet för brottet har varit att kränka någon på det sätt som anges i bestämmelsen. För att den sjunde punkten ska vara tillämplig krävs emellertid inte att motivet att kränka varit det enda eller ens det huvudsakliga motivet för brottet. Skyddet omfattar samtliga fall där ett motiv för brottet varit att åstad- komma en kränkning av aktuellt slag. Den eller dem som kränkningen riktats mot behöver inte ha ställning som målsägande. Det innebär att straffskärpningsgrunden är tillämplig oavsett om brottet riktats direkt mot den eller dem som gärningspersonen har velat kränka eller om gärningspersonen har åstadkommit kränkningen genom att begå brot- tet mot någon annan. Ett angrepp mot en lokal för religionsutövning för att kränka personer med viss trosbekännelse faller alltså under bestämmelsen oavsett om brottet riktats mot den som äger eller har annan rätt till lokalen. Däremot krävs att avsikten varit att genom
15Se prop. 2021/22:133 s. 72 och 73.
16Se prop. 1993/94:101 s. 21.
340
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
brottet åstadkomma en kränkning av det slag som bestämmelsen av- ser. Det betyder exempelvis att bara det förhållandet att ett rån begåtts för att finansiera en rasistisk organisations verksamhet inte medför att bestämmelsen är tillämplig.17
På samma sätt som i övrigt i 29 kap. 2 § brottsbalken förutsätts att polis och åklagare utreder och åberopar de omständigheter som kan vara försvårande vid straffvärderingen. I den juridiska litteraturen har anförts att svårigheterna att styrka ett motiv av detta slag inte sällan torde utgöra förklaringen till den kritik som emellanåt riktas mot rätts- väsendet för att den sjunde punkten inte kommer till användning.18 Att det ofta kan vara svårt att visa ett sådant motiv konstateras också i Åklagarmyndighetens rättsliga vägledning (2022:22) avseende hat- brott. Däri anges att det är viktigt att ställa de nödvändiga frågorna och leta efter tecken på brottsplatsen och hos gärningspersonen samt att åklagaren bör överväga möjligheterna att använda tvångsmedel, exem- pelvis husrannsakan, i syfte att utreda motivet. Vidare noteras att åklagaren bör tänka på att ange de straffskärpande omständigheterna i gärningsbeskrivningen, även om det inte finns något som hindrar att domstolen vid straffmätningen beaktar försvårande omständigheter som inte är uttryckta i stämningsansökan.19
4.2.3Domstolspraxis avseende hatbrottsmotiv
I Åklagarmyndighetens nyss nämnda rättsliga vägledning anförs att även om åklagaren anger straffskärpningsgrunderna i stämnings- ansökan är det inte alltid som det i domar klart går att utläsa i vilken utsträckning straffskärpningsregeln konkret påverkar påföljden. Vidare anförs att bristen på utförliga motiveringar i praxis försvårar åklagarnas arbete samt att det också gör det svårare att hitta avgö- randen.20
Ett exempel på ett avgörande där domstolen konstaterade ett hat- brottsmotiv är Svea hovrätts dom den 20 januari 2020 i mål B
17Se a. prop. s. 22 och 23.
18Se Agneta Bäcklund, m.fl., Brottsbalken,
19Se Åklagarmyndigheten, a.a. s. 18.
20Se Åklagarmyndigheten, a.a. s. 18 och 19.
341
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
Han hade emellertid upprepade gånger under gärningen pratat om målsägandenas sexualitet och bl.a. kallat dem för ”jävla bögar”. Tings- rätten – vars bedömning hovrätten instämde i – fann att i vart fall en del av motivet för gärningen hade varit att kränka målsägandena på grund av sexuell läggning och att det motivet skulle beaktas vid bestäm- mande av straffvärdet. Också i Stockholms tingsrätts dom den 20 april 2020 i mål B
I Södertörns tingsrätts dom den 27 januari 2016 i mål B
I Svea hovrätts dom den 26 september 2019 i mål B
342
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
Solna tingsrätts dom den 11 april 2014 i mål B
Genom Svea hovrätts dom den 18 juni 2010 i mål
I NJA 1996 s. 509 – som gällde en
Utöver de nu nämnda avgörandena avseende brott med rasistiska eller homofobiska inslag har vi inte hittat några domar från senare år där frågan om tillämpning av 29 kap. 2 § 7 brottsbalken har varit aktuell.21
21Avgöranden har eftersökts i rättsdatabasen JUNO, Norstedts Juridik, i december 2022.
343
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
4.2.4Straffskärpningsgrunden könsöverskridande identitet eller uttryck
Utredningen om transpersoners straffrättsliga skydd m.m. hade i uppdrag att överväga bl.a. om det straffrättsliga skyddet för trans- personer skulle stärkas och om begreppet könsöverskridande identi- tet eller uttryck skulle ändras i de författningar de förekom, däribland diskrimineringslagen (2008:567) och skollagen (2010:800). I sitt betänkande (SOU 2015:103) noterade utredningen att termen könsöverskridande identitet eller uttryck tar sikte på gruppen som ibland kallas transpersoner, som enkelt uttryckt är ett paraply- eller samlingsbegrepp för personer vars könsidentitet eller könsuttryck alltid eller under perioder skiljer sig från normen för det biologiska eller juridiska kön som tilldelats dem. Begreppet könsidentitet tar sikte på en persons mentala kön eller självupplevda kön. Könsuttryck omfattar däremot hur det sociala könet kommer till uttryck, exem- pelvis med kläder, kroppsspråk, smink eller frisyr. Med cisperson avses, förenklat uttryckt, en person som inte är transperson. Det är alltså en person vars juridiska och biologiska kön stämmer överens och alltid har stämt överens med vederbörandes könsidentitet och könsuttryck.22
När diskrimineringsgrunden könsöverskridande identitet eller ut- tryck infördes i diskrimineringslagen ansågs det nödvändigt att hålla isär den grunden från kön. Det infördes därför en legaldefinition av grunden kön i diskrimineringslagen med utgångspunkt i att det i rättslig mening finns två kön: ”att någon är kvinna eller man”. Även den som avser att ändra eller har ändrat sin könstillhörighet omfattas av diskrimineringsgrunden kön.23
I det betänkande (SOU 2006:22) som låg till grund för diskrimi- neringslagen (2008:567) hade i stället för könsöverskridande identitet eller uttryck begreppet könsidentitet föreslagits när det gäller skydd för transpersoner. Diskrimineringskommittén konstaterade att RFSL m.fl. hade förespråkat att ett diskrimineringsskydd för transpersoner lämp- ligast skulle åstadkommas genom att könsidentitet och könsuttryck infördes som nya diskrimineringsgrunder, bl.a. eftersom könsuttrycket hos transpersoner ofta är själva anledningen till att de uppfattas som annorlunda. Kommittén ansåg dock att det var lämpligare att an-
22Se SOU 2015:103 s.
23Se a. SOU s. 171 samt prop. 2007/08:95 s.
344
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
vända könsidentitet som lagteknisk term och i denna inkludera även en persons uttryck för ett visst socialt kön. Enligt kommitténs förslag skulle den nya diskrimineringsgrunden definieras i lagtext och definitionen skulle lyda ”en persons identitet, utseende eller bete- ende med avseende på kön, oavsett om identiteten, utseendet eller beteendet skiljer sig från vad som traditionellt ansetts utgöra normen för kvinnor respektive män”.24
I den efterföljande propositionen (prop. 2007/08:95) noterade regeringen att flera remissinstanser hade anmärkt att Diskriminerings- kommitténs förslag till utformning av den nya diskrimineringsgrun- den könsidentitet var alltför vag och vidsträckt. Regeringen instämde i vad Arbetsdomstolen hade påpekat under remissbehandlingen om att den föreslagna definitionen kunde omfatta ”alla och envar”. Samtidigt påpekade regeringen att beteckningen könsidentitet kunde sägas vara något snäv i den meningen att det blev oklart om sådana uttryck för kön som inte kan beskrivas som en del av någons ”identitet” omfat- tades. Som exempel angav regeringen att det kunde verka oklart om transvestiter, som snarare utmärker sig genom sitt uppträdande och sitt utseende än genom sin ”könsidentitet”, skulle omfattas. Regeringen ansåg därför att det fanns skäl att låta benämningen av den nya diskri- mineringsgrunden också innefatta ordet uttryck. Regeringen framhöll även att de aktuella sammanhangen kännetecknades av ett ”könsöver- skridande” moment, i den meningen att de avsåg även förhållanden som låg bortom eller utanför vad som vanligen, och i rättslig mening, menas med kön. Regeringen ansåg därför att den nya diskriminerings- grunden skulle benämnas könsöverskridande identitet eller uttryck.25 Med detta avses ”att någon inte identifierar sig som kvinna eller man eller genom sin klädsel eller på annat sätt ger uttryck för att tillhöra ett annat kön” (1 kap. 5 § första stycket 5 diskrimineringslagen).
Utredningen om transpersoners straffrättsliga skydd m.m. kon- staterade att i internationella instrument till skydd för mänskliga rät- tigheter är det begrepp som används när det gäller skydd för trans- personer gender identity (könsidentitet), ofta med tillägget gender expression (könsuttryck). Några internationella dokument som inne- håller uttrycket transgender identity and expression som diskriminer- ingsgrund hade utredningen inte hittat.26 Utredningen noterade
24Se SOU 2006:22 s. 255, 285 och 286
25Se prop. 2007/08:95 s. 116 och 496.
26Se SOU 2015:103 s.
345
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
också att termen könsöverskridande identitet eller uttryck hade mötts av kritik sedan den infördes som ny diskrimineringsgrund 2009, främst från transpersoner och de organisationer i civilsamhället som arbetar med transpersoners situation och rättigheter. Kritiken hade huvudsakligen gått ut på att formuleringen är skriven med ett avvikar- perspektiv, dvs. att den utgår från en uppfattning om normen och pekar ut dem som inte följer denna. Sådana resonemang hade också framförts av deltagarna i utredningens referensgrupp.27 Vidare kon- staterade utredningen att såväl termen som den legala definitionen av könsöverskridande identitet eller uttryck var otydlig och missvis- ande, bl.a. med hänvisning till att berörda personer knappast har en identitet som är ”överskridande”.28
Enligt utredningen fanns det starka skäl för att diskriminerings- grunden borde utformas på ett liknande sätt som flertalet övriga grun- der, vilket innebär att alla individer ska vara skyddade från diskrimi- nering, oavsett hur könsidentiteten eller könsuttrycket förhåller sig till normen. Utredningen ansåg att definitionen liksom grunden borde ändras på ett sätt som gör att avvikarperspektivet frångås, samtidigt som de oklarheter och den kritik som påtalats tas i beaktande. Detta ansågs inte möjligt att åstadkomma utan att välja ett uttryck som om- fattar alla. Mot denna bakgrund föreslogs att diskrimineringsgrunden könsöverskridande identitet eller uttryck i bl.a. diskrimineringslagen skulle ersättas med könsidentitet eller könsuttryck.
Den sistnämnda grunden föreslogs definieras som ”en persons iden- titet eller uttryck i form av kläder, kroppsspråk, beteende eller annat liknande förhållande med avseende på kön”. Könsidentitet skulle om- fatta en persons mentala kön eller självupplevda könsbild, dvs. det som inte utan vidare är iakttagbart för andra. Könsuttryck skulle omfatta hur det sociala könet kommer till uttryck, dvs. det som är iakttagbart för andra. Utredningen konstaterade att en konsekvens av förslaget skulle vara att de olika aspekterna på kön – tillhörighet (i traditionell mening, dvs. tilldelat kön), identitet och uttryck – får ett likartat skydd som gäller alla människor. En annan sak angavs vara att det främst är trans- personer som är i behov av skyddet mot diskriminering på denna grund och att regeln i praktiken främst skulle komma att tillämpas på diskriminering av transpersoner. Principiellt skulle dock alla individer vara skyddade från diskriminering på grund av könsidentitet eller
27Se a. SOU s. 187.
28Se a. SOU s. 192.
346
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
könsuttryck, oavsett hur könsidentiteten eller könsuttrycket förhåller sig till normen för det kön som tilldelats dem. Eftersom även så kal- lade cispersoner alltså skulle omfattas angavs ändringen teoretiskt sett innebära en utvidgning. Utredningen konstaterade dock att diskrimi- nering av cispersoner redan tidigare hade omfattats av diskriminer- ingsförbudet med avseende på könstillhörighet. Enligt utredningen var det därför svårt att se att utvidgningen skulle få någon betydelse i praktiken.29
Vidare föreslog utredningen att grunden könsidentitet eller könsut- tryck skulle läggas till också i bestämmelserna om hets mot folkgrupp och olaga diskriminering i 16 kap. 8 och 9 §§ brottsbalken samt i åtals- regeln avseende förolämpning i 5 kap. 5 § brottsbalken. Även här ansåg alltså utredningen att skyddet skulle gälla för alla och inte specifikt peka ut den grupp som avsågs att skyddas. Utredningen påpekade att hetsbestämmelserna dittills inte hade utformats som ett minoritets- skydd, utan att de skyddade alla ”raser”, sexuella läggningar etc. Därtill nämnde utredningen att varje uttryck som pekar ut transpersoner som grupp uppfattas som skriven med ett avvikarperspektiv och att det finns en risk att lagstiftningen uppfattas som bekräftande av normen och befästande av snarare än avståndstagande från fördomar.30
Utredningen – som inte hade haft i uppdrag att överväga ett straff- rättsligt skydd för individer eller grupper på grund av kön – noterade att en nackdel med förslagen var att avgränsningen mot grunden kön skulle kunna upplevas som besvärlig i rättstillämpningen. Enligt ut- redningen framstod dock problemen som i huvudsak teoretiska.31
Utöver förslaget att könsidentitet eller könsuttryck skulle läggas till i bestämmelserna om hets mot folkgrupp och olaga diskriminering samt i åtalregeln om förolämpning föreslog utredningen att det ut- tryckligen skulle anges i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken att det är en för- svårande omständighet om ett motiv för ett brott har varit att kränka en person eller en grupp av personer på grund av könsidentitet eller könsuttryck.32
Motsvarande förslag lämnades av regeringen i den efterföljande lag- rådsremissen. Förslagen bemöttes emellertid av kritik från Lagrådet.
29Se a. SOU s. 193 och 194.
30Se a. SOU s.
31Se a. SOU s. 260 och 261.
32Se a. SOU s. 270. Uttrycket könsidentitet eller könsuttryck skulle enligt förslaget ha samma betydelse och avgränsas på samma sätt som i bestämmelserna om hets mot folkgrupp och olaga diskriminering.
347
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
När det gäller förslaget i fråga om hets mot folkgrupp anförde Lagrådet bl.a. att frågan om en handling skulle vara straffbar eller inte skulle bli beroende av en många gånger oklar och flytande gräns mellan en hand- ling som riktar sig mot kön och en handling som avser könsidentitet eller könsuttryck. Enligt Lagrådet var detta högst betänkligt ur legali- tetssynpunkt. Lagrådet angav att ett sätt att åstadkomma en lagtek- niskt godtagbar ordning kunde vara att låta bestämmelserna omfatta könsöverskridande identitet eller uttryck. Beträffande förslaget att införa könsidentitet eller könsuttryck i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken konstaterade Lagrådet att det redan utgjorde en försvårande omständighet att kränka transpersoner, vilket framgick av förarbetena, och att bestämmelsen hade kommit att tolkas så. Enligt Lagrådet saknades det därmed skäl för den föreslagna ändringen i den delen.33
Enligt vad regeringen angav i propositionen var Lagrådets kritik sådan att den inte gick att bortse från. Regeringen konstaterade därför att uttrycket könsidentitet eller könsuttryck inte borde användas och att den nya grunden i bestämmelserna om hets mot folkgrupp och olaga diskriminering samt i åtalsregeln avseende förtal i stället borde omfatta könsöverskridande identitet och uttryck. Som ett förtydligande och i konsekvens med de nyss föreslagna ändringarna ansåg regeringen ock- så att det uttryckligen skulle anges att det är en försvårande omstän- dighet om ett motiv för brottet har varit att kränka någon på grund av könsöverskridande identitet eller uttryck. Regeringen delade alltså inte Lagrådets uppfattning att det i fråga om transpersoner saknades skäl för ett sådant tillägg i 29 kap. 2 § 7. Det noterades emellertid att det fanns anledning att noga överväga om fler omständigheter skulle anges uttryckligen i den bestämmelsen, eftersom det för varje försvårande omständighet som nämns finns en risk för att tolkningen av lagrum- met snävas in mer än vad som är avsett.34
Gällande frågan om så kallade intersexpersoner – dvs. personer som har en medfödd variation i sin könskaraktäristika som inte stämmer överens med hur en typiskt kvinnlig eller typiskt manlig kropp för- väntas vara – kan hänföras till grunden könsöverskridande identitet eller uttryck uttalade regeringen att det är tveksamt med tanke på att inter- sexualism primärt handlar om kön. Eftersom straffskärpningsregeln utgår från motivet för brottet är det avgörande om gärningspersonen har uppfattat att en intersexperson har en könsöverskridande identitet
33Se prop. 2017/18:59 s.
34Se a. prop. s.
348
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
eller ett könsöverskridande uttryck och låtit sig motiveras av detta. Vidare anförde regeringen att under alla omständigheter kan inter- sexualism ses som en sådan ”liknande omständighet” som omfattas av straffskärpningsregelns tillämpningsområde.35
Företrädare för RFSL och transföreningen FPES som vi haft kontakt med har anfört att det skulle vara av stort värde att ändra begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck i 29 kap. 2 § 7 till könsidentitet eller könsuttryck för att komma bort från avvikarper- spektivet. RFSL har påpekat att begreppen kön respektive köns- identitet/könsuttryck samtidigt bör definieras tydligt i förarbetena och att kön bör avse det som är registrerat i folkbokföringen. Om kön avser det registrerade könet bör det, enligt RFSL, inte vara några större problem att skilja könsrelaterade motiv från transfobiska sådana. På liknande sätt har FPES uttryckt att det skulle vara tydligt att könsidentitet eller könsuttryck avser att skydda just transpersoner. Enligt FPES skulle ett sådant begrepp inte riskera att osynliggöra utsattheten hos någon grupp. Också företrädare för Jämställdhets- myndigheten har, i våra kontakter med dessa, ställt sig positiva till att begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck i 29 kap. 2 § 7 ändras till könsidentitet eller könsuttryck.
RFSL har tagit upp att det också bör tydliggöras vilket skydd per- soner med intersexvariation omfattas av samt övervägas om en sär- skild straffskärpningsgrund kan införas till skydd för den gruppen. Det kan nämnas att Diskrimineringsombudsmannen (DO) på lik- nande sätt har efterfrågat ett tydligare diskrimineringsskydd för personer med intersexvariation. Enligt DO borde en utredning till- sättas för att överväga införande av en egen diskrimineringsgrund eller uttrycklig skrivning om diskriminering som har samband med intersexvariation i diskrimineringslagen.36
4.3Nordisk utblick
Samtliga nordiska länder har hatbrottsmotiv som en särskild straff- skärpningsgrund. Straffskärpningsreglerna avseende sådana motiv är i alla de länderna formulerade med exempel och är alltså inte uttöm-
35Se a. prop. s. 29.
36Se Diskrimineringsombudsmannen, Livsvillkor för personer med intersexvariation – Kun- skap ur ett diskrimineringsperspektiv (rapport 2022:3) s. 18.
349
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
mande. I Finland nämns, sedan en nyligen genomförd lagändring, motiv med avseende på kön uttryckligen bland dessa exempel.
I litteraturen har det beskrivits att de grupper som omnämns som skyddsvärda är okontroversiella och förekommer i nästan alla liknande straffbestämmelser världen över. De utgör generellt utformade kate- gorier, såsom etnicitet, hudfärg och religion. Det innebär att det inte sägs någonting om vilken etnicitet, religion eller hudfärg som är tänkt att skyddas av bestämmelsen, vilket i sin tur betyder att en majori- tetsgrupp i princip kan utsättas för hatbrott. Här skiljer sig dock den norska straffskärpningsregeln från övriga regleringar genom formu- leringen ”andre forhold som støter an mot grupper med et særskilt behov for vern” (77 § i den norska straffeloven). Därigenom markeras att det är grupper som har ett särskilt skyddsbehov som avses med bestämmelsen.37
Vidare har det i litteraturen framförts att det är svårt, eller snarare omöjligt, att utläsa ur domar från de respektive nordiska länderna om och hur straffskärpningsregeln har tillämpats.38
4.3.1Danmark
I 80 § första stycket i den danska straffeloven39 anges att vid faststäl- lande av påföljd ska, med beaktande av att lagstiftningen tillämpas enhetligt, hänsyn tas till brottets svårhetsgrad och till information om gärningsmannen. Vid bedömningen av brottets svårhetsgrad ska, enligt andra stycket, hänsyn tas till den skada, fara och överträdelse som är förenad med brottet och till vad gärningsmannen insett eller borde ha insett om detta. Vid bedömningen av uppgifter om gärningsmannen ska hänsyn tas till hans eller hennes allmänna personliga och sociala förhållanden, hans eller hennes omständigheter före och efter brottet och skälen för brottet. Vid den bedömningen får det, enligt tredje stycket, inte anses som en förmildrande omständighet att gärningen grundar sig på tro, kulturella förhållanden eller liknande.
Enligt 81 § ska det vid bestämmande av påföljd, i allmänhet beaktas som en försvårande omständighet att gärningen helt eller delvis grun-
37Se Moa Bladini, Hat och hot på nätet – En kartläggning av den rättsliga regleringen i Norden från ett jämställdhetsperspektiv, NIKK, Nordisk information för kunskap om kön, på upp- drag av Nordiska ministerrådet, 2017 s. 36. Vid den tidpunkten fanns det i isländsk rätt inte någon särskild bestämmelse om straffskärpning vid hatbrottsmotiv.
38Se Bladini, a.a. a.s.
39Nr 741 av den 13/06/2023.
350
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
dar sig på någon annans etniska ursprung, tro, handikapp, sexuella läggning, könsidentitet, könsuttryck, könskarakteristika eller liknande (punkten 6).
Grunderna könsidentitet, könsuttryck och könskarakteristika inför- des i bestämmelsen den 1 januari 2022.40 Lagändringen gjordes i syfte att klargöra skyddet för transpersoner och intersexpersoner mot hat- propaganda. I propositionen41 beskrevs könsidentitet som en persons inre och individuella upplevelse av sitt kön och könsuttryck som hur någon uttrycker sitt kön. Könskarakteristika beskrevs som de kropps- liga egenskaper som karakteriserar och differentierar könet, t.ex. X- eller
Kön anges alltså inte i uppräkningen i 81 § punkten 6. Frågan om avgränsningen mot kön eller frågan om behovet av motsvarande skydd när det gäller hatbrottsmotiv med avseende på kön berördes inte i propositionen.
Kirsten Ketscher, professor i diskriminerings- och jämställdhetsrätt vid Köpenhamns universitet, har ifrågasatt varför inte grunden kön används i stället för könsidentitet, könsuttryck och könskarakteristika. Hon har uttalat att det nu är en väldigt liten grupp som är skyddad från hatbrott och att detta till stor del fungerar som ett skydd för män. Om regleringen i stället hade avsett kön skulle, enligt Ketscher, också den stora grupp kvinnor som utsätts för fysiska, psykiska och verbala över- grepp av män omfattas. Hon menar att den gruppen nu förbises. Enligt en tidningsartikel ska en företrädare för det danska socialdemokratiska partiet – som svar på Ketschers kritik – ha uttalat att avsikten med de valda uttrycken i den nya regleringen inte alls var att exkludera något kön samt att även de två biologiska könen omfattas av begreppet könsidentitet.42
Också före den nämnda lagändringen berördes i dansk doktrin frågan om motiv med avseende på kön som straffskärpningsgrund. Linda Kjær Minke och Thomas Elholm, som är forskare inom krimi- nologi respektive straffrätt, anförde att en sådan grund teoretiskt sett skulle kunna omfattas av 81 § punkten 6 eftersom uppräkningen i bestämmelsen inte är uttömmande. De diskuterade också om bestäm-
40Se Lov nr. 2591 af 28.12.2021 fra d. 01.01.2022.
412021/1 LSF 18.
42Se
17februari 2023.
351
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
melsen borde utvidgas till att uttryckligen omfatta fler grunder. För- fattarna konstaterade dock att en sådan utvidgning inte kan göras lätt- vindigt. De pekade för det första på praktiska problem, såsom bevis- svårigheter och kausalitetsbetingade problem. Sådana problem skulle, enligt författarna, bli särskilt stora om det var fråga om mycket gene- rella kriterier, såsom kön eller ålder. För det andra pekade de på risken för legalitetsproblem samt på det principiella problemet med att av- göra vilka kategorier av offer som bör ges det förstärkta skyddet.43
4.3.2Finland
Enligt 6 kap. 3 § första stycket i den finska strafflagen44 är utgångs- punkten vid bestämmande av straff att domstolen ska beakta samt- liga grunder som enligt lag inverkar på storleken och arten av straffet samt enhetligheten i straffpraxis. Vidare anges i 4 § som allmän prin- cip att straffet ska mätas ut så att det står i ett rättvist förhållande till hur skadligt och farligt brottet är, motiven till gärningen samt gär- ningsmannens av brottet framgående skuld i övrigt.
Enligt 5 § första stycket 4 är det en straffskärpningsgrund att ett brott begås utifrån ett motiv som baseras på ras, hudfärg, härstam- ning, nationellt eller etniskt ursprung, religion eller övertygelse, kön, sexuell läggning eller funktionsnedsättning eller utifrån ett annat motiv som är jämförbart med dessa.
Kön lades till de uppräknade motiven genom en lagändring som trädde i kraft den 1 januari 2023.45 Till grund för lagändringen låg betänkandet Ord är handlingar – Åtgärder mot hatretorik och nätmobb- ning effektiviseras.46 I betänkandet konstaterades att hatretoriken mot kvinnor hade ökat anmärkningsvärt och att den skiljer sig från hat- retoriken mot män. I hatretoriken mot kvinnor är det vanligt att kalla någon hora, förödmjuka genom att håna någon eller kritisera någon annans kropp. Det angavs också att hatretoriken mot kvinnor ofta innehåller brutala och sexualiserade hot om död, våldtäkt eller annat våld samt hotfulla kommentarer om utseende, sexualitet eller
43Se Linda Kjær Minke och Thomas Elholm, Hadforbrydelse – giver det mening? Juridiske Emner ved Syddansk Universitet, 2016 s. 5, 11 och 12.
44Nr 19.12.1889/39.
45Se lagen 1129/2022 om ändring av strafflagen. Se också den finska riksdagens svar RSv 171/2022 rd, https://www.eduskunta.fi/SV/vaski/EduskunnanVastaus/Sidor/RSv_171+2022.aspx (eduskunta.fi), publicerad den 1 december 2022, hämtad den 29 december 2022.
46Inre säkerhet. Inrikesministeriets publikationer 2019:28.
352
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
könsroller. (Angående hatbrott och näthat i bl.a. Sverige samt köns- skillnader när det gäller utsatthet, se avsnitt 4.7.) Mot den bakgrun- den var en slutsats i betänkandet att strafflagen inte tillräckligt effek- tivt möjliggjorde beaktande av hatretorik mot kvinnor.47 I betänkan- det noterades också att offer för hatretorik ofta upplever den som otrevlig och rentav skrämmande och att det är något som begränsar yttrandefriheten. Vidare konstaterades att hatretorik främst ses som ett problem på nätet och att det ofta lyfts fram som en följdverkning av sociala medier. Det angavs att det ofta är lätt att identifiera de som sprider hatretorik. De kan använda sitt eget namn för att få publicitet och det är också relativt lätt att få tag på identifieringsuppgifter av ope- ratörer och tjänsteleverantörer. Förbud mot anonyma skrivelser och kommentarer hade presenterats som ett sätt att tygla hatretoriken. Erfarenheten verkade dock visa att allt fler är beredda att använda sitt eget namn för att sprida hatretorik. Mer organiserade hatgrupper an- gavs i och för sig vara svårare att avslöja eftersom de väljer tjänster som inte lämnar ut uppgifter. De använder pseudonymer och döljer sin IP- adress. Organiserade hatgrupper angavs också ofta ligga i framkant när det gäller att utnyttja teknologi.48
I propositionen konstaterade den finska regeringen att straff- skärpningsgrunden i 5 § första stycket 4 ursprungligen hade angetts skydda framför allt olika minoritetsgrupper. Av senare förarbeten framgick dock att den i exceptionella fall också kunde tillämpas på brott som riktar sig mot en person som tillhör en majoritetsgrupp, om brottet begåtts uttryckligen på grund av denna grupptillhörig- het.49 Syftet med lagändringen var att betona hur klandervärda så- dana gärningar är vars motiv är hat som baseras på kön. Ett sådant motiv ansågs i och för sig kunna beaktas redan enligt den allmänna bestämmelsen i 4 § och möjligen även som ett sådant annat motiv som är jämförbart med de som nämndes särskilt i 5 § första stycket 4. Det fanns dock inga uppgifter om rättspraxis i det avseendet. Att ut- tryckligen nämna offrets kön som ett motiv för gärningen i 5 § första stycket 4 ansågs därför förtydliga rättsläget. Det ansågs också i övrigt motiverat att i lagstiftningen bedöma hat riktat mot kön på samma sätt som rasism. I det avseendet nämndes bl.a. att brott som kränker individens frid, ära eller integritet av ett könsrelaterat skäl
47Se a. betänkande s. 64 och 69.
48Se a. betänkande s. 29, 30, 38 och 39.
49Se den finska regeringens proposition RP 7/2021 rd s. 7 och 8.
353
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
(t.ex. olaga hot, förföljelse) eller leder till skada på egendom är sär- skilt skadliga, om den som är föremål för brotten inte längre vill delta i den offentliga debatten eller undviker att behandla vissa ämnen i offentligheten (så kallad chilling effect).50 En av de viktigaste konse- kvenserna av lagändringen angavs vara att visa att hat riktat mot kön är klandervärt och på så sätt påverka attityderna.51
Med kön avses här kvinnor och män och utgångspunkten är att gärningen är lika klandervärd oberoende av om den riktar sig mot en kvinna eller man. Regeringen anförde dock att det i praktiken oftare är kvinnor än män som utsätts för trakasserier, hot eller gärningar som kränker privatlivet där motivet kan vara hat mot ett visst kön. Samtidigt noterades att könstillhörigheten eller könsidentiteten kan sägas vara en faktor i alla brott där offret är en fysisk person och att inte vilka könsrelaterade uttryck eller gärningar som helst som hänför sig till sexualitet får leda till att den nya straffskärpningsgrunden till- lämpas. Det ska vara fråga om hatmotiv som har ett allmänt samband med kön på motsvarande sätt som i fråga om andra hatmotiv som anges i 5 § första stycket 4. Så är inte fallet om gärningen exempelvis riktar sig mot en representant för en viss grupp av en slump. Vidare angavs i propositionen att motivet för till exempel en våldsverkare ofta inte sammanhänger med offrets kön eller att tvinga offret till underkastelse på grund av dennes kön. Motivet kan vara exempelvis hämnd, svartsjuka, ekonomiska frågor eller tvist om vårdnad av barn. Likaså angavs tvister i politiska frågor ibland kunna resultera i sexu- ellt färgade kränkningar, vilket innebär att det kan vara svårt att ur- skilja det egentliga motivet för gärningen eller att det kan finnas flera motiv. Olika faktorer såsom offrets uppfattning om motivet, gärnings- personens agerande, gärningspersonens aktivitet i en ”hatgrupp” i sociala medier, att gärningen sker vid en könsrelaterad sammankomst angavs kunna vara indikatorer på motivet. Regeringen noterade också att man ofta gör sig skyldig till könsrelaterade förolämpningar i ett upprört tillstånd, som ursprungligen har någon annan orsak än ett allmänt hat riktat mot ett visst kön. I dessa fall ansågs det därför motiverat att tröskeln är hög för att tillämpa den straffskärpnings- grund där könet utgör motiv för gärningen.52 Vidare angavs att gär- ningar med hatbrottsmotiv i allmänhet har en planmässighet på en
50Se a. prop. s.
51Se a. prop. s. 16.
52Se a. prop. s.
354
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
viss nivå, vilket inte är fallet till exempel vid en misshandel som orsa- kats av en hastigt uppblossande konflikt eller en skadegörelse som begåtts i stundens ingivelse.53
I specialmotiveringen anges att det naturliga tillämpningsområdet för straffskärpningsgrunden avseende hatbrottsmotiv är olika brott mot yttrandefriheten eller brott som äventyrar människors säkerhet, försörjning eller levnadsbetingelser. När det gäller könsrelaterad hat- retorik anges att strafflagens bestämmelser om ärekränkning eller spri- dande av information som kränker privatlivet i allmänhet kan vara aktu- ella. Även sexualrelaterade brott som uppfyller förutsättningarna för olaga hot, såsom hot om våldtäkt, anges kunna ge uttryck för sådant könsrelaterat hat som förutsätts för tillämpning av den nya straffskärp- ningsgrunden. Vidare anförs att den nya grunden kan tillämpas även om det utöver det könsrelaterade motivet också finns andra motiv för gärningen. Att en viss typ av brott oftare riktar sig mot det ena könet medan gärningspersonen är av det andra könet – såsom vid våld i nära relationer – anses emellertid inte i sig innebära att det finns ett köns- relaterat motiv. Den speciella karaktären hos våld i nära relationer kan däremot beaktas som en försvårande omständighet med stöd av de allmänna principerna om straffmätning i 4 §. Ingen brottstyp kan auto- matiskt förenas med en tillämpning av den nya straffskärpningsgrun- den. Å andra sidan kan ingen brottstyp – med undantag för sådana brott där det annars skulle leda till dubbelkvalifikation, såsom vid (olaga) diskriminering – uteslutas från tillämpningsområdet. När det gäller sexualbrott – där skyddsobjektet är den sexuella självbestäm- manderätten – anges att det i gärningen undantagsvis men inte nödvän- digtvis kan ingå ett hatmotiv som är relaterat till offrets kön eller som är baserat på det.54
4.3.3Island
I 70 § i den isländska strafflagen55 finns en uppräkning av vissa för- svårande omständigheter som särskilt ska beaktas vid bestämmande av straff. Sedan den 1 juni 2022 omfattar bestämmelsen det förhål- landet att motivet för brottet kan tillskrivas nationellt eller etniskt ursprung, hudfärg, ras, religion, funktionshinder, könsegenskaper,
53Se a. prop. s. 25.
54Se a. prop. s.
55Nr 19/1940.
355
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
sexuell läggning, könsidentitet eller någon annan liknande faktor (punkten 10).56 Dessförinnan fanns det i isländsk rätt inte någon särskild reglering avseende straffskärpning vid vissa motiv.
I propositionen till införandet av den nämnda punkten 10 angavs det huvudsakliga syftet med lagändringen vara att svara mot föränd- rade attityder i samhället i fråga om bl.a. hatpropaganda samt att följa den rättsliga utvecklingen i övriga Norden. När det gäller könsegenska- per framgår av propositionen att det definieras som ”biologiska fak- torer relaterade till kön, såsom könskromosomer, hormonella funktio- ner, könskörtlar och könsorgan”. Någon närmare diskussion om var- för motiv kopplade till könsegenskaper respektive könsidentitet skulle vara en straffskärpningsgrund fördes inte i positionen. Gällande straff- bestämmelsen om hatpropaganda anfördes dock att syftet med att lägga till könsegenskaper i den bestämmelsen var att garantera personer med ”atypiska könsegenskaper” samma skydd som andra utsatta grupper. Atypiska könsegenskaper beskrevs som könsegenskaper som inte fal- ler under de accepterade definitionerna av könsegenskaper som man eller kvinna, inklusive när det gäller funktion eller utseende.57
4.3.4Norge
I 77 § i den norska straffeloven58 anges de försvårande omständighe- ter som domstolen ska ta särskild hänsyn till vid straffmätningen. Ett sådant förhållande är, enligt punkten i, att brottet har sitt ur- sprung i någon annans religion eller övertygelse, hudfärg, nationellt eller etniskt ursprung, sexuell läggning, könsidentitet eller könsut- tryck, funktionsförmåga eller andra omständigheter som kränker grupper som har ett särskilt behov av skydd.
Punkten i infördes 2005 och den lagändringen betraktades som en kodifiering av gällande rätt.59 I ett senare lagstiftningsärende konsta- terade den norska regeringen att bestämmelsen tar sikte på särskilt utsatta minoritetsgrupper. Eftersom varken kvinnor eller män är mino- riteter ansåg regeringen att det inte var aktuellt att ta med grunden kön i uppräkningen. Angående det sista ledet i bestämmelsen – ”andra
56Se https://www.althingi.is/altext/stjt/2022.029.html, publicerad den 9 juni 2022, hämtad den 30 december 2022.
57Se 152:a lagstiftningssessionen
58
59Se den norska regeringens proposition Ot.prp. nr 8
356
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
omständigheter som kränker grupper som har ett särskilt behov av skydd” – angavs i propositionen att det är en ”öppen kategori” som tydliggör att övergrepp mot andra minoritetsgrupper än de som ut- tryckligen nämns också kan vara skäl för att skärpa straffet.60
Grunderna könsidentitet och könsuttryck lades till i bestämmelsen 2020.61 Avsikten var att hatbrott mot i huvudsak transpersoner skulle omfattas. I propositionen konstaterade den norska regeringen att per- soner med en könsidentitet eller ett könsuttryck som avviker från omgivningens förväntningar var en särskilt utsatt minoritetsgrupp som var i behov av ett utökad straffrättsligt skydd. Regeringen noterade att den nya grunden enligt sin ordalydelse omfattar också personer med en könsidentitet eller ett könsuttryck som motsvarar det bio- logiska könet. Syftet med ändringen var dock endast att skydda trans- personer och andra som har en könsidentitet eller ett könsuttryck som avviker från omgivningens förväntningar. Enligt regeringen fanns inte samma behov av att skydda majoriteten. Vidare angavs att eftersom syftet var att skydda en utsatt minoritetsgrupp borde formuleringen på denna punkt tolkas restriktivt. Regeringen räknade inte med att ord- valet skulle komma att innebära några större problem i praktiken.62
I det sistnämnda lagstiftningsärendet övervägdes också frågan om motiv med avseende på kön borde införas i 77 § punkten i. Det be- tänkande som låg till grund för propositionen innehöll ett sådant för- slag. Enligt vad som angavs i betänkandet förtjänar grupper som är särskilt utsatta för diskriminering eller trakasserier skydd, även om de inte är minoritetsgrupper. I betänkandet bemöttes också andra invänd- ningar mot att utvidga det straffrättsliga diskrimineringsskyddet till att omfatta diskriminering på grund av kön, bl.a. att det kan leda till att begreppet hatbrott urholkas. Det angavs i det avseendet att om brott riktade mot kvinnor verkligen är så utbredda att det skulle urholka begreppet hatbrott, kan det hävdas att en karakterisering av det som ett hatbrott skulle bidra till ökad medvetenhet om ett betydande sam- hällsproblem. I betänkandet noterades också att kvinnor är en av de mest utsatta grupperna för hatpropaganda samt att diskriminering på grund av kön fortfarande är ett strukturellt och systematiskt problem inom ett antal samhällsområden.63
60Se a. prop. s. 44.
61Se den norska regeringens proposition Prop. 66 L
62Se a. prop. s. 69 och 70.
63Se Kjetil Mujezinović Larsen, Utredning om det strafferettslige diskrimineringsvernet, den
13september 2016 s.
357
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
En majoritet av remissinstanserna var positiva till förslaget om att även kön skulle anges som grund i 77 §. Många ansåg att den avgö- rande faktorn för om en grupp ska ges ett diskrimineringsskydd bör vara om gruppen är utsatt, inte om den är en minoritet. Remiss- instanserna Justitiekanslern, Oslo åklagarmyndighet, polisdirektoratet och Oslo polisdistrikt avstyrkte däremot förslaget. Jämställdhets- och antidiskrimineringsombudet, Norges nationella institution för mänsk- liga rättigheter och domarföreningens kommitté för mänskliga rättig- heter var också kritiska. Dessa remissinstanser betonade generellt att syftet med strafflagens bestämmelser om hatbrott är att skydda ut- satta minoriteter med ett särskilt skyddsbehov. Många befarade att införandet av kön som grund skulle kunna leda till att bestämmel- serna urholkas. Andra nackdelar som nämndes var att det skulle leda till en ökad arbetsbörda för polisen att behöva utreda ytterligare hat- brottsmotiv samt att det kan vara svårt att avgöra vad som varit moti- vet till en åtgärd.64 Med hänvisning till de nämnda argumenten fann den norska regeringen att kön inte borde ingå i uppräkningen i 77 § punkten i.65
4.4Ersättning för kränkning vid hatbrottsmotiv
Enligt 2 kap. 3 § skadeståndslagen ska den som allvarligt kränker någon annan genom brott som innefattar angrepp mot dennes person, frihet, frid eller ära ersätta den skada som kränkningen innebär. Om den som utsätts för brott i tjänsten får anses ha en särskild beredskap för angreppet, ska det vid bedömningen av om kränkningen är allvarlig särskilt beaktas om angreppet riktar sig mot den angripnes privata sfär eller är fysiskt (andra stycket).
De brott som grundar rätt till kränkningsersättning utmärks av att de innefattar ett angrepp på den skadelidandes personliga integritet. Ersättningen ska bestämmas efter vad som är skäligt med hänsyn till handlingens art och varaktighet och på ett sätt som även innebär att den kränkte får upprättelse för angreppet (5 kap. 6 § skadestånds- lagen). Vid den bedömningen ska det särskilt beaktas vissa angivna omständigheter med avseende på handlingen (andra stycket). Av för- arbetena framgår att även om inte hatbrottsmotiv nämns uttryckligen
64Se a. prop. s.
65Se a. prop. s. 73 och 74.
358
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
i 5 kap. 6 § skadeståndslagen måste det, vid bestämmandet av kränk- ningsersättning, beaktas om angreppet strider mot grundläggande samhällsvärderingar, t.ex. alla människors lika värde.66
I praktiken bestämmer domstolarna ofta ersättningsnivåerna med ledning av de schabloner för brottsskadeersättning som tillämpas av Brottsoffermyndigheten efter beslut av Nämnden för brottsskade- ersättning.67 Om gärningspersonen har haft ett hatbrottsmotiv lämnar Brottsoffermyndigheten normalt ersättning med ett högre belopp än om det inte funnits ett sådant motiv.68
I RH 2006:16 fann hovrätten att en person som dömdes för för- olämpning av en polisman skulle betala kränkningsersättning på grund av att smädelserna hade utgjorts av kränkningar av rasistiskt slag och därmed inneburit ett angrepp på polismannens privata sfär av ett slag som klart gick utöver vad han behövt tåla i sin yrkesutövning.
I samband med att det andra stycket i 2 kap. 3 § skadeståndslagen infördes 2022 angavs i propositionen att med angrepp som riktar sig mot den privata sfären avses angrepp som är av mer personlig karaktär och inte riktar sig mot den angripne i dennes egenskap av yrkesperson. Som exempel nämndes rasistiska, sexistiska eller liknande tillmälen och hot som anspelar på den angripnes familj eller andra närstående.69
4.5Polismyndighetens och Åklagarmyndighetens arbete mot hatbrott
Inom polisen finns det sedan 2016 specialistgrupper för demokrati- hotande brottslighet (tidigare kallade demokrati- och hatbrottsgrup- per) i polisregionerna Stockholm, Väst och Syd som arbetar med att utreda hatbrott och annan demokratihotande brottslighet. Vid de övriga polisregionerna finns det särskilt utpekade utredare och i vissa fall även särskilt utpekade förundersökningsledare för det ändamålet. Vid samtliga polisregioner finns det också en regionalt införande- ansvarig (RIFA) för demokrati- och hatbrott. RIFA samordnar arbe- tet i de regioner som inte har specialistgrupper. På nationell nivå finns det två verksamhetsutvecklare och inom området
66Se prop. 2021/22:198 s. 24 och prop. 2000/01:68 s. 53.
67Se bl.a. ”De hänskjutna ersättningsfrågorna” NJA 2017 s. 938 p. 7.
68Se Brottsoffermyndigheten, Referatsamling 2020 s. 11 och 159.
69Se prop. 2021/22:198 s. 53.
359
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
och hatbrott. Specialistgrupperna har utöver sitt uppdrag att utreda särskilda brott även till uppgift att genomföra kompetenshöjande insatser i sina respektive polisregioner och inom ramen för sitt fadderskap gentemot de regioner som saknar specialistgrupper. Ut- över utredning och kompetenshöjande insatser åligger det även specialistgrupperna att arbeta med förtroendeskapande arbete gent- emot grupper utsatta för demokratihotande brottslighet. Samtliga dessa tre delar anses viktiga för att helheten ska fungera. Polismyn- digheten har konstaterat att uppdraget som åligger specialistgrupperna är omfattande och om det ska kunna ge något bestående resultat bör det utvärderas och effektiviseras. Vidare har det noterats att majo- riteten av gruppernas utredare har fördjupad kompetens inom ämnes- området demokrati- och hatbrott samt att ärendebalanserna, i mars 2022, var låga i samtliga specialistgrupper.70 Av Polismyndighe- tens strategiska verksamhetsplan för
När det gäller att säkra bevisning som finns på internet och att göra informationsförfrågningar till företag som tillhandahåller sociala medie- applikationer eller andra
70Se Polismyndigheten, Hatbrott och andra brott som hotar demokratin, Delredovisning 1, Nationella operativa avdelningen, PMY Rapport, mars 2022 s. 9, 12 och
71Se Polismyndighetens strategiska verksamhetsplan
360
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
Polisen är sedan 2008 skyldig att vid anmälningsupptagning mar- kera om ett anmält brott kan misstänkas vara ett hatbrott eller inte. Rutinen tillkom i syfte att i första hand uppmärksamma förundersök- ningsledaren på förekommande hatbrottsmotiv men också för att underlätta verksamhetsuppföljning. En brottsanmälan kan inte slut- föras om inte markeringen är gjord. Denna rutin har dock visat sig ha brister på så sätt att även ett stort antal brott där det inte finns något hatbrottsmotiv markeras.73 Polismyndigheten avser att åtgärda detta genom kompetenshöjande insatser och utveckling av metodstöd. Myn- digheten har konstaterat att det krävs att förundersökningsledaren/ granskaren har kunskap om vad hatbrott innebär och att anmälnings- upptagaren har ställt frågan om motivbild om detta inte framkommit i anmälan.74
I våra kontakter med Brå har det påpekats att införande av köns- motiv som straffskärpningsgrund riskerar att leda till en ökning av antalet fall där hatbrottsmarkeringar görs trots att det inte finns något hatbrottsmotiv.
Om polisens rutiner fungerar optimalt fördelas ärendet till grup- perna för demokratihotande brottslighet i de polisregioner som har sådana specialistgrupper. I de polisregioner som saknar specialist- grupp fördelas de till en särskilt utpekad utredare eller förundersök- ningsledare i den aktuella polisregionen. 75
Om det finns en skäligen misstänkt person och det är sannolikt att det finns ett hatbrottsmotiv kopplat till brottet ska en åklagare leda förundersökningen. På varje åklagarkammare finns det en eller flera utsedda åklagare med särskilt ansvar för att handlägga hatbrott. Åkla- garmyndigheten har också en särskild ämnesspecialist inom hatbrott. Åklagarmyndighetens Utvecklingscentrum (UC) bedriver tillsyns- och rättsutvecklingsverksamhet när det gäller hatbrotten och svarar för den samlade kunskapen och rättsliga kompetensen på området. I arbe- tet ingår att bevaka praxis samt att årligen genomföra en hatbrottskon- ferens där de åklagare som företrädesvis utreder brotten på kamrarna
72Se Polismyndigheten, Hatbrott och andra brott som hotar demokratin, Delredovisning 1, Nationella operativa avdelningen, PMY Rapport, mars 2022 s.
73Se Åklagarmyndigheten, Hatbrott en granskning av åklagarnas handläggning, Tillsynsrap- port 2016:1, Utvecklingscentrum Malmö s. 5, se också avsnitt 4.6.
74Se Polismyndigheten, a.a. s. 31 och 32.
75Se Polismyndigheten, a.a. s. 31.
361
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
ges tillfälle att stärka sin kompetens genom att utbyta erfarenheter och diskutera rättsliga frågor. UC samverkar också med Polismyndigheten i metod- och utvecklingsfrågor och deltar i viss utsträckning både i extern och intern utbildningsverksamhet.76
Vi har haft kontakt med Åklagarmyndighetens ämnesspecialist gäl- lande hatbrott samt med ett flertal åklagare som handlägger hatbrott. Vi har bett dem att uppskatta hur ett införande av en straffskärpnings- grund för brott med hatbrottsmotiv med avseende på kön skulle på- verka deras arbetsbelastning respektive behovet av utbildningsinsatser. De flesta av åklagarna uppgav att de inte tror att en sådan utvidgning av straffskärpningsregeln skulle leda till någon avsevärd ökning av deras arbetsbelastning och inte heller till något större behov av utbild- ningsinsatser, även om någon sorts instruktion skulle kunna krävas. Någon åklagare påpekade att en lagändring av det nämnda slaget där- emot skulle innebära att det ställs högre krav på polisen för att hat- brottsmarkeringarna ska bli riktiga.
Från Polismyndighetens sida har det anförts att införande av köns- motiv som straffskärpningsgrund skulle leda till en ökad arbetsbelast- ning för polisen, men att en sådan straffskärpningsgrund kan vara nöd- vändig för att nå de jämställdhetspolitiska målen samt att det skulle ha ett viktigt signalvärde. Det har också påpekats att polisen har ett reger- ingsuppdrag att stärka kompetensen hos polisanställda för att bemöta personer med psykisk ohälsa i ärenden om brott i nära relation.77 Enligt poliser som vi haft kontakt med kan åtgärder inom ramen för det uppdraget också leda till ökad kunskap inom området hatbrotts- motiv, vilket delvis kan omfatta motiv med avseende på kön.
4.6Statistik om hatbrott i anmälningar, åtal och lagföringar
Hatbrottsforskningen skiljer ofta mellan hatbrott och hatincidenter. Hatincidenter är händelser som rapporteras till polis och som de ut- satta eller andra (exempelvis polisen som tar emot anmälan) uppfattar innehålla ett möjligt hatbrottsmotiv. Det betyder dock inte att hän- delsen behöver utgöra ett brott i juridisk mening. Efter utredning kan det visa sig att så inte var fallet, eller att det inte går att bevisa att hän-
76Se Åklagarmyndigheten, Hatbrott, RättsPM 2016:8 s. 7.
77Ju2022/02417.
362
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
delsen var ett brott, så att utredningen läggs ned. Hatbrott i sin tur är konstaterade brottsliga händelser som begås mot personer på grund av ett visst hatbrottsmotiv, något som kan konstateras först i domstol. Brås statistik över polisanmälningar med identifierade hatbrottsmotiv bygger på händelser som har anmälts till polisen. Eftersom anmälning- arna inte följs genom rättskedjan till domslut kan incidenter och brott inte särskiljas, utan båda kategorierna ingår i statistiken. I Brås i rap- porter används ändå begreppet hatbrott.78
En första förutsättning för att ett brott ska komma med i statistiken över anmälningar med identifierade hatbrottsmotiv är att händelsen kommit till polisens kännedom. Benägenheten att anmäla ett brott varierar mellan brottstyperna och över tid. Brå har konstaterat att skill- naden mellan faktisk och anmäld brottslighet (det så kallade mörker- talet) är stor vid hatbrott samt att anmälningsbenägenheten kan variera mellan de olika grupperna som blir utsatta för sådana brott. Exempelvis kan förtroendet för rättsväsendet, eller myndigheter i allmänhet, vari- era och påverka om de utsatta anmäler brott till polisen. 79
Brott mot förtroendevalda liknar hatbrotten när det gäller brottens demokratihotande karaktär. Det kan därför vara av intresse att nämna att det av Politikernas trygghetsundersökning från 2021 framgår att majoriteten av händelserna som förtroendevalda utsätts för inte polis- anmäls. Totalt uppgavs 16 procent av händelserna som rörde antingen hot och trakasserier eller våld, skadegörelse och stöld under 2020 ha anmälts till polisen. Anmälningsbenägenheten såg olika ut för olika typer av brott. Händelser som inkluderar våld, skadegörelse eller stöld uppgavs ha blivit polisanmälda i betydligt större utsträckning än hot och trakasserier. Nästan hälften (47 procent) av händelserna som in- kluderade våld, skadegörelse eller stöld uppgavs ha blivit polisanmälda, medan motsvarande andel för hot och trakasserier var 12 procent.80
Brå har konstaterat att polisens rapporteringsplikt innebär att en anmälan ska skrivas på allt som någon ur allmänheten vill anmäla, vil- ket innebär att svenska polisanmälningar fångar upp ett mycket brett spektrum av incidenter, även sådana som får bedömas som i princip omöjliga att utreda eller som troligen inte utgör brott.81
78Se Brå, Hatbrott 2015, Statistik över polisanmälningar med identifierade hatbrottsmotiv och självrapporterad utsatthet för hatbrott (rapport 2016:15) s. 20.
79Brå, a.a. s. 27.
80Se Brå, Politikernas trygghetsundersökning 2021, Förtroendevaldas utsatthet och oro för trakasserier, hot och våld under 2020 (rapport 2021:13) s. 103 och 104.
81Se Brå, rapport 2016:15 s. 51.
363
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
Som angetts i avsnitt 4.5 ska den polis som tar emot en brotts- anmälan markera om det som anmäls kan vara ett möjligt hatbrott eller inte. I de polisanmälningar som upprättades 2020 hatbrottsmar- kerades drygt 6 000 stycken. I Brås granskning av dessa identifie- rades ett eller flera hatbrottsmotiv i drygt 3 000 anmälningar. Av avsnitt 4.5 framgår att Brå ser en risk att antalet felaktiga hatbrotts- markeringar skulle öka om hatbrottsmotiv med avseende på kön in- förs som straffskärpningsgrund.
På en övergripande nivå var främlingsfientliga och rasistiska hat- brott (55 procent) vanligast bland de anmälda hatbrotten 2020, följt av hatbrott mot religiösa grupper (17 procent) och
Enligt en granskning från 2016 som UC har gjort avseende 300 ären- den som handlagts av åklagare och som registrerats som hatbrott i Brås statistik för 2013 är Brås hatbrottsstatistik inte helt rättvisande. Granskningen visade att drygt en fjärdedel (86 stycken) av de brott som Brå hade registrerat som hatbrott inte utgjorde hatbrott i straff- rättslig mening. Det kunde i dessa fall antingen på objektiva grunder konstateras att det inte var fråga om hatbrott eller så saknas uppgifter om uttalanden eller annan utredning som gav stöd för att det funnits diskriminerande motiv bakom anmälda gärningar. I flera av dessa ären- den hade åtal i och för sig väckts för grundbrottet men utan att åkla- garen åberopat något hatbrottsmotiv. Hatbrottsmotiv bedömdes före- ligga i 214 av de granskade ärendena.83 Det kan nämnas att Brå, i tiden
82Se Brå, Polisanmälda hatbrott 2020 – En sammanställning av de ärenden som hatbrotts- markerats av polisen (rapport 2021:17) s. 7 och 8.
83Se Åklagarmyndigheten, Hatbrott en granskning av åklagarnas handläggning, Utvecklings- centrum Malmö, Tillsynsrapport 2016:1 s. 10.
364
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
efter UC:s genomgång, har ändrat sin metod från att baseras på fri- textsökningar till en genomgång av anmälningar som polisen hat- brottsmarkerat.
Bland de anmälda hatbrotten i UC:s granskning var förolämpning vanligast, följt av förtal, ofredande och olaga hot. Därefter kom miss- handel och hets mot folkgrupp.84
Majoriteten av de ärenden avseende hatbrott och andra demokrati- hotande brott som läggs ned kan enligt Polismyndigheten härledas till att den misstänkta gärningspersonen inte kunnat identifieras.85 Av en fördjupande studie som Brå har gjort avseende utrednings- och lag- föringsbeslut för anmälda brott med ett identifierat hatbrottsmotiv under åren
Totalt hade åtal väckts i 60 av de ärenden som UC granskade. I 33 av dessa hade hatbrottsmotiv gjorts gällande. De vanligaste åtalen med hatbrottsmotiv avsåg misshandel, olaga hot, ofredande, hets mot folkgrupp och förolämpning/förtal. I princip fanns det i samtliga åtal ett tydligt uttalande från den misstänktes sida som visade på motivet till gärningen. Granskningen ansågs visa att åklagarna hade tillämpat straffskärpningsregeln när förutsättningar förelegat på så sätt att man angett motivet som en försvårande omständighet i gärnings- påståendet och i vissa fall även hänvisat till 29 kap. 2 § 7 brottsbalken under lagrum i stämningsansökan. I 27 ärenden hade åtal väckts men utan angivande av hatbrottsmotiv eftersom det inte gått att bevisa motivet för brottet. Det handlade till övervägande del om situationer där målsägandens uppgifter motsades utan att få tillräckligt stöd av utredningen i övrigt eller situationer där målsäganden inte stod fast vid sina uppgifter. Sammanlagt fanns det 54 domar och ett straff- föreläggande i materialet. Av dessa var 30 fällande domar där hat- brottsmotiv hade framförts av åklagaren. I fyra fall hade åtalet ogil- lats helt, i några fall hade motivet inte ansetts styrkt men väl brottet i sig. Åtalet hade lagts ner i ett fall. I 20 domar kunde ”mellan raderna” utläsas att domstolen tillämpat straffskärpningsregeln utan att det stod uttryckligen i domskälen. I tre domar hade hatbrottsmotivet explicit angetts som straffskärpningsgrund i domskälen. Straffskärpnings- regeln hade alltså i stort tillämpats vid prövningen av de åtal som hade
84Se Åklagarmyndigheten, a.a. s. 9.
85Se Polismyndigheten, a.a. s. 22.
86Se Brå, Handlagda hatbrott – Utrednings- och lagföringsbeslut för anmälda brott med ett identifierat hatbrottsmotiv åren
365
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
väckts med angivande av hatbrottsmotiv. I domarna hade hänvisats till att hatbrottsmotiv förelegat men det gick inte att på ett klart sätt utläsa i vilken utsträckning straffskärpningsregeln konkret påverkat påföljden. Kränkningsersättning hade i vissa fall dömts ut på grund av hatbrottsmotivet. Slutligen fanns 24 fällande domar utan något hat- brottsmotiv.87
UC har konstaterat att lagföringen i det granskade materialet sam- mantaget ligger på mellan 15 och 20 procent.88 Granskningen anges visa att det generellt är förenat med svårigheter att fastställa motivbil- den bakom brotten. Det kan enligt UC bero på många olika saker som att gärningspersonen är okänd, att målsäganden inte vill medverka eller att ord står mot ord och att det inte finns utomstående vittnen till hän- delsen. Vidare är det svårare allmänt sett att bevisa varför en gärnings- person begår ett brott än att styrka den faktiska gärningen. Det var ovanligt med erkända brott i materialet. UC har konstaterat att om det finns ett tydligt uttalande mot brottsoffret med vittnesiakttagelser är det förhållandevis okomplicerat men om gärningspersonen inte sagt något eller vittnen saknas blir det genast svårare att styrka motivet, även om tillräcklig bevisning för gärningen i sig föreligger.89
Enligt UC visar granskningen sammanfattningsvis inte annat än att förekommande hatbrottsmotiv utretts av åklagare så långt möj- ligt i de fall förundersökning inletts samt att straffskärpningsgrun- den har tillämpats när förutsättningar förelegat och på ett till synes enhetligt och rättsenligt sätt.90
4.7Hatbrott och näthat
4.7.1Förekomst och utveckling
Beträffande hatbrott i digitala miljöer har Brå gjort en fördjupande studie utifrån hatbrottsstatistiken 2020. Resultaten publicerades i rap- porten Hatbrott i digitala miljöer – Polisanmälda hatbrott 2020 med digi- tal brottsplats (rapport 2022:12). Efter att Brå gjort en utsållning av de anmälningar som polisen bedömt avsåg hatbrott begångna i digitala miljöer uppgick andelen digitala hatbrott till ungefär 14 procent av det
87Se Åklagarmyndigheten, a.a. s. 13.
88Se Åklagarmyndigheten, a.a. s. 3.
89Se Åklagarmyndigheten, a.a. s. 14.
90Se Åklagarmyndigheten, a.a. s. 15.
366
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
totala antalet polisanmälda hatbrott under 2020. Det rörde sig om 489 hatbrottsmarkerade polisanmälningar med av Brå identifierat hat- brottsmotiv samt digital brottsplats år 2020.91
Hat, hot och kränkningar av olika slag i digitala miljöer benämns ofta som näthat. Näthat är ett samlingsbegrepp som innefattar olika företeelser på internet, både sådant som är brottsligt och sådant som inte är det. Det kan röra sig om hot, sexuella trakasserier, förolämp- ningar eller mobbning som läggs ut på sociala medier eller andra internetforum eller som skickas direkt med
När det gäller brott som består av yttranden kan nämnas att vissa typer av yttranden faller utanför det skydd för yttrandefriheten som garanteras bl.a. i regeringsformen (2 kap. 1 §) och europeiska kon- ventionen om skydd för de mänskliga rättigheterna och de grund- läggande friheterna (artikel 10.1).93 Till denna kategori av yttranden hör sådana som sprider, manar till eller rättfärdigar hat med intole- rant grund (så kallat hate speech).94 Också i andra fall kan hot om våld eller liknande sanktioneras utan att det kommer i konflikt med ytt- randefrihetsskyddet, samtidigt som yttrandefrihetsrättsliga aspekter kan få betydelse när det gäller att bedöma vad som utgör ett hot.95
Det har anförts att åklagare ofta är försiktiga med att använda sig av straffskärpningsregeln relaterat till hatbrottsmotiv med hänvis- ning till yttrandefriheten, vilket gör att en del av de brott som kan utgöra hatbrott (t.ex. ärekränkningsbrott) inte hamnar under all- mänt åtal eftersom man inte tar hänsyn till hatbrottsmotivet (jfr 5 kap. 5 § första stycket 3 brottsbalken). Brå har konstaterat att av- vägningen mot yttrandefriheten är ett återkommande tema i littera-
91Se Brå, rapport 2022:12 s. 7.
92Se SOU 2020:56 s. 32 och 33.
93Innehållet på internet faller i princip utanför yttrandefrihetsgrundlagens (YGL) tillämp- ningsområde. Om det finns ett utgivningsbevis för en webbplats eller om den tillhandahålls av ett medieföretag eller liknande kan verksamheten i och för sig omfattas (jfr databasregeln i
1kap. 4 § YGL och webbsändningsregeln i 1 kap. 3 § andra stycket YGL).
94Se t.ex. ”Predikan i Borgholm” NJA 2005 s. 805 och ”Flygbladen på skolan” NJA 2006 s. 467.
95Se ”Raplåten” NJA 2021 s. 215.
367
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
turen och att det ofta uppfattas som att det finns en motsägelse i lagstiftningen. Det har dock även framhållits att en begränsning i yttrandefriheten, genom exempelvis den hatbrottslagstiftning som finns, bör ses som en förutsättning för ett demokratiskt samhälle. Rädslan att delta i offentliga debatter i digitala miljöer på grund av konsekvenser i form av näthat i olika former kan vara just ett sätt på vilket yttrandefriheten hindras.96
Näthatets påverkan har enligt flera studier kommit att bli så stor att det begränsar människors vilja att delta i diskussioner på internet på grund av oro för att själva utsättas. Risken att bli utsatt för näthat ökar dessutom om man yttrar sin åsikt i en samhällsfråga. Det är många debattämnen som är föremål för näthat. Frågor kopplade till jämställdhet och feminism, diskriminering, religion, rasism, integra- tion, migration, invandring och klimat/miljö väcker i många fall sär- skilt starka hatreaktioner.97
Kommittén Nationell satsning på medie- och informationskun- nighet och det demokratiska samtalet har i sitt betänkande Det demokratiska samtalet i en digital tid – Så stärker vi motståndskraften mot desinformation, propaganda och näthat (SOU 2020:56) konsta- terat att den ökade förekomsten av näthat får konsekvenser både på individ- och samhällsnivå. Det kan vara av särskild betydelse om den som utsätts har viktiga funktioner i demokratin såsom förtroende- valda, journalister, opinionsbildare, konstnärer, forskare, personer som är aktiva inom det civila samhället eller företrädare för rättsväsendet och statlig eller kommunal förvaltning. Kommittén har också noterat att hat som riktas mot kvinnor och personer med utländsk bakgrund i hög grad uttrycks i form av sexism och rasism, vilket kan göra att händelsen uppfattas som särskilt allvarlig för den enskilde. Detta kan i sin tur få konsekvenser på samhällsnivå och påverka vilka grupper i samhället som hörs och syns i det offentliga rummet. Därutöver får hat och hot också konsekvenser för demokratin brett genom att enskilda blir avskräckta från att delta. Det gäller inte bara den som drabbas av hat, utan även de som bevittnar hatet. Att enskilda män- niskor och grupper på så sätt skräms till tystnad är enligt kommittén ett reellt hot mot vårt demokratiska samtal. För demokratins vitalitet är det av betydelse att flera olika röster kan komma till uttryck och höras. Flera rapporter vittnar om en utveckling mot att näthatet tilltar
96Se Brå, rapport 2022:12 s. 21 med hänvisningar.
97Se Brå, a.a. s. 15 och 16 samt a. SOU s. 95 med hänvisningar.
368
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
och att färre vågar delta i det demokratiska samtalet. Vidare konstate- ras i betänkandet att näthat kan bidra till motsättningar mellan olika grupper i samhället. Som framgått ovan tar stor del av hatet och hotet sexistiska och rasistiska uttryck. Det utmanar därmed några av demo- kratins grundläggande värderingar såsom principen om allas lika värde. Genom att skapa polarisering mellan grupper kan näthatet också bli självgenererande. Om motsättningar i samhället blir så djupgående att enskilda får radikalt olika världsuppfattningar finns det en risk att ett meningsfullt demokratiskt samtal inte längre blir möjligt. Det kan uppstå en situation då tilliten mellan människor, liksom tilliten till demokratins institutioner, blir allvarligt försvagad. I längden kan där- för näthatet påverka demokratins funktionssätt och leda till en situa- tion där det politiska beslutsfattandet försvagas och samhället förlorar förmågan att möta allvarliga samhällsutmaningar. Näthat som riktas mot företrädare för rättsväsendet och statlig eller kommunal förvalt- ning kan på samma sätt utmana de offentliga institutionernas funk- tionssätt. I dessa avseenden kan också, enligt vad kommittén har konstaterat, näthat samspela med desinformation och propaganda. Därmed kan näthat utgöra en del av samordnade kampanjer som syftar till att underminera demokratin och det öppna samhället.98
Olika antidemokratiska och högerextrema rörelser har kunnat ta större plats i den digitala miljön jämfört med vad de hade i den fysiska offentligheten tidigare. Den större exponeringen anges bero dels på att sociala medieplattformar möjliggör enkel spridning av inlägg och kommentarer till många användare samtidigt, dels på algo- ritmiska system som till viss del premierar kontroversiella inlägg och kommentarer och på så vis exponerar fler användare för dessa. Enligt Brå är detta en viktig aspekt att ha i åtanke för att förstå kontexten som hat och kränkningar uppstår i på internet och även hur allvarliga konsekvenserna kan bli och har blivit.99
Säkerhetspolisen har konstaterat att sociala medier har kommit att bli den kanske främsta plattformen för våldsbejakande extrem- ister som har flyttat delar av den fysiska verksamheten till digitala plattformar. De plattformarna gör det möjligt för sådana extremister att radikalisera och rekrytera, men också att uppmana till brottsliga aktiviteter och planera brott. Dessutom kan de digitala plattfor- marna användas för att bygga en gemenskap. På dessa plattformar
98Se a. SOU s.
99Se Brå, a.a. s. 19.
369
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
återfinns bland annat rasism, misogyni,100 radikala trosuppfattningar och konspirationsteorier.101
Att digitaliseringen i vårt samhälle har medfört en grogrund för tillväxt av populistiska och antidemokratiska åsikter framgår också av Brottsoffermyndighetens rapport Näthat och självcensur – det nya nor- mala? från 2021. Hot och hat mot grupper och personer med stor betydelse för demokratin beskrivs där som ett betydande och växande problem. Det anges särskilt gälla för journalister och förtroendevalda politiker, men också för andra aktörer som deltar i det demokratiska samtalet. Självcensur är enligt Brottsoffermyndigheten vanligt före- kommande bland dessa grupper.102
4.7.2Könsskillnader när det gäller utsatthet
I den nyss nämnda rapporten från Brottsoffermyndigheten beskrivs att kränkningar med koppling till diskrimineringsgrunderna ras, hud- färg, nationellt eller etniskt ursprung, trosbekännelse, sexuell läggning eller liknande omständigheter har ökat sedan 2013. Det konstateras också att kränkningar med koppling till diskrimineringsgrunderna ofta innehåller nedsättande uttryck om personens kön eller etniska till- hörighet samt att kvinnor i högre grad än män utsätts för denna typ av kränkningar. Vidare anges att kvinnor och män i och för sig utsätts för näthat i ungefär lika stor grad, men att formerna och uttrycken skiljer sig åt mellan könen. Detta genom att kvinnor i högre grad än män är utsatta för sexualiserade angrepp och angrepp på person.103
Också när det gäller angrepp på förtroendevalda har flera köns- skillnader konstaterats. I Politikernas trygghetsundersökning från 2021 uppgav totalt 27 procent av de förtroendevalda kvinnorna och 24 procent av männen att de utsattes för hot eller trakasserier under 2020. Mönstret över tid hade sett likadant ut för både kvinnor och män, dock uppkom en könsskillnad 2018 som inte framkommit tidi- gare. Denna könsskillnad kvarstod även 2020.104 Totalt 7 procent av
100Kvinnohat/kvinnoförakt. Misogyni kan också handla om att kontrollera kvinnors sexualitet och att (åter)införa mäns överhöghet i det offentliga och i det privata, se Lucas Gottzén, Män, maskulinitet och våldsbejakande extremism – En kunskapsöversikt, Brå och Jämställdhets- myndigheten, 2022.
101Se Säkerhetspolisen, Årsbok för 2021, 2022 s. 36.
102Se Brottsoffermyndigheten, Näthat och självcensur – det nya normala? 2021 s. 8.
103Se Brottsoffermyndigheten, a.a. s. 10.
104Se Brå, Politikernas trygghetsundersökning 2021, Förtroendevaldas utsatthet och oro för trakasserier, hot och våld under 2020 (rapport 2021:13) s. 62.
370
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
de utsatta politikerna uppgav att det förekom något angrepp av sexu- ell karaktär vid händelsen eller någon av händelserna. Det var 11 pro- cent av de utsatta kvinnorna som uppgav detta, medan motsvarande andel för män var 3 procent.105 Vidare var det en större andel kvinnor än män som uppgav att händelserna upplevdes som skrämmande samt att deras privatliv hade påverkats av det inträffade.106 Det var också en större andel kvinnor som uppgav att de på grund av utsat- thet eller oro för att utsättas hade undvikit att engagera sig eller uttala sig i en specifik fråga.107
Av rapporter från Brå framgår vidare att det är en större andel kvin- nor än män som uppger sig ha varit utsatta för näthat som varit mycket eller ganska allvarligt samt att det i de allra yngsta åldrarna
En norsk studie baserad på webenkätundersökningar från 2013 och 2016 bland uppemot 50 000 ”vanliga” internetanvändare visade att det var fler män än kvinnor som utsattes för trakasserier på nätet. Män angreps dock oftare med anledning av sina åsikter och andra individuella egenskaper. Trakasserier kopplade till egenskaper hos en viss grupp var lika vanligt mot kvinnor som mot män. Kvinnor var emellertid mer utsatta för sådana trakasserier som riktades just mot deras könstillhörighet. Gruppbaserade trakasserier mot män rikta- des i stället främst mot deras etnicitet, nationalitet, hudfärg eller reli- gion. Vidare var det vanligare att kvinnor som hade utsatts för tra- kasserier på nätet ändrade sitt beteende och blev mer försiktiga med att uttrycka sina åsikter offentligt. En förklaring till detta angavs kunna vara just att kvinnor trakasseras för ”vad de är” (sin könstill- hörighet) snarare än för ”vad de tycker” och att den förstnämnda
105Se Brå, a.a. s. 81.
106Se Brå, a.a. s. 68, 69, 94 och 95.
107Se Brå, a.a. s. 97 och 98.
108Se Brå, Hatbrott i digitala miljöer – Polisanmälda hatbrott 2020 med digital brottsplats (rapport 2022:12) s. 48 och 49 och Hot och kränkningar på internet: En jämförande beskriv- ning utifrån kön och ålder, Kortanalys 6/2019.
371
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
sortens trakasserier ofta upplevs som mer skrämmande och har en större ”tystnande” effekt. Forskarna konstaterade också att trakas- serier på nätet skulle kunna trigga en medvetenhet om ens egen sår- barhet. De flesta kvinnor lever med medvetenheten om att de är fysiskt svagare än män och att de också tillhör en grupp som histo- riskt varit utsatt och sårbar. Mot den bakgrunden skulle bara med- vetenheten om vad andra kvinnor har utsatts för online kunna leda till att även kvinnor som inte själva blivit trakasserade avhåller sig från att uttrycka sina åsikter offentligt. Under alla förhållanden var slutsatsen av studien att trakasserier på nätet påverkar kvinnor mer än män.109
Att det finns könsskillnader när det gäller utsatthet för näthat upp- märksammandes också av Utredningen om ett modernt och starkt straffrättsligt skydd för den personliga integriteteten, vars betänkande (SOU 2016:7) låg till grund bl.a. för att brottet olaga integritetsintrång infördes som ett nytt brott (4 kap. 6 c § brottsbalken). I betänkandet konstateras att flera forskare på området menar att många hatkam- panjer på internet har en tydlig könsaspekt där kvinnor utsätts för sexualiserade kränkningar i avsevärt större utsträckning än män. Det framgår också att forskarna menar att ett av problemen med dessa typer av kränkningar är att de riskerar att reducera kvinnors möjlig- heter att uttrycka sina åsikter på nätet. Det anges i förlängningen kunna leda till en självcensur som i ett större perspektiv skulle kunna ses som ett hot mot jämställdheten och yttrandefriheten.110
Den svenska straffrättsforskaren Moa Bladini har beskrivit att över- sikten av kunskapsläget i Norden visar att såväl kvinnor som män är utsatta för kränkningar på nätet i ungefär lika stor utsträckning, men att kvinnor som tar plats i det offentliga samtalet är mer utsatta än män som deltar i det samtalet. Även hon har dessutom noterat att studier visar att kvinnor och män drabbas på olika sätt. När män – särskilt i offentligheten – utsätts för näthat är det oftare fråga om ärekränk- ningar med anspelning på yrkesskicklighet och kompetens eller hot om våld. Kvinnor utsätts i stället för kränkningar med betydligt större inslag av sexism och sexuella hot och trakasserier som snarare kopplar an till person än profession. Enligt Bladini reflekterar näthatet därmed hur män görs till (åtminstone möjligt) kompetenta subjekt medan kvin-
109Se Marjan Nadim och Audun Fladmoe, Silencing Women? Gender and Online Harass- ment, Social Science Computer Review, Volym 39, nr 2, 2019 s.
110Se SOU 2016:7 s. 136 och 137.
372
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
nor görs till objekt, vilket innebär en sexualisering och objektifiering av kvinnors och flickors kroppar.111
Politiker, journalister och offentliga personer utsätts ofta för hat- fulla kommentarer i olika digitala miljöer, framför allt på diskussions- forum och i kommentarsfält. En studie avseende hat mot svenska kommunpolitiker i diskussionsforum och alternativa medier med till- hörande kommentarsfält visar att kvinnliga kommunpolitiker är ut- satta för fler hatfulla kommentarer än manliga. Kommentarerna som riktades mot kvinnorna i studien var dessutom elakare och det var enbart kvinnorna som utsattes för sexistiska kommentarer.112
När det gäller personer i utsatta yrkesgrupper visar också en under- sökning från Totalförsvarets forskningsinstitut (FOI) att det är van- ligare att kvinnor utsätts för hat i digitala forum än män. Studien utgick från Sveriges största diskussionsforum Flashback och omfattade 440 individer i yrkesgrupperna politiker, journalister, musiker, komi- ker och influencers. Av de kvinnor som ingick i undersökningen hade 55 procent utsatts för hat medan motsvarande siffra för männen var 41 procent. Den yrkesgrupp som var mest utsatt för hat var kvinnliga journalister där 67 procent hade utsatts för hat, följt av kvinnliga in- fluencers där motsvarande siffra var 63 procent. De största skillna- derna i hatet som riktas mot män respektive kvinnor var att sexuella trakasserier och förolämpande kommentarer om utseende drabbade kvinnorna i en större utsträckning än männen. Kvinnorna utsattes för mer än dubbelt så mycket sexuella trakasserier och förolämpande kom- mentarer om utseende jämfört med männen. I de hatkommentarer som kvinnor utsattes för beskrevs deras utseende på ett målande sätt med beskrivningar och liknelser. Mäns utseenden kommenterades i mindre utsträckning och då oftast i kortfattade ordalag som ”tjock” eller ”ful”. Männen i undersökningen utsattes i större utsträckning för hat kopplat till prestationer eller kompetens än kvinnorna. De drab- bades också i högre grad av hot, även om hot i absoluta tal utgjorde en mycket liten del av kommentarerna. 113
I likhet med flera ovan nämnda forskare konstaterade FOI att det faktum att hat i högre utsträckning drabbar vissa grupper i samhället
111Se Moa Bladini, Hat och hot på nätet – En kartläggning av den rättsliga regleringen i Norden från ett jämställdhetsperspektiv, NIKK, Nordisk information för kunskap om kön, på uppdrag av Nordiska ministerrådet, 2017 s. 51 och 52.
112Se Lisa Kaati m.fl., Digitalt hat – Hat och hot mot kommunalpolitiker, SKL 2018.
113Se Johan Fernquist m.fl., Det digitala hatets karaktär – En studie av hat mot kvinnor och män i utsatta yrkesgrupper, FOI Memo 7429, 2020.
373
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
kan medföra att dessa grupper i större utsträckning väljer att undvika den offentliga debatten och att deras röster tystas. Vidare noterades att förutom konsekvenserna för de utsatta, får förekomsten av hat och hot som uttrycks på nätet konsekvenser för samhället. Detta eftersom ett samtalsklimat där hat och hot hör till vardagen kan leda till en ökad polarisering och att närvaro på nätet villkoras till förmån för de grupper som inte utsätts för hat i samma utsträckning.114
I december 2021 redovisade FOI två studier, Toxiskt språk i svenska digitala miljöer och Könsskillnader i utsatthet för toxiskt språk online. I likhet med flera av de ovan behandlade undersökningarna visade studierna att kvinnor och män utsätts för i stort sett lika stor andel kränkande och hatiska kommentarer online,115 men att inne- hållet i kommentarerna skiljer sig åt beroende på om det är en kvinna eller en man som utsätts. Kvinnor fick fler nedvärderande kommen- tarer om utseende, psykisk hälsa, moral samt sexualitet och kön. Män fick fler direkta och indirekta hot samt fler nedvärderande kom- mentarer om bristande kompetens. Studierna visade också att det gjordes nästan dubbelt så många toxiska generaliserande kommen- tarer om kvinnor, dvs. kommentarer som tar sikte på kvinnor som grupp, än toxiska generaliserande kommentarer om män.116
Att män och kvinnor tycks utsättas för näthat i ungefär samma utsträckning men att angreppen ser olika ut är en slutsats också i betänkandet av Utredningen om ett förstärkt straffrättsligt skydd för vissa samhällsnyttiga funktioner och några andra straffrättsliga frågor (SOU 2022:2) som har nämnts i avsnitt 4.2.1. I betänkandet hänvisas bl.a. till en rapport från medieinstitutet Fojo vid Linnéuni- versitetet som fokuserar särskilt på problemen med hot och näthat mot kvinnliga journalister. Av rapporten framgår att hoten mot de kvinnliga journalisterna är råare än hoten mot de manliga och att sexistiskt näthat har drabbat så många som var fjärde kvinnlig jour- nalist. I den nämnda utredningens kontakter med Fojo hade också framförts att hoten mot kvinnliga journalister är grövre och mer pro- blematiska än hoten mot manliga journalister. Det kunde exempelvis
114Se Fernquist m.fl., a.a.
115Män utsattes i något högre utsträckning.
116Se Lisa Kaati m.fl., Toxiskt språk i svenska digitala miljöer, FOI Memo 7740, 2021 och Könsskillnader i utsatthet för toxiskt språk online, FOI Memo 7741, 2021.
374
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
handla om ingående beskrivningar av hur en kvinnlig journalist ska våldtas.117
4.7.3Manosfärsgrupper och kvinnohat
Lucas Gottzén har i en kunskapsöversikt på uppdrag av Center mot våldsbejakande extremism (CVE) och Jämställdhetsmyndigheten gått igenom forskning kring kopplingen mellan maskulinitet och vålds- bejakande extremism. Den våldsbejakande extremismen i Sverige har traditionellt sett ansetts ha tre huvudriktningar:
I rapporten introducerar Gottzén begreppet våldsbejakande miso- gyni som en kategori med våldsbejakande grupperingar där kvinnohat är centralt. Han beskriver att det under det senaste decenniet har ut-
117Se SOU 2022:2 s. 275 och 276 samt Fojo, Linnéuniversitetet, Fojo Media Institute’s Special
Report focusing on Threats and
118Se Lucas Gottzén, Män, maskulinitet och våldsbejakande extremism – En kunskapsöver- sikt, Brå och Jämställdhetsmyndigheten, 2022 s. 6, 7 och
375
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
vecklats nya grupper av mansaktivism, inte minst online inom det som ofta refereras till som manosfären – ett löst nätverk av hemsidor, dis- kussionsforum och sociala medier. Inom manosfären återfinns en rad olika grupper med distinkta idéer och perspektiv, däribland gruppen incels (involuntary celibates). Inom dessa grupper har det också skett en viss radikalisering. Även om det finns ideologiska skillnader mellan manosfärsgrupperna så stöder de flesta idéer om manlig överhöghet (”male supremacy”) och antifeminism. Flera debattörer inom mano- sfären har också uppmanat till fysiskt eller sexuellt våld mot kvinnor.119 Det betonas dock att många incels ifrågasätter våldet och att det finns incelforum som är uttalat mot våld.120
Incel är inte någon organisation eller rörelse och det finns ingen tydlig ideologi som enar alla incels. Det som håller samman indivi- derna är digitala mötesplatser där en gemensam kultur med ett sär- eget språkbruk och spekulativa förklaringsmodeller förenar delta- garna. Begreppet incel blev myntat av en kvinnlig kanadensisk col- legestudent 1993. Då skapade hon en mejllista öppen för alla, oavsett kön och sexuell läggning, som led av ensamhet och inte hade lyckats upprätta några romantiska eller sexuella relationer. Under
Forskare inom FOI:s Data
119Se Gottzén, a.a. s. 10 och 47.
120Se Gottzén, a.a. s. 48.
121Se Johan Fernquist m.fl., Hope, cope & rope – Incels i digitala miljöer, FOI Memo: 7040, 2020 s. 1 och 2 samt Carina Holmberg, Mäns hat mot kvinnor – ett växande terrorhot, https://sverigesradio.se/artikel/7366942, publicerad den 4 januari 2020, hämtad den 9 januari 2023.
122Se Säkerhetspolisen, Årsbok för 2020, 2021 s. 51.
376
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
visanden. Forskarna beskriver också centrala komponenter i incel- forumens intressesfär, såsom utseendefixering och pseudovetenskap- liga
Av den nämnda rapporten framgår att en förklaringsmodell som är populär på incelforum går ut på att allt fler män har tvingats leva i ofri- villigt celibat i takt med att kvinnors fri- och rättigheter har ökat. Efter- som moderna kvinnor klarar sig själva ekonomiskt anses de inte längre behöva byta sex mot trygghet. När kvinnor tillåts välja partners själva tenderar de, enligt den så kallade
Elliot Rodger, som 2014 dödade sex personer och skadade fjorton innan han tog sitt eget liv, är den i särklass mest omtalade våldsverkaren på incelforumen och han har blivit något av en förgrundsgestalt inom de våldsbejakande fraktionerna av incelkulturen. I ett
123Se Fernquist m.fl., a.a.
124Se Fernquist m.fl., a.a. s. 3 och 4.
377
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
förtjänar. På incelforum hyllas Elliot med omnämnanden som ”the supreme gentleman”, ”saint Elliot” eller ”hERo”.125
FOI:s studie visar att den största andelen besökare till incelforum kommer från USA, men att det sett till befolkningsmängd finns en betydligt större andel besökare från Sverige (240 besökare per miljon invånare) än från USA (43 besökare per miljon invånare). Vidare fram- går att svenska kvinnor diskuteras i forumen. Flera diskussioner hand- lar om huruvida svenska kvinnor faktiskt föredrar andra etniciteter framför etniska svenskar. Det diskuteras även hur kvinnor har tagit över makten i Sverige och förstört landet. Det talas om att det påstått feministiska styret i landet har gjort att Sverige tillåtit för mycket in- vandring, vilket i sin tur lett till att män av andra etniciteter nu kon- kurrerar på den sexuella marknaden med de etniskt svenska männen. Det ökade inflödet av män påstås ha skapat en situation där det inte längre finns en kvinna per man, vilket gör det matematiskt omöjligt för alla svenska män att hitta en kvinnlig partner.126
De digitala incelmiljöerna har gjort sig kända för att dels uttrycka grovt kvinnohat, dels uppmana till våld. På grund av innehåll som har stridit mot användarregler eller till följd av de grova brott som begåtts av forumanvändare har flera incelforum stängts ner genom åren. Forumen brukar dock snart återuppstå på en annan plats, under ett annat namn. För att göra en uppskattning av hur hatfulla incel- forumen är gjorde FOI i den nämnda studien en mätning av andelen hatfulla kommentarer i forumen. I analysen identifierades flera olika kategorier som hatet riktade sig mot. Den största andelen utgjordes emellertid av kvinnohat. Forumjargongen innehöll ett antal nedsät- tande och avhumaniserande termer. Till exempel förekom ofta be- greppen femoids eller foids (alla kvinnor), roasties (kvinnor som har haft flera sexpartners) och landwhales (överviktiga kvinnor). Kvinnor beskrevs allmänt som slavar under sin natur och oförmögna till dju- pare känslor. Utöver utseende, status och pengar, ansågs dominant beteende vara en egenskap som gör män attraktiva för kvinnor. Detta framhölls emellanåt som ett rättfärdigande av att slå, våldta eller för- nedra kvinnor.127
En av forskarnas slutsatser är att det faktum att flera dödliga attacker har genomförts av personer som ansett sig vara incels – som varit ute
125Se Fernquist m.fl., a.a. s. 5.
126Se Fernquist m.fl., a.a. s. 9.
127Se Fernquist m.fl., a.a. s. 10.
378
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
efter hämnd, inte på en person, utan på ett helt kön – visar att den destruktiva miljön på incelforumen påverkar betydligt fler än forum- ens användare. Vidare konstateras att incels liknar politiska extremister i sina attityder till omvärlden. Det finns ett tydligt vi- och
Att misogyni är en central del av incelrörelsens ideologi framgår också av den ovan nämnda kunskapsöversikten Män, maskulinitet och våldsbejakande extremism som upprättades på uppdrag av CVE och Jämställdhetsmyndigheten. Där anges också att mycket pekar på att överlappningarna mellan våldsbejakande högerextrema och misogyna extremister har ökat under senare år, inte minst genom att höger- extrema grupper har blivit mer aktiva i manosfären. Det anges att anti- feminism och misogyni används för att rekrytera incels och andra i manosfären samt att forskare därför menar att antifeminism och miso- gyni kan vara ett första steg i en radikalisering till våldsbejakande höger- extremism. Särskilt gäller detta när sådana idéer kombineras med att peka ut invandring och
4.8Argument angående kön som hatbrottsgrund
Kvinnovåldskommissionen föreslog i sitt slutbetänkande Kvinnofrid (SOU 1995:60) att bestämmelsen i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken skulle utvidgas till att även omfatta kön. Enligt kommissionens mening borde motivet att kränka någon på grund av kön beaktas särskilt vid bedömningen av straffvärdet, vilket borde framgå av lagtexten.130 Någon närmare diskussion i det avseendet fördes inte i betänkandet. Kommissionen förslog emellertid också att förolämpning på grund av anspelning på personens kön skulle kunna leda till att åklagare får väcka åtal (jfr 5 kap. 5 § första stycket 3 brottsbalken). I det sam- manhanget anförde kommissionen att det inte var ovanligt att kvin-
128Se Fernquist m.fl., a.a. s. 11.
129Se Gottzén, a.a. s. 48 och 54.
130Se SOU 1995:60 s. 295 och 423.
379
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
nor fick ta emot förolämpningar som – på ett synnerligen kränkande sätt – anspelar på att de är kvinnor samt att sådana kränkningar borde behandlas med samma allvar som kränkningar på grund av någons ras, hudfärg, nationella eller etniska ursprung, trosbekännelse eller homosexuella läggning, dvs. de förhållanden som omfattades av den dåvarande åtalsregeln för förolämpning i 5 kap. 5 § första stycket 3 brottsbalken. 131
Gällande förslaget i fråga om åtalsregeln anförde regeringen att den bestämmelsen har till syfte att ge ett särskilt stöd för sådana angrepp som riktar sig mot vissa särskilt utsatta grupper samt att den i detta avseende har i stort sett samma skyddsobjekt som straffbestämmelsen om hets mot folkgrupp. Enligt regeringen skulle den av kommissionen föreslagna utvidgningen av åtalsregeln göra att bestämmelsen skulle få ett mycket brett tillämpningsområde. Den skulle omfatta förolämp- ning mot såväl män som kvinnor. Enligt regeringen var det tveksamt om kvinnor – eller män – i just denna egenskap hade behov av ett sådant generellt skydd som en sådan ändring av åtalsregeln skulle inne- bära. Vidare anförde regeringen att bestämmelser av denna karaktär riskerar att förlora sin mening om de utvidgas till att omfatta i stort sett hela befolkningen. I huvudsak mot den bakgrunden ansåg reger- ingen att kommissionens förslag i den delen inte borde genomföras.132
De skäl som regeringen anfört mot att ändra den nyss nämnda åtalsregeln för förolämpning gjorde, enligt regeringen, sig gällande även beträffande den av kommissionen föreslagna straffskärpnings- regeln för kränkning på grund av kön. Någon generell regel av det slag kommissionen föreslagit ansågs därför knappast kunna motive- ras. Regeringen anförde också att därtill kommer att de särskilda re- glerna i 29 kap. 2 § brottsbalken endast är av exemplifierande karak- tär och att domstolen alltså vid bedömningen av straffvärdet kan ta hänsyn till ett särskilt kränkande motiv för brottet, även om detta inte uttryckligen nämnts i 29 kap. Vidare noterade regeringen att den
–genom de bestämmelser om grov kvinnofridskränkning och grov fridskränkning som föreslogs i propositionen – hade föreslagit en reglering som verkar i straffvärdehöjande riktning när brott riktar sig mot närstående kvinnor och andra närstående personer. Reger-
131Se a. SOU s. 293, 294, 415 och 416.
132Se prop. 1997/98:55 s. 86.
380
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
ingen ansåg att det, utöver dessa bestämmelser, inte fanns något be- hov av ytterligare lagstiftningsåtgärder i denna riktning.133
Görel Granström, som är docent i rättsvetenskap, har anfört att flera av regeringens argument är intressanta eftersom de är ofta återkommande också i andra länders diskurser kring möjligheten att inkludera kön som skyddsgrund. Här avses för det första argumen- tet att hatbrottsstadganden är tänkta att fungera som ett skydd för minoriteter som historiskt sett blivit utsatta och fortfarande riskerar att utsättas för övergrepp av en majoritet. Argumentet innebär att den grupp som skyddas inte kan vara för stor eftersom det i sådant fall inte skulle vara fråga om ett minoritetsskydd längre. Ett annat argument som brukar föras fram är att om alltför många nya grupper skyddas så urvattnas skyddet. Det argumentet kan egentligen kopp- las ihop med minoritetsargument, dock med det tillägget att det tydligen inte går att skydda alltför många minoriteter på en gång. Vidare har Granström nämnt att när det specifikt gäller kön som skyddad grund är det inte ovanligt att argument förs fram på temat att könsbaserade kränkningar, särskilt i form av våld i nära relationer, inte kan ses som hatbrott eftersom relationsvåldet är just relatio- nellt, dvs. att offer och förövare har en relation. De som för fram detta argument menar ofta att hatbrott i stället utmärks av att offren för hatbrott är utbytbara, att förövaren sällan har en specifik individ i åtanke, utan kränker en person på grund av vad förövaren anser att personen representerar.134
De nu nämnda invändningarna mot att könsrelaterade kränkningar och våld skulle kunna ses som hatbrott har Granström bemött i huvud- sak enligt följande. Kön – som i de allra flesta fall i detta avseende asso- cieras med skydd för kvinnor som grupp – blir rent omfattningsvis problematiskt eftersom kvinnor som grupp sällan är i minoritet i ett samhälle. Samtidigt uppfylls det andra kriteriet som ofta förs fram när det gäller gruppen kvinnor, dvs. att det ska handla om en grupp som historiskt sett varit förtryckt eller förföljd. Här finns, tillsammans med argumenten som omsluter många länders sexualbrottslagstiftning, en utgångspunkt i maktperspektivet som borde kunna användas som argu- ment för ett inkluderande även i hatbrottsregleringen. Kvinnor som grupp har historiskt sett varit diskriminerade och är även i vår samtid
133Se a. prop. s. 86 och 87.
134Se Görel Granström, Hatbrott och kön. En omöjlig kombination? I Arbetslinjer och långa linjer: vänbok till Mats Kumlien, 2016 s. 185 och 186.
381
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
statistiskt sett de som utsätts för mest könsrelaterat våld, oavsett om förövaren är känd eller okänd. Argumentet att könsbaserade kränk- ningar och våld inte kan ses som hatbrott eftersom hatbrott utmärks av brist på relation mellan offer och förövare motbevisas av den hat- brottsforskning som tvärtom visar att det inte alls är ovanligt att det är just grannar, familj eller arbetskamrater som är förövare vid olika hat- brott. Det finns alltså ofta en relation även i dessa situationer. Sam- tidigt utförs många av de könsbaserade kränkningar som kvinnor utsätts för, till exempel på nätet, av för dem helt okända personer. I sistnämnda avseende har Granström påpekat att många könsrela- terade kränkningar numera utförs i sociala medier, där det inte alls alltid finns en traditionell relation mellan offret och förövaren. Ytterligare en aspekt som visar på fler gemensamma nämnare än olikheter mellan könsrelaterade brott och hatbrott är, enligt Granström, att hatbrott av tradition har definierats som ett ”budskapsbrott”, dvs. att räckvidden för de kriminella handlingarna är så mycket längre än avseende det direkta offret. Hatbrottet sänder ett budskap till de grupper och indi- vider som identifierar sig med offret. Samma resonemang går att appli- cera på könsbaserat våld. Det våldet sänder ett budskap till dem som identifierar sig med offret oavsett om det handlar om våld i nära rela- tioner eller exempelvis överfallsvåldtäkter.135
Gällande invändningen om minoritetsskydd har Granström också påpekat att den nuvarande regleringen avseende hatbrott inte innehåller något krav på att förövaren tillhör en majoritet och offret en minoritet. Det är till exempel inte homosexuell läggning som skyddas, utan sexuell läggning. Det kan alltså handla om skydd för även för en bisexuell eller heterosexuell person, beroende på omständigheterna.136
Granström har också anfört att frågan om möjligheten att definiera könsrelaterat våld som hatbrott handlar om lagens grundläggande nor- mativa funktion och därför väcker andra principiella frågor som har en större räckvidd än just frågan om konstruktionen av hatbrott och vilka offergrupper som ges skydd för sin utsatthet. Hon menar att en aspekt av detta är att det behövs en diskussion om lagens symbolverkan. Hat- brottsregleringar i olika länder har historiskt sett handlat om att sända ett budskap om rätten till likabehandling och skydd mot kränkningar och diskriminering samt om inkluderande och tolerans. Regleringen
135Se Görel Granström a.a. s.
136Se Granström, Kan offer för könsrelaterat våld ses som offer för hatbrott s. 188, se också prop. 2001/02:59.
382
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
sänder ett budskap till den enskilde förövaren men framför allt till sam- hället i övrigt genom att lagstiftaren tar ställning och meddelar att viss form av brottslighet ses som allvarligare än annan eftersom den strider mot grundläggande idéer i ett demokratiskt samhälle om rätt till lika- behandling och skydd mot diskriminering. Enligt Granström måste dock också de signaler som sänds ut till de offergrupper som inte om- fattas av skyddet, i det här fallet offer för könsrelaterat våld, tas på allvar. Hon menar att det tidigare ointresset att diskutera könsrelaterat våld som en form av hatbrott rimmar illa med den maktanalys som lig- ger till grund för många kriminaliseringar och att det därför behövs en kritisk granskning av om det finns utrymme för en annan politisk dis- kussion.137 Vidare har hon anfört att det numera finns en större med- vetenhet om att våldet och kränkningarna också förekommer i den offentliga sfären och att det faktiskt handlar om hat och fördomar med koppling till föreställningar om kön. Det innebär att offren, precis som vid ”traditionella” hatbrott, riskerar att utsättas på grund av vem de är eller föreställs vara. Enligt Granström betyder detta att förövarens motiv bör stå i centrum även här och kunna ses som en försvårande omständighet. Hon har påpekat att det då finns en möjlighet att genom lagstiftning sända ett budskap om att denna form av hat och fördomar inte accepteras i samhället.138
Enligt Sveriges Kvinnolobby är det en allvarlig brist att kön saknas som grund i de lagar som rör hatbrott eftersom hat och hot mot kvin- nor är ett växande problem. Organisationen anser att kön bör införas som hatbrottsgrund samt att det bör tydliggöras att det framför allt är kvinnor och flickor som drabbas av brott där motivet är könsbase- rat.139 På liknande sätt har riksförbundet Unizon framfört att sexis- tiska och kvinnohatande motiv borde utgöra en grund för straffskärp- ning och att brott med sådana motiv bör klassas som hatbrott.140 Också i våra kontakter med Jämställdhetsmyndigheten har det fram- förts att det vore rimligt att motiv med avseende på kön läggs till som straffskärpningsgrund.
I en kartläggning från 2017 anförde Moa Bladini att det var anmärk- ningsvärt att inget av de nordiska länderna hade kön som en grund för
137Se Granström, Hatbrott och kön. En omöjlig kombination? s. 188 och 189.
138Se Granström, Kan offer för könsrelaterat våld ses som offer för hatbrott? s. 192.
139Se Sveriges Kvinnolobby, Kvinnor i Sverige 2021 – En granskning av hur Sverige lever upp till Kvinnokonventionen s.
140Se bl.a.
383
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
hatbrott.141 Detta mot bakgrund av att kvinnor är en särskilt utsatt grupp för hat och hot på internet och att de nordiska ländernas identi- tet är starkt kopplad till jämlikhet/jämställdhet mellan könen. Bladini påpekade att de kränkningar som ofta riktas mot kvinnor riktar sig mot offrets identitet – i likhet med övriga hatbrott. Hon noterade att ett argument mot att införa kön i hatbrottsbestämmelserna är risken att antalet brott som då kan komma att rubriceras som hatbrott ökar i en sådan omfattning att de blir svåra att hantera inom de rättsvårdande myndigheterna. Det finns också en risk att övriga skyddade grupper ser en fara i att deras skydd riskerar att dränkas i mängden anmälda brott. Detta kan dock, enligt Bladini, hanteras genom organisatoriska åtgärder.142
Den brittiske straffrätts- och kriminologiprofessorn Mark Walters har i artikeln Is rape a hatecrime? anfört att det faktum att opropor- tionerligt många sexualbrott begås mot kvinnor innebär att kön är en ”riskfaktor” och att det även gällande annat våld mot kvinnor finns en könsdynamik. Enligt honom är det anmärkningsvärt att våld mot kvinnor, och särskilt sexuellt våld, inte betraktas som hatbrott enligt den brittiska lagstiftningen eftersom det ofta rör sig om en könsbaserad fientlighet. Han har argumenterat för att könsbaserat våld används för att hålla kvinnor i ett tillstånd av rädsla, ungefär på samma sätt som våld riktat mot homosexuella personer, religiösa grupper och rasminoriteter syftar till att hålla dem på ”sin plats”. Även om den sexuella karaktären av könsrelaterat våld ofta är annorlunda till sin natur än exempelvis ett fysiskt rasistiskt övergrepp, anges många av de psykologiska effekterna vara påfallande lika. Walters har också anfört att varje hatbrott förmedlar ett symboliskt budskap till både offret och andra samt att det uttrycker förakt för offrets identitetsdrag och som sådant aktivt undergräver offrets sociala värde inom samhället. Han menar att en viktig fråga att ställa sig är om införandet av kön i hat- brottslagstiftningen skulle bidra till att ”urholka” den patriarkala miljö som stöder acceptansen av könsrelaterat våld och den skuldkultur som är knuten till dess offer. Genom att inkludera kön i hatbrottslagstift- ningen skulle, enligt Walters, många våldtäktsbrott förstås, inte bara som sexuella övergrepp, utan som fördomar som används mot kvin-
141Numera är hatbrottsmotiv med avseende på kön en straffskärpningsgrund enligt finsk rätt, se avsnitt 4.3.
142Se Moa Bladini, Hat och hot på nätet – En kartläggning av den rättsliga regleringen i Norden från ett jämställdhetsperspektiv, NIKK, Nordisk information för kunskap om kön, på uppdrag av Nordiska ministerrådet, 2017 s. 36 och 37.
384
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
nor för att förtrycka, underordna och kontrollera dem. Han menar att en sådan omorientering av orsakssambandet skulle kunna bidra till att minska brottsoffrens upplevda ”ansvar” genom att lägga ton- vikten på gärningspersonens orättfärdiga, omoraliska och diskrimi- nerande beteende. Att det enligt den nuvarande brittiska lagstift- ningen inte är möjligt att beakta könsfientlighet som en försvårande omständighet innebär, enligt Walters, att det faktum att våldtäkt drabbar kvinnor kollektivt som grupp ignoreras. Han menar också att det sänder ett budskap om att könsbrott inte alls är könsbe- stämda, vilket i sin tur bidrar till kvinnofientliga föreställningar om att kvinnor delvis bär skulden för sin egen viktimisering.143
En brittisk kriminologistudie har visat att en stor del av de som arbetar med frågor relaterade till våld mot kvinnor i Storbritannien anser att sådant våld borde betraktas som hatbrott. Bland dessa före- språkare råder det emellertid en stor oenighet gällande vilken typ av våld som borde omfattas. Deltagarna i studien lyfte också fram att ett inkluderande av våld mot kvinnor bland hatbrotten skulle kunna innebära problem, bl.a. ur bevissynpunkt.144
Det kan nämnas att den brittiska Lagkommissionen i en utredning som presenterades den 7 december 2021 kom fram till att kön inte borde införas som en skyddad kategori när det gäller straffskärpning på grund av hatbrottsmotiv.145 Slutsatsen baserades i huvudsak på att strängare straff inte ansågs vara rätt väg för att komma till rätta med könsbaserat våld och att det skulle vara svårt att urskilja vilka brott som skulle omfattas. För det fall att motiv med avseende på kön ändå skulle införas som straffskärpningsgrund var Lagkommissionens uppfattning att det endast borde gälla vissa avgränsade områden, däribland miso- gyna övergrepp online och annars i det offentliga rummet.146 Den brit- tiska regeringen instämde i Lagkommissionens bedömning att kön inte borde införas som en skyddad kategori när det gäller straffskärp- ning på grund av hatbrottsmotiv.147
143Se Mark Walters, Is rape a hatecrime? The International Network for Hate Studies.
144Aisha K. Gill och Hannah
145Slutsatsen gällde England och Wales.
146Se Law Com No 402, Hate Crime Laws, Final Report s.
147Se Home Office, Government response to recommendation 8 of the Law Commission’s final report on hate crime laws, April 2023.
385
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
En svårighet i detta avseende är att våld mot kvinnor, och särskilt våld i nära relationer, ofta kan sägas vara motiverat av makt och kon- troll snarare än hat. Amerikanska forskare har emellertid argumen- terat för att det avgörande för hatbrottskategoriseringen inte bör vara om gärningspersonen haft ett ”hatiskt uppsåt”, utan snarare om gärningspersonen på ett diskriminerande sätt använt våld för att upprätthålla en social ordning med fördomar mot en viss grupp. Med ett sådant synsätt anses könsrelaterat våld lättare kunna passa in i hatbrottsparadigmen.148
4.9Pågående arbeten inom EU på området
4.9.1Förslag till direktiv om våld mot kvinnor och våld i nära relationer
Europaparlamentet har i resolutioner uppmanat Europeiska kommis- sionen att föreslå lagstiftning om könsrelaterat våld som begås på inter- net (2020/2035[INL]) och att lägga till könsbaserat våld i den rättsliga grunden för straffrättslig
Den 8 mars 2022 presenterade kommissionen ett förslag till direk- tiv om våld mot kvinnor och våld i nära relationer.150 Syftet med direk- tivet anges vara att fastställa en heltäckande ram för att effektivt be- kämpa våld mot kvinnor och våld i nära relationer i hela unionen.
Förslaget innehåller bl.a. minimiregler för fastställande av brotts- rekvisit och påföljder avseende vissa former av våld mot kvinnor eller våld i nära relationer, som likställs med sexuellt utnyttjande av kvin- nor, och för
Våld mot kvinnor beskrivs i motiven till förslaget som genusbase- rat våld som riktas mot en kvinna på grund av att hon är just kvinna eller som drabbar kvinnor i oproportionerligt hög grad. Det om- fattar alla former av genusbaserat våld som leder till eller sannolikt kommer att leda till fysisk, sexuell, psykisk eller ekonomisk skada eller fysiskt, sexuellt, psykiskt eller ekonomiskt lidande, samt även hot om sådana handlingar. Begreppet omfattar brott såsom sexuellt
148Se Karyn Plumm och Cheryl Terrance,
149Se Regeringskansliet, Faktapromemoria 2021/22:FPM73.
150Se Europeiska kommissionen, COM(2022) 105 final.
386
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
våld, inbegripet våldtäkt, kvinnlig könsstympning, tvångsäktenskap, tvångsaborter eller tvångssterilisering, människohandel för sexuellt utnyttjande, stalkning, sexuella trakasserier, kvinnomord, hatpropa- ganda och brott på grund av offrets kön samt olika former av attacker på internet (nätvåld), inbegripet delning eller manipulering av intimt material utan samtycke, nätstalkning och nättrakasserier. Det kon- stateras att den typen av våld har sin grund i bristande jämställdhet, vilket är ett uttryck för strukturell diskriminering av kvinnor. Våld i nära relationer beskrivs som en form av våld mot kvinnor eftersom det i oproportionerligt hög grad drabbar kvinnor.151
I motiven konstateras också att kvinnor i allmänhet oftare blir utsatta för köns- eller genusbaserat nätvåld och särskilt för sexuellt nätvåld. Kvinnor är systematiskt måltavlor på nätet för våldsbenägna högerextremistiska grupper och terroristgrupper som vill sprida hat- propaganda mot dem. Som exempel nämns
En viktig referenspunkt för förslaget är Europarådets konvention från 2014 om förebyggande och bekämpning av våld mot kvinnor och våld i hemmet (Istanbulkonventionen, se avsnitt 3.4.4). Dess- utom tar förslaget hänsyn till nyare fenomen, exempelvis nätvåld mot kvinnor, som inte behandlas specifikt i den nämnda konventio- nen.153 För att framför allt hantera den kraftiga ökningen av köns- eller genusbaserade offentliga uppmaningar till våld och hat på nätet, i synnerhet kvinnofientliga uppmaningar till hat och våld, fastställs i förslaget minimiregler för definitionen av och påföljderna för denna typ av nätvåld.154
Som framgått ovan innehåller förslaget minimiregler för vissa it- brott. Det gäller delning av intimt eller manipulerat material utan samtycke (artikel 7), brott som rör nätstalkning (artikel 8), brott som rör nättrakasserier (artikel 9) och offentlig uppmaning till hat
151Se a. förslag s. 1, se också definitioner i artikel 4.
152Se a. förslag s. 2.
153Se a. förslag s. 3.
154Se a. förslag s. 8.
387
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
och våld på nätet (artikel 10). Med offentlig uppmaning till hat och våld på nätet avses enligt artikel 10 uppsåtliga gärningar i syfte att med hjälp av informations- och kommunikationsteknik uppmana till våld eller hat mot en grupp personer eller en medlem av en grupp som definieras med hänvisning till kön eller genus genom att till all- mänheten sprida material med en sådan uppmaning. Den föreslagna artikeln skulle, enligt vad den svenska regeringen har anfört, för svensk del kunna innebära att straffbestämmelsen om hets mot folk- grupp i 16 kap. 8 § brottsbalken behöver utvidgas.155
I artikel 12 fastställs miniminivåer för maximistraff. Brott som avses i bl.a. artikel 10 ska vara belagda med ett maximistraff på minst två års fängelse.156
Den 9 juni 2023 beslutades en allmän riktlinje i rådet och tre- partssamtal med Europaparlamentet pågår.
4.9.2Förslag om att hatpropaganda och hatbrott ska föras in bland de brott som anges i artikel 83.1
Den 9 december 2021 föreslog kommissionen i ett meddelande att Europeiska unionens råd ska fatta ett beslut om att utvidga den rätts- liga grunden för straffrättslig
Det finns i dag
155Jfr a. faktapromemoria s. 6.
156Se artikel 12.5.
157Se Europeiska kommissionen, COM(2021) 777 final, samt Regeringskansliet, Faktapro- memoria 2021/22:FPM41.
158Rådets rambeslut 2008/913/RIF av den 28 november 2008 om bekämpande av vissa former av och uttryck för rasism och främlingsfientlighet enligt strafflagstiftningen.
388
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
behovet av att säkerställa kraftfulla straffrättsliga åtgärder på
Av meddelandet framgår att 17 medlemsstater har kriminaliserat hatbrott på grund av kön/genus, könsidentitet, könsuttryck eller köns- egenskaper.160 Det framgår också av meddelandet att 13 medlems- stater har kriminaliserat hatbrott på grund av funktionsnedsättning och 10 medlemsstater på grund av ålder.161
I meddelandet utvecklar kommissionen sin bedömning av förut- sättningarna för att utvidga förteckningen över
159Se a. meddelande s.
160I kommissionens beskrivning inkluderas Sverige i den grupp länder som har en sådan kriminalisering med avseende på könsidentitet/könsuttryck, jfr dock avsnitt 4.2.4 och 16 kap.
8§ brottsbalken.
161Se a. meddelande s. 13 och 14.
389
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
rättsliga myndigheter kommer att vara avgörande med tanke på det gränsöverskridande inslaget hos hatpropaganda och hatbrott.162
Gällande sexistisk hatretorik konstaterar kommissionen att internet har skapat en ny dimension där sådan retorik kan uttryckas samt att Europarådet har betonat att sexistisk hatretorik kan leda till öppet krän- kande och hotfulla handlingar, inklusive sexuella övergrepp eller våld, potentiellt dödliga handlingar eller självskada.163 Vidare konstateras att framväxten av onlinegrupper och gemenskaper – såsom Manosfären och Incel som tillhandahåller ytterligare internationella forum för att främja och sprida kvinnohat och fientlighet gentemot kvinnor – är särskilt oroande i detta avseende.164
Den svenska regeringen har anfört att kommissionens förslag inte påverkar svensk lagstiftning i detta skede, men att ett eventuellt framtida direktiv kan komma att kräva lagstiftningsåtgärder bero- ende på hur direktivet utformas. I det avseendet har regeringen note- rat att grunderna ålder, kön och funktionsnedsättning, som nämns av kommissionen i meddelandet, inte förekommer i den svenska hat- brottslagstiftningen.165
Regeringen har angett att den kan godta kommissionens förslag att utvidga den rättsliga grunden för straffrättslig
4.10Överväganden och förslag
Förslag: Straffskärpningsregeln i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken ut- vidgas genom att det uttryckligen anges att det är en försvårande omständighet vid bedömningen av straffvärdet om ett motiv för
162Se a. meddelande s. 7, 8, 14 och
163Se Recommendation CM/Rec(2019)1 of the Committee of Ministers to Member States on preventing and combating sexism, 27 March 2019, p. 9.
164Se a. meddelande s. 11.
165Se a. faktapromemoria s. 4.
166Se a. faktapromemoria s. 5.
390
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
brottet varit att kränka en person, en folkgrupp eller en annan sådan grupp av personer på grund av kön.
Bestämmelsen ändras också på så sätt att begreppet könsöver- skridande identitet eller uttryck ersätts med könsidentitet eller köns- uttryck.
4.10.1Motiv med avseende på kön bör läggas till i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken
I direktiven för vår utredning konstateras att om det uttryckligen angavs att domstolen som en försvårande omständighet ska beakta om offrets kön är ett av motiven för ett brott skulle det säkerställas att denna omständighet uppmärksammas vid bestämmandet av straff- värdet. Det skulle också, enligt direktiven, vara en tydlig markering att brott som syftar till att kränka kvinnor på grund av deras kön inte accepteras av samhället och skulle exempelvis kunna bidra till att göra det lättare för kvinnor att delta i samhällsdebatten och vara synliga i det offentliga livet.
Som framgått av bl.a. avsnitt 4.7 har internet skapat en ny dimen- sion där hat kan uttryckas och spridas i allt större omfattning. Sådant näthat kan begränsa människors vilja att delta i diskussioner på inter- net och att i övrigt göra sin röst hörd i det offentliga rummet. Det gäller inte endast för personer som har blivit föremål för näthat, utan också för dem som med hänsyn till vad andra har utsatts för känner en oro för att själva bli angripna. Vad som också har framgått ovan är att kvinnor som tar plats i det offentliga samtalet är mer utsatta för näthat än män som deltar i det samtalet. Kvinnor och män drab- bas dessutom på olika sätt, främst genom att kvinnor i högre grad än män är föremål för sexualiserade angrepp. När män – särskilt i offentligheten – utsätts för näthat avser angreppen ofta bristande kompetens eller liknande. Kvinnor utsätts i stället ofta för kränk- ningar som avser deras könstillhörighet.
Av beskrivningen i avsnitt 4.6 framgår att det finns stora svårigheter med att utifrån anmälningsstatistik särskilja brottsliga händelser med hatbrottsmotiv från incidenter där det i och för sig kan finnas ett sådant motiv men där kränkningen inte utgör brott i juridisk mening. I de forskningsrapporter som vi har gått igenom gällande näthat och könsskillnader i det avseendet görs inte heller någon skillnad mellan
391
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
brottsliga och icke brottsliga kränkningar. Vidare finns det rimligen – i likhet med vad som gäller för hatbrott enligt den nuvarande regler- ingen – ett stort mörkertal när det kommer till brott där offrets kön är ett av motiven. Mot denna bakgrund är det svårt att uttala sig om den närmare omfattningen av den sortens könsrelaterade brottslighet. Ut- ifrån hur näthatet mot kvinnor generellt beskrivs som mera allvarligt och mera skrämmande än näthatet mot män eller som råare hot kan det dock antas att det är fråga om brottsliga gärningar i inte obetydlig om- fattning. Det kan också antas att den miljö som under de senaste drygt tio åren har vuxit fram inom den så kallade manosfären – där hat mot kvinnor uttrycks och där det uppmanas till fysiskt eller sexuellt våld mot kvinnor – bidrar till att brott i högre grad än tidigare begås mot kvinnor just för att de är kvinnor. Sådana könsrelaterade brott kan vara särskilt allvarliga för det enskilda brottsoffret eftersom de – i likhet med gärningar som har begåtts av exempelvis rasistiska eller homo- fobiska skäl – utgör ett angrepp på brottsoffrets identitet. Brott med könsrelaterade motiv utgör ett allvarligt hot mot den rättstrygghet som alla i vårt samhälle har rätt till oavsett kön. Till detta kommer att gärningar som begås i syfte att kränka någon på grund av könstill- hörighet kan påverka andra som identifierar sig som tillhörande det könet att inte våga synas i det offentliga rummet. På så sätt kan köns- relaterade brott också vara ett allvarligt hot mot det demokratiska sam- talet och samhället i stort.167 Det äventyrar yttrandefriheten och där- med demokratin om personer som uttalar sig offentligt, exempelvis på internet, attackeras med avseende på sitt kön och därigenom tystas.
De nämnda omständigheterna innebär att det finns anledning att se särskilt allvarligt på brott där ett motiv har varit att kränka en per- son eller grupp på grund av kön. Det gäller oavsett om det är fråga om kvinnligt eller manligt kön.168
Att gärningspersonens motiv ska beaktas vid bedömningen av ett brotts straffvärde framgår av den allmänna bestämmelsen i 29 kap. 1 § brottsbalken. Vidare är uppräkningen i den särskilda regeln om
167Se bl.a. SOU 2020:56, Marjan Nadim och Audun Fladmoe, Silencing Women? Gender and Online Harassment, Social Science Computer Review, Volym 39, nr 2, 2019 s.
168Jfr 18 § andra stycket och 18 a § tredje stycket folkbokföringslagen (1991:481), lagen (1972:119) om fastställande av könstillhörighet i vissa fall samt 1 kap. 5 § första stycket 1 diskrimineringslagen (2008:567).
392
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
hatbrottsmotiv i 29 kap. 2 § 7 endast exemplifierande och omfattar också ”annan liknande omständighet”. Frågan är dock om det finns skäl att tydligare än i dagens lagstiftning markera att kränkningar med avseende på kön är något som bör ägnas särskild uppmärksam- het vid straffvärdebedömningen.
Som regeringen noterade i samband med att grunden könsöver- skridande identitet eller uttryck lades till i 29 kap. 2 § 7 finns det – efter- som de omständigheter som anges i bestämmelsen endast är exempli- fierande – för varje försvårande omständighet som nämns uttryckligen där en risk för att tolkningen av lagrummet snävas in mer än vad som är avsett.169 Det finns därför anledning att noga överväga om fler om- ständigheter ska anges uttryckligen i bestämmelsen. I det avseendet måste beaktas att andra motiv som i och för sig kan anses lika klander- värda som de könsrelaterade motiven lämnas utanför ett förstärkt straffrättsligt skydd.
Situationen i dag är emellertid en annan än när regeringen tog ställ- ning till Kvinnovåldskommissionens förslag om att utvidga bestäm- melsen i 29 kap. 2 § 7 till att även omfatta kön.170 Med hänsyn till den ovan beskrivna utvecklingen när det gäller hat och kränkningar som i synnerhet kvinnor utsätts för på nätet har behovet av ett förstärkt straffrättsligt skydd mot just könsrelaterade brott blivit påtagligt under senare tid. Det har blivit allt tydligare att den typen av gärningar är ett hot mot demokratin. Den ökade förekomsten av sexualiserad hatretorik mot kvinnor – och den begränsning av yttrandefriheten som sådana kränkningar kan leda till – var också bakgrunden till att den finska regeringen bedömde att det fanns anledning att i den finska strafflagen uttryckligen ange att motiv med avseende på kön är en straffskärpningsgrund, trots att det i dessa fall inte rör sig om angrepp på någon minoritetsgrupp.171
När det gäller brott med demokratihotande effekter framgår av avsnitt 4.2.1 att det numera finns en särskild straffskärpningsgrund i 29 kap. 2 § 9 brottsbalken som tar sikte på gärningar som har begåtts med anledning av någons politiska uppdrag samt en liknande straff- skärpningsgrund i 29 kap. 2 § 11 avseende brott mot journalister. Behovet av ett förstärkt straffrättsligt skydd mot könsrelaterade an-
169Jfr prop. 2017/18:59 s. 28.
170Jfr prop. 1997/98:55 s. 86 och 87.
171Se den finska regeringens proposition RP 7/2021 rd.
393
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
grepp sträcker sig dock, enligt vår uppfattning, utanför renodlad poli- tisk eller journalistisk verksamhet.
Det kan visserligen hävdas att införande av motiv med avseende på kön som straffskärpningsgrund i 29 kap. 2 § 7 inte skulle få någon större effekt på straffnivåerna eftersom det är ovanligt att domsto- larna kommer fram till att ett hatbrottsmotiv är styrkt.172 När det gäller brott som består av kommentarer på internet kan det dock antas att förutsättningarna att bevisa motivet är förhållandevis goda eftersom det ofta bör finnas ett tydligt och dokumenterat uttalande mot brottsoffret.173
Ett annat argument mot en sådan lagändring kan sägas vara att den skulle leda till en ökad arbetsbörda för polis och åklagare som genom- gående skulle behöva arbeta för att ett könsrelaterat motiv ska kunna bevisas.174 En lagändring av det slaget skulle också ställa krav på utbild- ningsinsatser, särskilt för de personer inom polisen som tar emot brottsanmälningar. Som framgått ovan är emellertid uppfattningen hos många åklagare som är särskilt utsedda för att arbeta med hatbrott att lagändringen inte skulle leda till någon avsevärd ökning av deras arbets- belastning och inte heller till något större behov av utbildningsinsatser inom Åklagarmyndigheten. Det ökade behovet av utbildningsinsatser för poliser skulle enligt poliser som vi haft kontakt med delvis kunna omhändertas inom ramen för åtgärder med anledning av myndighetens regeringsuppdrag att stärka kompetensen hos polisanställda för att bemöta personer med psykisk ohälsa i ärenden om brott i nära rela- tion.175 Att polisens arbetsbörda skulle öka något framstår dock som ofrånkomligt. Vidare framgår det av avsnitt 4.5 att Brå ser en risk att antalet felaktiga hatbrottsmarkeringar vid polisens anmälningsupptag- ning skulle öka om hatbrottsmotiv med avseende på kön införs som straffskärpningsgrund.
Mot dessa förhållanden måste emellertid ställas att en straff- skärpningsgrund gällande hatbrottsmotiv med avseende på kön skulle vara av stor principiell betydelse genom att betona hur klan- dervärda gärningar med sådana motiv är. Det skulle också fylla den praktiskt viktiga funktionen att könsbaserade motiv blir uppmärk-
172Jfr avsnitt 4.2.3 och 4.6.
173Jfr Åklagarmyndigheten, Hatbrott en granskning av åklagarnas handläggning, Utveck- lingscentrum Malmö, Tillsynsrapport 2016:1 s. 14.
174Jfr den norska regeringens proposition Prop. 66 L
175Ju2022/02417.
394
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
sammade och att bevisning om dem kan säkras redan på förunder- sökningsstadiet.176 Som framgått ovan kan ett konstaterat hatbrotts- motiv vara avgörande för målsägandens möjligheter att få ersättning för kränkning på grund av brottet och för ersättningens storlek. Även i övrigt kan ett sådant konstaterande vara viktigt för att ge upprättelse åt offret. Det skickar en signal till förövare och resten av samhället att brottet ses som särskilt allvarligt. Att införa en straff- skärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön skulle för övrigt ligga väl i linje med de förslag på
Ett annat argument som kan sägas tala mot att motiv med avseende på kön införs som straffskärpningsgrund är att en sådan reglering skulle omfatta inte endast en utsatt minoritet utan hela befolkningen. Bortsett från motiv med avseende på någons könsöverskridande identitet eller uttryck är dock inte heller den befintliga regleringen i 29 kap. 2 § 7 utformad som ett minoritetsskydd. Bestämmelsen omfattar således alla ”raser”, hudfärger, nationella eller etiska ursprung, trosbekännelser och sexuella läggningar. Detsamma gäller i fråga om diskriminerings- grunderna kön, etnisk tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning, sexuell läggning eller ålder i diskrimineringslagen (2008:567). När motiv med avseende på sexuell läggning infördes som uttrycklig straff- skärpningsgrund i 29 kap. 2 §7 övervägde regeringen, som framgått ovan, om skyddet skulle begränsas till att avse endast homosexuell lägg- ning. Regeringen bedömde emellertid att även om det var just de homo- sexuellas utsatta situation som motiverade ett tillägg i den sjunde punkten skulle bestämmelsen generellt avse sexuell läggning eftersom det innebar att homosexuella inte fick en speciallagstiftning, utan att alla människor skyddades på ett likartat sätt.177 På liknande vis konsta- terades i den ursprungliga propositionen till den sjunde punkten att de diskriminerande motiv som regleringen bör vara tillämplig på i och för sig oftast torde föreligga i fall då brottslighet riktas mot minoritets- grupper, men att den naturligtvis bör vara tillämplig också vid andra brott som begåtts med sådana diskriminerade motiv. Det angavs inne- bära att bestämmelsen kan vara tillämplig inte bara när exempelvis svenskar ger sig på invandrare, utan också i den motsatta situationen, alltså att personer med utländskt ursprung angriper någon eller några
176Jfr prop. 1993/94:101 s. 22 och prop. 2017/18:59 s. 29.
177Se prop. 2001/02:59 s.
395
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
just för att de är svenskar.178 På samma sätt bör enligt vår uppfattning ett förstärkt straffrättsligt skydd mot könsrelaterade brott kunna avse vem som helst som utsätts för ett sådant angrepp.
Beroende på hur eventuella framtida
Sammantaget är vår uppfattning att fördelarna med att lägga till motiv med avseende på kön bland de exempel som anges i 29 kap.
2§ 7 brottsbalken väger upp de nackdelar som en sådan reglering kan sägas innebära. Med kön bör här avses den juridiska aspekten av kön, dvs. det kön som är registrerat för offret, vilket kan vara antingen man eller kvinna.181
178Se prop. 1993/94:101 s. 21.
179Se avsnitt 4.9.
180Se prop. 2017/18:59 s. 29.
181Jfr 18 § andra stycket och 18 a § tredje stycket folkbokföringslagen (1991:481) samt lagen (1972:119) om fastställande av könstillhörighet i vissa fall.
396
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
På samma sätt som när det gäller övriga straffskärpningsgrunder avseende hatbrottsmotiv kommer det att krävas att gärningsperso- nens avsikt har varit att genom brottet åstadkomma en kränkning av det slag som bestämmelsen avser. Samtidigt behöver motivet att krän- ka inte ha varit det enda eller ens det huvudsakliga motivet.182 I likhet med vad som gäller enligt finsk rätt kan den nya straffskärpnings- grunden däremot inte bli tillämplig endast av det skälet att ett brott har begåtts mot en person av ett visst kön.183 Det betyder exempelvis att sådana förhållanden som att en man har utsatt en kvinna för vålds- eller sexualbrott inte i sig kan utgöra grund för straffskärpning enligt 29 kap. 2 § 7. Från ett strukturellt perspektiv kan det visserligen häv- das att våld mot kvinnor i allmänhet och sexuellt våld i synnerhet används för att upprätthålla en social ordning där kvinnor som grupp är underordnad.184 I det nu aktuella avseendet måste det avgörande emellertid vara vad som kan bevisas om gärningspersonens individu- ella motiv. Det blir ytterst upp till rättstillämparen att i det enskilda fallet avgöra om ett motiv för brottet har varit att kränka någon på grund av kön. Också i fall där gärningspersonen har agerat utifrån ett felaktigt antagande om någons kön kan ett sådant motiv föreligga.185
4.10.2Grunden könsöverskridande identitet eller uttryck i 29 kap. 2 § 7 bör ändras till könsidentitet eller könsuttryck
I vårt uppdrag ligger också att överväga om straffskärpningsgrunden könsöverskridande identitet eller uttryck i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken bör ändras till könsidentitet eller könsuttryck, för det fall att det är aktuellt att införa en straffskärpningsgrund som avser kön i den bestämmelsen. Som framgått av avsnitt 4.2.4 är den straffskärpningsgrund som gäller motiv med avseende på könsöverskridande identitet eller uttryck av- sedd att skydda främst den grupp som ibland kallas transpersoner. Också i exempelvis diskrimineringslagen (2008:567) används samma begrepp när det gäller skydd för den gruppen.
182Jfr prop. 1993/94:101 s. 22 och 23.
183Jfr den finska regeringens proposition RP 7/2021 rd s.
184Se Karyn Plumm och Cheryl Terrance,
185Jfr prop. 2017/18:59 s. 29.
397
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
Redan innan begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck infördes i 29 kap. 2 § 7 hade det kritiserats på grund av att det utgår från ett avvikarperspektiv, dvs. att det utgår från en uppfattning om normen och pekar ut dem som inte följer denna. Främst mot den bak- grunden hade Utredningen om transpersoners straffrättsliga skydd
m.m.föreslagit att uttrycket könsidentitet eller könsuttryck skulle an- vändas i stället.186 På grund av risken för gränsdragningssvårigheter i förhållande till kön, som i det skedet inte skulle omfattas av straff- skärpningsregeln, utformades bestämmelsen ändå på så sätt att begrep- pet könsöverskridande identitet eller uttryck användes.187
Med vårt förslag ovan kommer motiv med avseende på kön att vara en straffskärpningsgrund. Med kön menas i det avseendet att offret är registrerad antingen som man eller kvinna. Samtidigt kan också fall där gärningspersonen har agerat utifrån ett felaktigt anta- gande om någons registrerade kön omfattas, eftersom det är gär- ningspersonens motiv som är det avgörande.
Som framgått av avsnitt 4.2.4 tar begreppet könsidentitet i allmän- het sikte på en persons mentala kön eller självupplevda kön, dvs. det som inte utan vidare är iakttagbart för andra. Könsuttryck omfattar däremot hur det sociala könet kommer till uttryck, dvs. det som är iakttagbart för andra.
En persons könsidentitet och/eller könsuttryck kan sammanfalla med personens registrerade kön, men behöver inte göra det. Eftersom dessa aspekter av könsbegreppet kan hänga ihop blir gränserna mellan de nämnda termerna i någon mån flytande. Det innebär att det skulle kunna vara problematiskt ur legalitetssynpunkt att använda dem i strafflagstiftning.188 Införande av en ny straffskärpningsgrund för motiv med avseende på kön skulle dock minska behovet av att i rätts- tillämpningen tydligt skilja mellan å ena sidan motiv med avseende på någons könsidentitet eller könsuttryck och å andra sidan motiv med avseende på någons registrerade kön. Oavsett vilken aspekt av kön i vidare mening ett hatbrottsmotiv grundar sig i kommer motivet att vara en försvårande omständighet som ska beaktas särskilt vid bedöm- ningen av brottets straffvärde. Under sådana förhållanden bör det ur legalitetssynpunkt kunna accepteras att begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck i 29 kap. 2 § 7 ersätts av könsidentitet eller köns-
186Se SOU 2015:103 s. 270.
187Se a. prop. s.
188Jfr Lagrådets yttrande i a. prop s.
398
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
uttryck. Frågan är då om en sådan lagändring också i övrigt skulle vara lämplig.
En reglering som utgår från en uppfattning om normen och pekar ut dem som inte följer denna riskerar att befästa eller uppfattas befästa de föreställningar och normer som kan leda till individuella kränkningar. I huvudsak mot den bakgrunden har termen könsöver- skridande identitet eller uttryck mött kritik under lång tid. Uttrycket skiljer sig också från hur de övriga straffskärpningsgrunderna i 29 kap. 2 § 7 har formulerats. De är i stället utformade med utgångspunkt i att alla har exempelvis ett nationellt eller etniskt ursprung och en sexuell läggning. Därmed ges alla människor ett förstärkt straffrätts- ligt skydd mot brott med hatmotiv, oavsett om de tillhör ”normen” eller inte. Även om det är utsattheten hos vissa grupper som har motiverat införandet också av de övriga straffskärpningsgrunderna skyddar de alltså alla människor på ett likartat sätt.189
Som Utredningen om transpersoners straffrättsliga skydd m.m. påpekade har inte alla en könsöverskridande identitet eller ett köns- överskridande uttryck, men väl en könsidentitet och ett könsut- tryck.190 Diskrimineringsombudsmannen (DO) använder ofta begrep- pet könsidentitet eller könsuttryck i stället för könsöverskridande identitet eller uttryck. Det beror på att DO anser att termen köns- överskridande riskerar att befästa en bild av att personer som omfattas av skyddet mot diskriminering är avvikare i ett samhälle där det finns starka normer och föreställningar om kön.191 Begreppet könsidenti- tet eller könsuttryck är också, som framgått ovan, ett uttryck som används i flera internationella instrument när det gäller skydd för transpersoner. Det är dessutom den termen som används i de danska och norska straffskärpningsbestämmelserna gällande transfobiska hatbrottsmotiv. I den isländska straffskärpningsbestämmelsen an- vänds endast begreppet könsidentitet i det avseendet.192
Vad som nu har sagts talar för att det skulle vara lämpligt att ändra begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck i 29 kap. 2 § 7 till könsidentitet eller könsuttryck. Ett argument i motsatt riktning är dock att det skulle bli mindre tydligt att det är just sådana hat- brottsmotiv som kan betecknas som transfobiska som bestämmel-
189Jfr prop. 2001/02:59 s. 39 samt prop. 1993/94:101 s. 21.
190Se a. SOU s. 191.
191Se https://www.do.se/diskriminering/diskrimineringsgrunder, uppdaterad den 28 februari 2023, hämtad den 28 april 2023.
192Se avsnitt 4.3.
399
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
sen i den delen tar sikte på. Detta eftersom motiv med avseende på någons kön enligt den nya straffskärpningsgrunden också kan sägas ta sikte på personens könsidentitet eller könsuttryck. Det gäller sär- skilt om hatbrottsmotivet avser en så kallad cisperson, dvs. en person vars juridiska och biologiska kön stämmer överens och alltid har stämt överens med vederbörandes könsidentitet och könsuttryck.
Övriga nordiska länder har inte straffskärpningsgrunder gällande hatbrottsmotiv som avser både kön och könsidentitet/könsuttryck. I finsk rätt, där motiv som grundas i offrets kön numera är en straff- skärpningsgrund, finns det inte någon särskild grund som avser trans- fobiska motiv. Omvänt innehåller de danska, norska och isländska straffskärpningsbestämmelserna inte någon särskild grund för hat- brottsmotiv med avseende på kön. Som framgått ovan tycks det dock råda delade meningar om hatbrottsmotiv som hänger samman med de två biologiska könen omfattas av grunden könsidentitet enligt dansk rätt eller inte.
Avsaknaden av en tydlig skiljelinje mellan grunderna kön och köns- identitet/könsuttryck skulle kunna innebära att det blir svårare att föra uppdelad statistik rörande förekomsten av könsrelaterade respektive transfobiska hatbrott. Brås statistik över polisanmälningar med identi- fierade hatbrottsmotiv utgår visserligen från de faktiska omständig- heter som beskrivits i anmälningarna och skulle alltså ändå i många fall kunna skilja ut de olika slagen av motiv. Enligt uppgift från Brå kan det dock uppstå behov av en särskild redovisningskategori för anmälningar där det inte går att särskilja de två motiven åt och som alltså kommer omfatta både könsrelaterade och transfobiska motiv. Detta eftersom det specifika motivet inte alltid går att utläsa av de faktiska omstän- digheter som anges i polisanmälningarna.
Om hatbrottsstatistiken blir mindre tydlig skulle det kunna leda till ett osynliggörande av vissa gruppers utsatthet. I de flesta fall bör det dock, vilket också RFSL har påpekat, vara möjligt att utifrån informa- tion om vad gärningspersonen har förmedlat i samband med gärningen särskilja de könsrelaterade hatbrottsmotiven från de transfobiska. Det gäller inte minst i fråga om olaga hot, ofredande och ärekränknings- brott som begås på internet. I avsnitt 4.7 har vi beskrivit det växande problemet med så kallat näthat och att det i sådana sammanhang är vanligt att kvinnor angrips just på grund av sin könstillhörighet. I fall där någon exempelvis hotar en person för att den personen, enligt gär- ningspersonens uppfattning, ”är en kvinna” framstår det som tydligt
400
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
att motivet har varit att kränka på grund av kön i den bemärkelse som
viavser med den föreslagna grunden och inte på grund av könsidentitet eller könsuttryck. Det gäller även om dessa aspekter av könsbegreppet skulle råka sammanfalla på grund av att offret är en cisperson. Vidare spelar det inte någon roll vilket kön som faktiskt är registrerat för offret. Omvänt är det i en situation där någon angrips av skäl som hänger samman med att offret, enligt gärningspersonens uppfattning, inte är en cisperson tydligt att hatbrottsmotivet är transfobiskt. Huru- vida straffskärpningsregeln beskriver de transfobiska hatbrottsmoti- ven så att de avser kränkning på grund av könsidentitet/könsuttryck eller på grund av könsöverskridande identitet/uttryck bör i detta avse- ende inte ha någon avgörande betydelse.
Som framgått ovan förekommer termen könsöverskridande identi- tet eller uttryck inte endast i 29 kap. 2 § 7 utan även i straffbestämmel- serna om hets mot folkgrupp (16 kap. 8 § brottsbalken) och olaga diskri- minering (16 kap. 9 § brottsbalken). Begreppet används också i bestämmelser om likabehandling i diskrimineringslagen (2008:567), lagen (2008:568) om Diskrimineringsombudsmannen, skollagen (2010:800) och lagen (2012:854) om uthyrning av arbetstagare samt i ett flertal förordningar.193 I likhet med vad som följer av vårt förslag ovan när det gäller 29 kap. 2 § 7 brottsbalken omfattar den nämnda lag- regleringen – bortsett från straffbestämmelserna om hets mot folk- grupp och olaga diskriminering – och flera av förordningarna också grunden kön. Vårt uppdrag omfattar inte att överväga någon förändring av de bestämmelserna. Det hade kunnat vara en fördel att i ett samman- hang se över användningen av könsöverskridande identitet eller uttryck i samtliga författningar där den termen förekommer. Att begreppet används även på annat håll i lagstiftningen bör dock inte i sig hindra en lagändring som specifikt avser straffskärpningsbestämmelsen.
Sammantaget finns det, såvitt vi kan se, inte något praktiskt hin- der mot att ändra begreppet könsöverskridande identitet eller ut- tryck i 29 kap. 2 § 7 till könsidentitet eller könsuttryck.
Ett annat argument mot en sådan ordning kan dock vara att en lag- ändring som innebär att det blir mindre tydligt att transpersoner har ett specifikt straffrättsligt skydd riskerar att ge intrycket av att skydds- behovet för den gruppen har minskat eller anses ha blivit mindre rele- vant, vilket givetvis inte är avsikten. Denna mer principiella nackdel får då vägas mot det förhållande att dagens reglering kan sägas utgå från
193Se a. SOU s.
401
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
SOU 2023:80 |
ett avvikarperspektiv. Enligt företrädarna för RFSL och transfören- ingen FPES som vi haft kontakt med är värdet av att komma ifrån avvikarperspektivet så högt att det skulle överväga både en eventuell nackdel av det nyss nämnda slaget och eventuella svårigheter att föra uppdelad statistik. FPES menar dessutom att det inte skulle finnas någon otydlighet kring att könsidentitet eller könsuttryck avser just transpersoner och att begreppet inte riskerar att leda till osynliggör- ande av någon grupps utsatthet.
Att överväga något annat uttryckssätt än just könsidentitet eller könsuttryck omfattas inte av vårt uppdrag. Det kan dock konstateras att det framstår som mycket svårt att hitta ett begrepp som både lyfter fram utsattheten och skyddsbehovet för gruppen transpersoner och samtidigt inte uppfattas så att det beskriver den gruppen som avvi- kande från normen. Det kan också nämnas att när det förstärkta straff- rättsliga skyddet för transpersoner infördes övervägde regeringen att beskriva dessa personers könsidentitet och könsuttryck på något annat sätt än som könsöverskridande, t.ex. som könsidentitet eller könsuttryck som inte överensstämmer med det vid födseln tilldelade. Regeringen konstaterade emellertid att det finns betydande nackdelar med en sådan lösning. Bland annat skulle det uppkomma bevissvårigheter vad gäller gärningspersonens kunskap om vilket kön som ursprungligen har registrerats för en person. Även andra lösningar som skulle kunna komma i fråga bedömde regeringen vara förenade med svårigheter, bl.a. såtillvida att de är för oprecisa för att kunna användas i den straff- rättsliga lagstiftningen.194
Vid en samlad bedömning av de ovan beskrivna skälen för respektive mot att ändra begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck i 29 kap. 2 § 7 till könsidentitet eller könsuttryck anser vi att skälen för en sådan lagändring väger tyngst. Vi föreslår därför att en sådan ändring görs.
Med könsidentitet bör även i detta sammanhang avses en persons mentala kön eller självupplevda kön, dvs. det som inte utan vidare är iakttagbart för andra. Könsuttryck bör omfatta hur det sociala könet kommer till uttryck, dvs. det som är iakttagbart för andra.
Vi har inte i uppdrag att överväga om någon särskild straffskärp- ningsgrund för hatbrottsmotiv som tar sikte på att offret har en inter- sexvariation bör införas. Sådana motiv bör dock kunna falla in under grunden kön i vissa fall och under grunden könsidentitet eller köns-
194Se prop. 2017/18:59 s. 22.
402
SOU 2023:80 |
En ny straffskärpningsgrund för brott med hatmotiv med avseende på kön? |
uttryck i andra fall. Vilken grund som blir aktuell beror på vad som i det enskilda fallet är bevisat om vad gärningspersonen har motiveras av. Som regeringen noterade i samband med lagändringarna som gällde utvidgat straffrättsligt skydd för transpersoner kan intersexualism under alla omständigheter ses som en sådan liknande omständighet som omfattas av straffskärpningsregelns tillämpningsområde.195
195Se a. prop. s. 29.
403
5Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta?
5.1Inledning
Riksdagen tillkännagav i april 2020 för regeringen att rättsväsendet ska se särskilt allvarligt på brott mot äldre och andra särskilt utsatta per- soner.1 I utskottsbetänkandet konstateras att det finns kriminella individer och organiserade ligor som särskilt riktar in sig på att begå brott mot äldre människor. Exempel på sådan brottslighet anges vara gärningspersoner som utgett sig för att vara från hemtjänsten i syfte att råna äldre i deras hem, falska läkare som lurat äldre med erbjudande om nya mediciner och gärningspersoner utklädda till hantverkare som stulit från ensamma äldre kvinnor. Vidare konstateras att Brå i en rap- port2 har påpekat att äldre personer är en särskilt sårbar grupp för vissa typer av bedrägerier. Gemensamt för alla brott som begås mot äldre anges vara att kriminella individer utnyttjar människor som typiskt sett har svårare att värja sig.3
Våld mot äldre omfattas av den nationella strategin för att före- bygga mäns våld mot kvinnor (skr. 2016/17:10) som regeringen läm- nade till riksdagen i november 2016. Strategin nämner också särskilt att insatser för att förebygga och bekämpa mäns våld mot kvinnor genomgående måste utgå från ett funktionshinderperspektiv och vara tillgängliga för alla, oavsett funktionsförmåga.
Vårt uppdrag i den här delen är att ta ställning till om det straff- rättsliga skyddet för äldre och andra särskilt utsatta behöver förstär-
1Se bet. 2019/20:JuU29 punkt 3 samt rskr. 2019/20:233.
2Brå, rapport 2018:7.
3Se a. bet. s. 22 och 23.
405
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
kas. I direktiven för vår utredning konstateras att äldres utsatthet för brott är relativt låg jämfört med yngre personers, men att det finns vissa situationer eller egenskaper hos äldre som är förknippade med en ökad risk för brott. Det anges att det finns särskilda typer av orga- niserad seriebrottslighet som riktar in sig mot äldre personer där de vanligaste tillvägagångssätten är intrång i bostad, fickstölder och be- drägerier. Även om flera straffrättsliga reformer har avsett brott som inte sällan drabbar äldre finns det därför, enligt vad som anges i direk- tiven, anledning att överväga om äldre behöver ges ett starkare straff- rättsligt skydd. Detta exempelvis genom att den befintliga straffskärp- ningsgrunden om utnyttjande av någons skyddslösa ställning eller svårigheter att värja sig (29 kap. 2 § 3 brottsbalken) ändras, att en sär- skild straffskärpningsgrund införs eller att enskilda straffbestämmel- ser ändras eller kompletteras. Vidare anges att i det sammanhanget finns det också skäl att överväga om andra särskilt utsatta personer bör ges motsvarande skydd.
Enligt direktiven för vår utredning ska vi ha ett funktionshinder- perspektiv i de analyser som görs och redovisa konsekvenserna av förslagen utifrån FN:s konvention om rättigheter för personer med funktionsnedsättning. Den konventionen behandlas i avsnitt 3.4.2.
5.2Brottsutsatthet hos äldre och personer med funktionsnedsättning
5.2.1Forskning om brottsutsattheten
I Brås rapport Brott mot äldre – Om utsatthet och otrygghet (rap- port 2018:7) redovisas en kartläggning som syftar till att på nationell nivå belysa äldre personers utsatthet för olika typer av brott samt deras otrygghet och oro för brott. Med äldre menas här personer över 65 år. Brå har dock noterat att inte alla som utsatts för brott efter
406
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
ningar om brott mot äldre från 2016 och ett antal kvalitativa intervjuer med äldre som utsatts för brott.
I rapporten konstateras att vissa typer av bedrägerier och även stöl- der ofta beskrivs som typiska åldringsbrott. Det anges att en relativt stor andel av dessa brott sker i organiserad form med ligor som syste- matiskt utnyttjar äldre personers sårbara situation. Inte sällan handlar det om objudna besök i hemmet av låtsashantverkare eller låtsastjänste- män. Dessa kan lura den äldre på pengar genom sina låtsastjänster och oavslutade arbeten, men kan även tillgripa värdesaker eller kontanter i hemmet. När det gäller stöld i hemmet riktas misstankarna inte sällan även mot hemtjänsten. Bland brott som rubriceras som stöld i bostad utan inbrott kunde så många som hälften identifieras som typiska åldringsbrott. Vidare anges att när det gäller bedrägerier inleder vissa gärningspersoner brottsförsöket med ett telefonsamtal och visar på en hög grad av social förslagenhet; i ett flertal ärenden låtsades personen vara den äldres läkare som hade en ny dyr medicin att erbjuda. Ett annat upprepat modus var så kallade barnbarnsbedrägerier där den som ringer får den äldre att tro att de är släkt och den äldre luras att bidra ekonomiskt i tron om att det rör sig om ett nödläge. Exempel på andra vanliga åldringsbedrägerier angavs vara bedräglig telefonförsäljning av abonnemang, bedrägerier med stulna bankkort, olovliga överföringar eller vissa internetbedrägerier där äldre kan ha svårare att identifiera ett brottsförsök och brottet oftare fullbordas. Detsamma gäller så kallade erbjudandefakturor, dvs. erbjudanden som ser ut som en faktura som den äldre tror måste betalas. Vidare framgår av rapporten att även fick- stölder, väskryckningar och rån kan utgöra typiska åldringsbrott. Det kan handla om händelser där gärningspersonen exempelvis följer efter den äldre när denne varit och handlat och på vägen eller vid porten till- griper plånboken eller väskan – antingen i smyg exempelvis genom att låtsas vilja hjälpa den äldre med rullatorn i trappan eller med våld. I flera fall rycktes väskan från den äldres rullator eller cykelstyre, vilket ibland ledde till skador hos målsäganden som ramlat omkull. En del av fick- stölderna ägde rum i matbutiken.4
En del av polisanmälningarna (149 stycken) som Brå hade grans- kat gällde misshandel av bekant. Av dessa avsåg en stor andel, åtta fall av tio, relationsvåld mot äldre kvinnor. Jämfört med andra stude- rade misshandelsfall med bekant gärningsperson tycktes det vara van- ligare med indikationer på att någon av de inblandade var påverkad
4Se Brå, rapport 2018:7 s. 9 och 10.
407
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
av alkohol. Anmälningarna om relationsvåld innehöll även oftare upp- gifter om någon form av funktionsnedsättning hos någon av de in- blandade, ibland fysiska men främst kognitiva.5
Bland de äldre som hade svarat på den Nationella trygghetsunder- sökningen hade 17 procent uppgett att de blivit utsatta för något brott mot enskild person eller mot deras hushåll under 2016 (18 procent bland
Av samtliga studerade brott mot enskild person var utsatthet för hot och framför allt trakasserier vanligast bland äldre. Omkring 4 pro- cent av både äldre kvinnor och män hade uppgett att de trakasserats med oönskade samtal, besök eller liknande.7
Brå konstaterade att även om äldres utsatthet för brott, jämfört med yngre personers, är relativt låg så finns det vissa situationer eller egen- skaper hos äldre som är förknippade med en ökad risk för brott. Det kan handla om sårbarhet som beror på stort vårdbehov, fysiska hinder, social isolering, problematiska beteendeförändringar på grund av exem- pelvis demens, andra funktionsnedsättningar som sämre korttidsminne eller tillstånd av förvirring samt depression. Enligt vad som anges i rap- porten ökar sådana förhållanden risken att gärningspersonerna med avsikt utnyttjar äldres sårbarhet och anpassar brottsmodus efter den. Förutom risker förenade med rent fysiska aspekter av åldrandet kan det vara så att vissa brott, även om de riktas mot alla, oftare fullbordas när offret är en äldre person. Det sistnämnda kan ha att göra med äldres sämre förmåga att skydda sig, inte bara rent fysiskt utan även i exem- pelvis internetmiljö där äldres kunskaper generellt är sämre. Det ökar risken för att drabbas av vissa typer av bedrägerier eller annan internet- relaterad brottslighet.8
Med hänvisning till tidigare forskning noterade Brå att en annan dimension av sårbarheten handlar om att brotten riskerar att ge upp- hov till särskilt svåra och utdragna konsekvenser när den som utsatts är äldre. Ytterligare en aspekt av detta är att en del äldre personer har
5Se Brå, a.a. s. 10, 73 och 74.
6Se Brå, a.a. s. 7.
7Se Brå, a.a. a.s.
8Se Brå, a.a. s. 19 och 20.
408
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
begränsade ekonomiska resurser jämfört med när de var aktiva i arbetslivet. Därför kan bedrägerier eller stölder även av förhållande- vis små summor få stora ekonomiska konsekvenser för dem. Spe- ciellt äldre kvinnor, som överlag har sämre ekonomi än äldre män, riskerar att drabbas hårt. Brå noterade att flera studier hade visat att utsatthet för brott bland äldre kan resultera i sämre hälsa och kortare livslängd.9
De intervjuade hade blivit utsatta för många olika typer av brott och utifrån det beskrev de specifika omständigheter som, enligt deras upp- levelse, gjorde dem sårbara och kunde öka risken för brottsutsatthet. Det handlade om fysiska begränsningar som gör att de ser försvarslösa ut eller på andra sätt riskerar att uppfattas som lämpliga offer, exem- pelvis att de rör sig ute med hjälp av en rullator eller att de ser och hör dåligt. Flera av de intervjuade var medvetna om att den typen av för- svarslöshet gör att de riskerar att oftare drabbas av vissa typer av brott, exempelvis väskryckning, fickstöld eller rån. En annan risksituation som flera återkom till var det faktum att de behövde hjälp i hemmet och fick besök av många olika personer som ofta var nya och okända ansikten. Oron att det ger möjlighet till framför allt stöld eller bedrä- geri uttrycktes även bland de intervjuade som inte blivit utsatta för just sådana brott. Att inte ha kontroll över vilka eller hur många som har ens nyckel beskrevs också som något som skapar otrygghet. Några av de äldre reflekterade över dilemmat att låsa ute ”de onda” men sam- tidigt låta ”de goda” ha möjlighet att komma in ifall de skulle bli akut sjuka. Flera av de intervjuade hade blivit utsatta för bedrägerier och ytterligare en riskfaktor de beskrev var det faktum att samhället har ”vuxit ifrån dem” och att risken att bli lurad då är större. De ansåg att de haft en alltför hög grad av god tro och brist på sund skepticism när de utsatts för ett bedrägeriförsök, men även att de haft begränsade kun- skaper när det gäller den tekniska utvecklingen och beteende på inter- net.10
Majoriteten av de intervjuade som hade utsatts för brott vittnade om långvariga psykiska efterverkningar i termer av oro, ängslighet och misstänksamhet. Att inte kunna sova eller inte våga lämna sitt hem var vanliga konsekvenser. Dessutom framgår att även ringa misshandel kan resultera i allvarligare skador hos äldre och att läkningstiden kan vara mycket lång. Även den mentala återhämtningen kan ta tid. Flera
9Se Brå, a.a. s. 20 och 21.
10Se Brå, a.a. s. 12.
409
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
av de äldre berättade att deras livskvalitet tydligt hade försämrats efter brottet. De som blivit lurade i samband med ett bedrägeri upplevde dessutom stora skamkänslor och hade svårt att prata med sina när- maste om vad som hänt.11
Jämställdhetsmyndigheten har i regleringsbrevet för 2023 fått i upp- drag att kartlägga kunskap hos kommuner, regioner och myndigheter om våldsutsatthet bland äldre personer som fyllt 65 år och identifiera kunskapsluckor. Myndigheten ska också kartlägga vad som görs för att förebygga och upptäcka våld i målgruppen och vilka insatser som ges till dem som blivit utsatta för våld. I uppdraget ingår att vid behov lämna förslag på åtgärder på nationell, regional eller lokal nivå för att förbättra möjligheten att upptäcka våld och ge stöd och skydd för de utsatta. Uppdraget ska slutrapporteras senast den 1 juni 2024.
Oavsett ålder löper personer med fysisk eller psykisk funktions- nedsättning en större risk än andra att utsättas för brott. En funk- tionsnedsättning kan också i sig vara en omständighet som fördjupar konsekvenserna av att ha blivit utsatt.12
För att beskriva utsattheten för våld och övergrepp bland personer med funktionsnedsättning används ofta tre teman; osynlighet, bero- ende och sårbarhet. Osynligheten kan vara kopplad till bl.a. offrens begränsade kontakter med omvärlden och brister i tillgänglighet i sam- hället i stort. Med beroende avses att många personer med funktions- nedsättning är beroende av närstående, personal och tillgänglighet i omgivningen på fler sätt än personer som inte har en funktionsnedsätt- ning. Det kan handla om att få hjälp med grundläggande behov eller om ett socialt eller ekonomiskt beroende som helt eller delvis hänger ihop med att personen har en funktionsnedsättning. I vissa fall kan be- roendet till omgivningen vara mycket omfattande. Beroendet av andra människor i vardagstillvaron eller av tillgång till olika stöd och insatser innebär en högre risk för att utsättas för olika typer av våld och kränk- ningar. Sårbarheten kan bestå i en avsaknad av fysiska eller kognitiva möjligheter att skydda sig mot övergrepp och våld. Det kan också handla om att en person saknar kunskap om eller möjligheter att ut- trycka och ta tillvara sina rättigheter eller att berätta om de har utsatts för våld. Vidare kan sårbarheten försvåras av andra omständigheter
11Se Brå, a.a. s. 12 och 13.
12Se Brå, rapport 2007:26 s. 36.
410
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
som följer av exempelvis ålder eller av sämre möjligheter att tillgodo- göra sig information, vård eller hjälp som är tillgänglig för andra.13
I november 2021 fick Myndigheten för delaktighet (MFD) i upp- drag av regeringen att bl.a. sammanställa kunskap från forskning och undersökningar om våldsutsatthet bland personer med funktionsned- sättning. Uppdraget redovisades bl.a. i rapporten Våld mot personer med funktionsnedsättning – Om utsatthet och förekomst av våld (rapport 2023:12). I den rapporten noteras inledningsvis att även om personer med funktionsnedsättning används som ett samlingsbegrepp, utgör dessa personer inte någon homogen grupp. Det framgår att olika typer av funktionsnedsättningar kan delas in i kategorierna neuropsykiatrisk funktionsnedsättning (NPF), intellektuell funktionsnedsättning (IF), dövhet, hörselskada eller dövblindhet, synnedsättning eller blindhet, rörelsenedsättning eller rörelsehinder samt flerfunktionsnedsättning. Vidare anges att olika funktionsnedsättningar innebär olika förutsätt- ningar och riskfaktorer när det kommer till våld. Det handlar både om typ av funktionsnedsättning, förekomst av flera olika funktionsned- sättningar samt om funktionsnedsättningens omfattning. Det betyder sammantaget att det finns stora skillnader mellan olika personers livs- situationer och därmed också risk för våld.14
MFD:s sammanställning av undersökningar om våldsutsatthet och levnadsvillkor visade att det finns en tydlig koppling mellan funktions- nedsättning och utsatthet för fysiskt, psykiskt och sexuellt våld både i barndomen och i vuxen ålder. Överlag var riskökningen mer markant för kvinnor med funktionsnedsättning jämfört med män med funk- tionsnedsättning.15
Vi har haft kontakt med en företrädare för organisationen Funk- tionsrätt Sverige som har påpekat att äldre och andra personer med funktionsnedsättningar ofta kan ha svårt att navigera i det digitala land- skapet, vilket gör dem särskilt skyddslösa när det gäller bedrägeribrott.
13Se Brå, a.a. s. 56 samt MFD, rapport 2023:12 s.
14Se MFD, a.a. s. 15.
15Se MFD, a.a. s. 31.
411
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
5.2.2Polisens arbete med brott mot äldre och personer med funktionsnedsättning
Som framgått ovan och som beskrivs närmare i avsnitt 5.2.3 är äldre och funktionsnedsatta en särskilt sårbar grupp när det gäller vissa former av bedrägerier. Vid Polismyndighetens nationella operativa avdelning (NOA) finns sektionen nationellt bedrägericentrum (NBC). Syftet med centret är att förebygga brott samt att samordna och metodut- veckla utredningsverksamheten inom bedrägerier. Målsättningen är att färre personer ska drabbas av bedrägerier samt att brottsvinsterna ska minska och uppklarningen öka. Tanken är också att polisen ska kunna samordna sina resurser och upptäcka de bedrägerier som hänger ihop.16
Polismyndigheten har en särskild utredningsgrupp –
16Se Polismyndigheten,
412
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
landet efter att ha genomfört ett stort antal brott. I våra kontakter med
När det gäller bedrägerier mot äldre arbetar Polismyndigheten också med brottsförebyggande åtgärder i form av kampanjer, infor- mationsinsatser, externa och interna utbildningar samt andra aktivi- teter i samverkan med olika aktörer. Dessa insatser görs för att öka kunskapen och medvetenheten hos äldre om hur man skyddar sig mot brott och manipulation samt för att ta bort känslan av skam som ofta finns hos dem som blivit utsatta.17 Mot bakgrund av att telefonbedrä- gerier ökade kraftigt under 2022 genomförs under 2023 en nationell informationskampanj som specifikt tar sikte på dessa. Kampanjen ut- förs bl.a. genom utskick av vykort till alla som är 70 år och äldre. Målet är att stärka äldre att stå emot bedrägerier genom att lägga på luren när bedragarna ringer.18 Under 2022 tog Polismyndigheten fram materialet Prata bedrägerier, i syfte att nå ut till de allra äldsta i samhället. Mate- rialet är ett samtalsstöd adresserat till personer i de äldres omgivning. Ett tidigare exempel är utbildningspaketet Försök inte lura mig som Polismyndigheten tillsammans med pensionärsorganisationerna och Brottsofferjouren tog fram för några år sedan. Paketet innehåller handledning, filmer och annat material som är avsett att ge ökad med- vetenhet och bättre kunskaper om hur man kan skydda sig mot bedrä- gerier. Materialet kompletteras av en samtalsserie som polisen har spe- lat in i samarbete med UR Samtiden. I serien berättar brottsoffer om sina erfarenheter av olika typer av bedrägerier.19
17Se regeringens skrivelse till riksdagen, Skr. 2021/22:75 s. 33.
18Se Polismyndigheten, https://polisen.se/aktuellt/nyheter/2023/februari/stoppa- telefonbedragerierna/, granskad den 21 februari 2023, hämtad den 8 maj 2023 samt
19Se Polismyndigheten,
413
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
5.2.3Särskilt om utsatthet för bedrägeribrott
Av rapporter från NBC framgår att bedrägeribrott kan kategoriseras och analyseras på en rad olika sätt. Inom ramarna för sin analys- verksamhet använder sig Polismyndigheten av följande kategorier.
•Kortbedrägerier
•Social manipulation
•Fakturabedrägerier
•Snyltning, grova fordringsbedrägerier och försäkringsbedrägerier
•Bidragsbedrägerier
•Övriga
Kortbedrägerier beskrivs av NBC som en av de vanligaste formerna av bedrägerier. Det bör därför nämnas att grunden i ett kortbedrägeri är användning av någon annan persons fysiska konto- eller betalkort (vanligtvis benämnt
Bedrägerier genom social manipulation är den kategori där äldre och andra särskilt utsatta personer riskerar att drabbas särskilt hårt. Den kategorin behandlas därför något mera ingående här. NBC be- skriver bedrägerier genom social manipulation på så sätt att gärnings- personen tar kontakt med en person och förmår denne att begå eller låta bli att begå en handling genom att utnyttja en förtroenderelation, i syfte att ge ekonomisk vinning till gärningspersonen. Social manipu- lation kan delas in i tre kategorier: romansbedrägerier, investerings- bedrägerier och befogenhetsbedrägerier. Dessa former av bedrägerier generade totalt brottsvinster på drygt två miljarder kronor under 2021. Romansbedrägerier är en typ av bedrägeri där förövaren systematiskt
20Se t.ex. Polismyndigheten, Nationella operativa avdelningen, Nationellt Bedrägericentrum, De dödliga bedrägerierna – En rapport om bedrägeribrottslighet och skjutvapenvåldet, 2022 s. 8 och 9.
414
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
låter sig och sina offer ingå i kärleksrelationer, med syftet att ta pengar eller andra saker av värde av offret. Med hjälp av ett förberett manus kontaktas brottsoffret som tror sig inleda en relation med gärnings- personen. Efter en tid börjar gärningspersonen låna pengar av brotts- offret för att sedan försvinna. I mer än 90 procent av fallen träffas aldrig brottsoffer och gärningsperson i verkligheten. Investerings- bedrägerier innebär att gärningspersonen förmår brottsoffret att inve- stera i en vara eller instrument som inte existerar, exempelvis ädla metaller eller kryptovalutor. Brotten genomförs med hjälp av olika
Så kallad vishing (voice phishing) utgör en typ av befogenhets- bedrägeri baserat på så kallat telefonfiske där bedragare i många fall utnyttjar personers utsatthet eller förespeglade utsatta situation och på så vis lurar personer att via telefon lämna ut känslig information, såsom bankkoder,
2015 publicerade NBC rapporten Bedrägerier mot äldre – En studie av anmälda förmögenhetsbrott mot äldre
21Se Polismyndigheten, a.a. s. 9.
22Se Polismyndigheten, a.a. a.s.
415
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
vara anonyma för brottsoffret, under förutsättning att exponeringen vid det efterföljande tillgreppet blir minimal.23
Brott som inleds med ett vilseledande beskrivs i rapporten så att det handlar om att få offret att självmant avslöja sin kod och lämna ifrån sig bankkortet och därigenom möjliggöra för gärningspersonen att genomföra uttag med kortet. Det vanligaste tillvägagångssättet för att vilseleda ett brottsoffer under den aktuella perioden var att ta kontakt genom ett besök i bostaden (53 procent av fallen) – ibland efter en inledande kontakt via telefon – följt av att kontakt togs i offentlig miljö (25 procent av fallen).24
Studien visade att gärningspersonernas målsökning av potentiella brottsoffer varierade beroende på brottsoffrets ålder. Ju yngre brotts- offret var desto längre bort från hemmet tog gärningspersonen kon- takt med brottsoffret. Brytpunkten fanns i åldersspannet
En tydlig förändring som har skett sedan den nämnda kartlägg- ningen och även efter det att Brå publicerade den ovan behandlade rap- porten Brott mot äldre – Om utsatthet och otrygghet (rapport 2018:7) är att åldringsbedrägerier genom social manipulation har ökat kraftigt. Det gäller främst vishing som blev allt vanligare under coronapande- min. Av Brås statistik framgår att det i stor utsträckning är just äldre och andra funktionsnedsatta personer som drabbas av bedrägeri genom social manipulation. Enligt uppgift från Brå gällde 62 procent av polis- anmälningarna avseende sådana bedrägerier under 2022 fall där gär- ningspersonen hade utnyttjat hög ålder eller fysiskt eller psykiskt funk-
23Se Polismyndigheten, Nationellt Bedrägericenter, Bedrägerier mot äldre – En studie av an- mälda förmögenhetsbrott mot äldre
24Se Polismyndigheten, a.a. s. 12 och 13.
25Se Polismyndigheten, a.a. s. 19.
416
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
tionshinder hos målsäganden.26 Vad gäller övriga typer av bedrägerier var andelen anmälda brott mot äldre/funktionsnedsatta lägre. Vid exempelvis kortbedrägerier med fysiskt kort var den andelen 25 pro- cent. Vidare framgår det av Brås statistik att anmälningar om bedrä- gerier genom social manipulation mot äldre eller funktionsnedsatta ökade från omkring 2 000 under 2017 till närmare 22 000 under 2022.27 Detta kan jämföras med en annan brottstyp där andelen an- mälningar om brott mot äldre eller funktionsnedsatta är hög, näm- ligen stöld utan inbrott från bostad. Under 2022 var den andelen 44 procent och där rörde det sig om drygt 4 700 anmälda brott mot äldre eller funktionsnedsatta, vilket var något lägre än under vart och ett av de fem föregående åren.
Medlemmar i polisens
Enligt NBC:s beräkningar var brottsvinsterna från
Polismyndigheten har i flera kartläggningar konstaterat att bedrä- gerier är en viktig inkomstkälla för många kriminella nätverk. Under 2021 publicerade NBC rapporten De organiserade Bedrägerierna – En rapport om bedrägerier kopplade till organiserade kriminella miljöer. I rapporten konstateras att bedrägeribrottslighet är en förhållandevis riskfri kriminell aktivitet i förhållande till andra brottstyper. Vidare framgår att relationen mellan den organiserade brottsligheten och bedrägeribrotten är påtaglig samt att bedrägerier är en av de mer vinst- givande aktiviteter som individer och grupper inom den organiserade brottsligheten ägnar sig åt. NBC noterade även kopplingar mellan bedrägeribrottsligheten och det grova våldet i kriminella miljöer.
26I statistiken inkluderar kategorin både äldre och funktionsnedsatta. Brå har dock noterat att det, enligt intervjupersoner inom polisen, är få personer med funktionsvariationer som ingår i kategorin, se Brå, rapport 2023:11 s. 35.
27Brottskoderna för bedrägeri ändrades 2019. Det är därför inte helt lätt att följa utvecklingen över tid och de ungefärliga antal som anges här får betraktas som något osäkra.
28Se Polismyndigheten, Nationella operativa avdelningen, Nationellt Bedrägericentrum, De dödliga bedrägerierna – En rapport om bedrägeribrottslighet och skjutvapenvåldet, 2022 s. 9.
417
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
Därefter publicerade NBC under 2022 rapporten De dödliga bedrä- gerierna – En rapport om bedrägeribrottslighet och skjutvapenvåldet. En slutsats i den rapporten är att de personer som varit skäligen misstänkta för någon form av skjutvapenvåld i stor utsträckning också varit skä- ligen misstänkta för bedrägerier. Vidare konstateras att brottsvinster som genereras från t.ex. bedrägeribrotten skapar tillväxt i kriminella miljöer, vilket påverkar maktbalansen inom dessa miljöer och kan leda till konflikter och annan allvarlig påverkan på samhället.29
I den sistnämnda rapporten behandlas särskilt kopplingen mellan
29Se Polismyndigheten, a.a. s. 4.
418
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
organisatörer och administratörer, i ett flertal fall har kunnat knytas till skjutvapenvåldet.30
Av Brås rapport Bedrägerier mot privatpersoner – De förebyggande åtgärdernas träffsäkerhet (rapport 2023:11) framgår att bedrägeri är ett av de vanligaste brotten. Drygt 180 000 bedrägerier anmäldes under 2022, vilket kan jämföras med 50 000 under 2000. Det noteras också att andelen brott som klaras upp är låg. I rapporten redovisas en studie om bedrägerier mot privatpersoner i syfte att undersöka hur träffsäkra de brottsförebyggande åtgärderna är. Telefonbedrä- gerier beskrivs som särskilt oroande eftersom de ofta innebär stora ekonomiska och känslomässiga skador för brottsoffret, riskerar att påverka förtroendet för samhällets institutioner och system samt ger stora brottsvinster till kriminella nätverk. Brå identifierar ett stort antal sårbarheter som möjliggör brott, både hos potentiella brotts- offer och i de tekniska och strukturella omständigheterna. I det avse- endet konstateras att digital ovana, stresskänslighet och brist på kritiskt förhållningssätt är sårbarheter särskilt förknippade med äldre personer. Det framgår också av studien att bedrägerier genom social manipulation särskilt drabbar äldre personer och att den typen av bedrägeri ofta innebär stora ekonomiska förluster för brotts- offren. Enligt vad som anges i rapporten fanns det en samsyn bland intervjupersonerna om att telefonbedrägerier, och andra bedrägerier genom social manipulation med en överrepresentation av äldre brottsoffer, i högre utsträckning drabbar kvinnor än män. Också romansbedrägerierna beskrevs drabba fler kvinnor än män. Vid investeringsbedrägerier var dock den allmänna bilden att män är överrepresenterade. När det gäller kort- och annonsbedrägerierna fanns det en samsyn bland intervjupersonerna om att dessa främst drabbar personer i arbetsför ålder.
30Se Polismyndigheten, a.a. s. 12 och 13.
419
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
5.3Betydelsen av offrets höga ålder eller särskilda utsatthet vid gradindelning och straffmätning
5.3.1Allmänt om betydelsen av försvårande omständigheter
I avsnitt 4.2.1 finns en allmän beskrivning av hur ett brotts straff- värde ska bedömas. Enligt 29 kap. 1 § första stycket brottsbalken ska straff, med beaktande av intresset av en enhetlig rättstillämpning, bestämmas inom ramen för den tillämpliga straffskalan efter brottets eller den samlade brottslighetens straffvärde. Vid bedömningen av straffvärdet ska, enligt paragrafens andra stycke, beaktas den skada, kränkning eller fara som gärningen inneburit, vad den tilltalade in- sett eller borde ha insett om detta samt de avsikter eller motiv som han eller hon haft. Hänsyn ska särskilt tas till om gärningen har inne- burit ett allvarligt angrepp på någons liv eller hälsa eller trygghet till person.
Utöver den allmänna bestämmelsen i 29 kap. 1 § brottsbalken finns det i 2 och 3 §§ angivet vissa försvårande (2 §) och förmildrande (3 §) omständigheter som, vid sidan av vad som gäller för den särskilda brottstypen, särskilt ska beaktas vid straffvärdebedömningen. Som för- svårande omständigheter beaktas bl.a. om den tilltalade visat stor hän- synslöshet (2 § 2), om den tilltalade utnyttjat ett numerärt överläge eller annars utnyttjat någon annans skyddslösa ställning eller svårig- heter att värja sig (2 § 3), om den tilltalade utnyttjat sin ställning eller i övrigt missbrukat ett särskilt förtroende (2 § 4) eller om brottet ut- gjort ett led i en brottslighet som utövats i organiserad form eller syste- matiskt eller om brottet föregåtts av särskild planering (2 § 6).
Den tredje punkten – i den del som avser utnyttjande av någon annans skyddslösa ställning eller svårigheter att värja sig – tar enligt förarbetena sikte bl.a. på brott mot personer med funktionsnedsätt- ning och äldre.31 Bestämmelsen i den delen behandlas närmare i av- snitt 5.3.2. Den del av den tredje punkten som avser utnyttjande av ett numerärt överläge infördes den 1 juli 2023 i samband med reformen Skärpta straff för brott i kriminella nätverk (prop. 2022/23:53). I propo- sitionen konstaterade regeringen bl.a. att det inte fanns någon uttryck- lig reglering som betonade allvaret i att den tilltalade utnyttjat ett numerärt överläge samt att det fanns anledning att tydliggöra detta.32
31Se prop. 1987/88:120 s. 83.
32Se prop. 2022/23:53 s. 63.
420
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
Enligt sjätte punkten ska det alltså beaktas om brottet utgjort ett led i en brottslighet som utövats i organiserad form eller systematiskt eller om brottet föregåtts av särskild planering. Med brottslighet som utövats i organiserad form avses, enligt förarbetena, brottslighet som har begåtts inom ramen för en struktur där flera personer samverkat under en inte helt obetydlig tidsperiod för att begå brott. Det är inte tillräckligt att det aktuella brottet har skett i samverkan. Personerna ska ha ingått i en sammanslutning eller ett nätverk av viss kontinuitet vars syfte att begå brott sträckt sig längre än till enbart det ifråga- varande brottet. Att brottet ska ha utgjort ett led i en brottslighet som utövats i organiserad form innebär att brottet ska ha haft ett naturligt samband med brottsligheten. Det är inte nödvändigt att brottet begåtts av den eller de som organiserat brottsligheten. Ett exempel på brotts- lighet som utövats i organiserad form kan vara fickstölder som begåtts av en grupp av personer. Med brottslighet som utövats systematiskt avses brottslighet där ett visst tillvägagångssätt upprepats ett flertal gånger av antingen en ensam gärningsperson eller av flera personer i samför- stånd. Ett exempel som har nämnts i förarbetena är att flera personer rånat olika butiker eller banker och då gått till väga på ett likartat sätt vid varje tillfälle. Med att brottet föregåtts av särskild planering avses att planeringen gått utöver vad som typiskt sett krävts för att ett brott av det aktuella slaget ska kunna genomföras. Det saknar betydelse om brottet utgjort ett led i en brottslig verksamhet eller om det varit fråga om ett enstaka brott. Ett exempel som har angetts är att ett bedrägeri mot en bank föregåtts av att någon genom en noggrann kartläggning av bankens säkerhetsrutiner har upptäckt och utnyttjat brister i dessa.33
I 29 kap. 2 a § finns det sedan den 1 juli 2023 (se prop. 2022/23:53) en särskild straffskärpningsbestämmelse som tar sikte på våldsamma uppgörelser bland kriminella.
Som framgått av avsnitt 4.2.1 har regeringen tillsatt en särskild utredare med uppdrag att göra en översyn av straffskalorna samt att utreda en reformering av påföljdssystemet och bl.a. föreslå ändringar där försvårande omständigheter får större genomslag än i dag (dir. 2023:115).34 I uppdraget ingår att överväga och, oavsett ställ- ningstagande i sak, föreslå en straffskärpningsbestämmelse som tar sikte på alla brott som har samband med kriminella nätverk.
33Se prop. 2009/10:147 s. 43 och 44.
34Jfr 2010 års straffmätningsreform (prop. 2009/10:147) som bl.a. syftade till att försvårande och förmildrande omständigheter skulle ges ett ökat genomslag vid straffvärdebedömningen.
421
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
Av avsnitt 4.2.1 framgår att försvårande omständigheter i första hand bör beaktas vid bedömningen av till vilken grad av brottet som den aktuella gärningen hör. Vidare är huvudregeln att domstolen inte ska tillmäta en försvårande omständighet betydelse vid straffmät- ningen om dess betydelse är tillräckligt beaktad i och med att brottet har placerats i en viss svårhetsgrad. Någon ”dubbelräkning” ska alltså inte göras. Om det finns ett ”överskott” eller kvarvarande straffvärde som inte har kunnat beaktas vid gradindelningen kan detta emellertid även påverka straffvärdebedömningen. Som exempel har Jack Ågren nämnt att ett brott omgärdas av flera olika försvårande omständighe- ter (t.ex. en stöld som avsett betydande värde och där gärningsper- sonen varit beväpnad i samband med tillgreppet). Om den ena om- ständigheten i sig är tillräcklig för att brottet ska kvalificeras som grovt kan den andra omständigheten beaktas vid straffvärdebedöm- ningen. Ett annat exempel som Ågren har nämnt är att en kvantifier- bar skada är stor och att endast en del av denna behöver åberopas för att motivera att ett brott bör placeras i en högre svårhetsgrad. Det resterande förhöjda straffvärde som denna omständighet innebär kan då beaktas vid bedömningen av brottets straffvärde, antingen som en försvårande omständighet enligt 29 kap. 2 § eller utifrån att skadan kvalitativt sett är större (jfr 29 kap. 1 § andra stycket).35
Ofta anges det i lagtexten ett antal omständigheter som särskilt ska beaktas vid gradindelningen. Lagens exemplifiering innebär var- ken att det är nödvändigt att bedöma brottet som grovt när någon av dessa omständigheter föreligger eller att det är uteslutet att göra det i andra fall. För att ett brott ska bedömas som grovt bör det emellertid, enligt vad Högsta domstolen har uttalat, i princip krävas att omständigheterna i det enskilda fallet framstår som lika försvå- rande som normalt är fallet vid sådana förhållanden som anges i lagen. Legalitetsskäl talar för att domstolen bör vara försiktig med att döma för grovt brott med hänvisning enbart till en enskild om- ständighet som saknar stöd i bestämmelsens uppräkning.36
Av Högsta domstolens praxis följer också att när en omstän- dighet uttryckligen har angetts som en kvalifikationsgrund för grovt brott bör den tillmätas större betydelse för rubriceringsfrågan än när omständigheten aktualiseras enbart som en straffskärpningsgrund
35Se Jack Ågren, Brottsbalk (1962:700), JUNO, kommentaren till 29 kap. 2 §, Lexino
36Se ”Bagagestölderna” NJA 2016 s. 1143 p. 17.
422
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
enligt 29 kap. 2 § brottsbalken. Det beror på att det i det förra fallet inte sällan handlar om omständigheter som ofta är för handen vid den specifika brottstypen och som i sig medför att brottsligheten är av allvarligare beskaffenhet, t.ex. genom att den – om den är välpla- nerad – kan vara svårare att upptäcka.37
Åklagaren har bevisbördan för att en försvårande omständighet föreligger. Det krävs inte att de försvårande omständigheterna anges i stämningsansökan, utan domstolen får beakta förekomsten av så- dana omständigheter under förutsättning att de har berörts under rättegången.
Bestämmelserna om straffmätning i 29 kap. brottsbalken inför- des i samband med en reform 1989 (prop. 1987/88:120). Regleringen ansågs i huvudsak innebära en kodifiering av praxis. Det var dock vid den tiden sällsynt att domstolarna lämnade någon närmare motiver- ing i straffmätningsfrågor. Ett syfte med de nya bestämmelserna var därför att underlätta argumentering och motivering i sådana frågor och därigenom främja en enhetlig rättstillämpning. På så sätt ansågs också påföljderna på sikt kunna bli mer förutsebara.38
Katalogerna med försvårande respektive förmildrande omstän- digheter gjordes exemplifierande så att det inte skulle finnas något hinder mot att domstolen tar hänsyn till sådana omständigheter som rimligtvis bör påverka påföljdsbestämningen men som lagstiftaren inte förutsett. Tanken var dock att de mest betydelsefulla faktorerna skulle komma till uttryck i lagtext och därigenom ge domstolen väg- ledning.39 Det betonades att punkterna med försvårande omständig- heter borde tillämpas med försiktighet.40
2010 genomfördes en straffmätningsreform (prop. 2009/10:147) som syftade i huvudsak till att höja straffen för allvarliga våldsbrott, att öka spännvidden mellan straffen för brott i allmänhet och att skärpa straffen vid återfall i brott. En andra mening lades till i 29 kap. 1 § andra stycket om att det vid bedömningen av straffvärdet särskilt ska beaktas om gärningen inneburit ett allvarligt angrepp på någons liv eller hälsa eller trygghet till person. Dessutom infördes en sär- skild straffskala för synnerligen grov misshandel (3 kap. 6 § andra stycket brottsbalken). Omständigheten att brottslighet har bedrivits i organiserad form utvidgades på så sätt att det skulle beaktas som
37Se ”De upprepade skattebrotten” NJA 2018 s. 634 p. 19.
38Se prop. 1987/88:120 s.
39Se a. prop. s. 42 och 43.
40Se a. prop. s. 84.
423
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
försvårande om brottet utgjort ett led i en brottslighet som utövats i organiserad form eller systematiskt eller om brottet föregåtts av särskild planering (29 kap. 2 § 6). Vidare innebar reformen att 29 kap. 2 och 3 §§ ändrades så att försvårande och förmildrande omständigheter skulle ges ett ökat genomslag vid straffvärdebedöm- ningen av brott i allmänhet. Det skedde genom att flera kvalifi- cerande rekvisit slopades eller ändrades. Av en kartläggning från Åklagarmyndigheten hade framgått att försvårande och förmild- rande omständigheter sällan åberopades i domskälen och att straffen regelmässigt mättes ut med ett begränsat utnyttjande av straffskalan och nära straffminimum. I propositionen konstaterade regeringen att det förhållandet att omständigheter som talar i skärpande eller mild- rande riktning många gånger inte får något eller endast får litet genom- slag vid straffvärdebedömningen rimmar illa med principen om att svårare brott ska bestraffas strängare än lindrigare brott även inom en viss brottstyp. Enligt regeringen måste straffvärdet kunna bedömas på ett mer nyanserat sätt med beaktande av samtliga omständigheter i det enskilda fallet. Vidare anförde regeringen att ett ökat utrymme att beakta försvårande och förmildrande omständigheter kunde antas leda till att argumentationen kring bedömningen av straffvärdet blir tydli- gare både under rättegången och i domskälen. Det sistnämnda antogs i sin tur kunna främja en enhetlig rättstillämpning.41
I 29 kap. 2 § 3 som avsåg utnyttjande av annans skyddslösa ställning eller särskilda svårigheter att värja sig slopades ordet särskilda. Därefter räckte det alltså att den tilltalade utnyttjat någon annans skyddslösa ställning eller svårigheter att värja sig.42
Brå fick under 2012 i uppdrag av regeringen att utvärdera genom- slaget av 2010 års straffmätningsreform. Utvärderingen resulterade i rapporten Skärpta straff för allvarliga våldsbrott
41Se prop. 2009/10:147 s.
42Se a. prop. s. 29.
424
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
det föregicks av en särskild planering. Även hänvisningar till andra punkten (särskild hänsynslöshet) och tredje punkten (att utnyttja annans skyddslöshet) förekom oftare efter reformen. Trots ökningen (från 4 till 13 procent av domarna) var det dock fortfarande relativt ovanligt att någon försvårande omständighet åberopades i domen. För- mildrande omständigheter berördes i domskälen i ungefär samma låga utsträckning efter som före straffmätningsreformen.43
Att granskningen visade på en större andel domar där försvårande omständigheter uttryckligen beaktades skiljde sig något från erfaren- heterna hos de personer som Brå hade intervjuat. Flera åklagare och domare som Brå hade talat med menade att straffskärpningsbestäm- melsen hade beaktats i stort sett i samma utsträckning som före 2010 års reform. Det fanns dock även de som upplevde en tydlig för- ändring. Brå konstaterade att det är möjligt att förändringarna inte varit av sådan omfattning att de blivit direkt ”kännbara” i daglig rätts- praxis för varje enskild domare eller åklagare. Enligt Brå kunde troli- gen även regionala skillnader förekomma i tillämpningen, vilket skulle kunna förklara skillnaden i utsagorna. Brå noterade emellertid att resul- taten även skulle kunna tyda på att försvårande omständigheter beak- tades i ungefär samma grad som tidigare men att de, med straffmät- ningsreformen i åtanke, oftare skrevs in i domskälen. Den sistnämnda förklaringen hade även några av intervjupersonerna beskrivit som ett tänkbart scenario.44
I vilken utsträckning den relativt tydliga ökningen i spännvidd gäl- lande grov och synnerligen grov misshandel var ett direkt resultat av den generella skärpningen enligt 29 kap. 1 § andra stycket andra men- ingen (färre straff vid straffskalans botten), införande av den särskilda straffskalan för synnerligen grov misshandel (fler straff motsvarande fyra år eller mer) eller vidgat beaktande av försvårande omständigheter kunde enligt Brå inte bedömas.45
43Se Brå, rapport 2014:6 s. 59 och 60.
44Se Brå, a.a. s. 60 och 61.
45Se Brå, a.a. s. 61.
425
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
5.3.2Straffskärpningsregeln i 29 kap. 2 § 3 brottsbalken
– i den del som avser utnyttjande av någon annans skyddslösa ställning eller svårigheter att värja sig – och betydelsen av liknande omständigheter vid gradindelning
När regleringen i 29 kap.
Gällande 29 kap. 2 § 3 – i den del som avser utnyttjande av någon annans skyddslösa ställning eller svårigheter att värja sig – har Högsta domstolen konstaterat att även om bestämmelsen i första hand aktua- liseras när brottet riktar sig mot någon som ”på grund av ålder, sjuk- dom eller handikapp saknar möjlighet att försvara sig” kan den i och för sig tillämpas också i andra fall. Enligt domstolen skulle det emeller- tid föra för långt att tillämpa den i varje situation där offret i något skede av angreppet har svårt att försvara sig på grund av gärningsper- sonens angreppssätt.48
Agneta Bäcklund m.fl. har anfört att 29 kap. 2 § 3 också torde kunna tillämpas även om angreppet inte direkt riktat sig mot målsägan- den utan mot egendom som tillhör honom eller henne och som varit svår att skydda. I det avseendet har författarna påpekat att Högsta domstolen i rättsfallet NJA 1995 s. 561 bedömde tillgrepp på restau- rang ur en obevakad handväska som stöld med bl.a. den motiveringen att den tilltalade utnyttjat den inte ovanliga situationen att handväskor under dans lämnas utan direkt tillsyn.49
46Ordet särskilda togs bort ur bestämmelsen genom 2010 års straffrättsreform (prop. 2009/2010:147).
47Se prop. 1987/88:120 s. 83.
48Se ”Mordet med hanteln” NJA 2021 s. 583 p. 20.
49Se Agneta Bäcklund m.fl., Brottsbalken,
426
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
Gällande det i förarbetena angivna exemplet att rånbrott mot en funktionsnedsatt person är mer straffvärt än rånbrott mot en person utan funktionsnedsättning har Jack Ågren anfört att motsvarande måste anses gälla äldre personer. Han har också noterat att det i opublicerad praxis finns exempel på att tillgrepp från en äldre per- sons rullator betraktats som försvårande samt att detsamma gäller bedrägerier förövade mot äldre personer i deras hem.50
Det förhållandet att offret är skyddslöst på det sätt som avses i
29 kap. 2 § 3 kan medföra att gärningen också är att betrakta som hänsynslös enligt 2 § 2. Det finns alltså en överlappning mellan dessa två exempel på försvårande omständigheter. Vidare kan den som har utnyttjat en person i skyddslös ställning inte sällan också ha ut- nyttjat sin egen ställning på det sätt som avses i 2 § 4. Även här finns det alltså en överlappning. Tanken är dock inte att straffet ska skär- pas med hänvisning till varje omständighet i 29 kap. 2 § som i och för sig kan anses vara uppfylld, utan att en samlad bedömning ska göras.51
Visad hänsynslöshet utgör ofta ett kvalificerande rekvisit vid grad- indelade brott. Som exempel kan nämnas att särskild hänsynslöshet ska beaktas vid bedömningen av om ett misshandelsbrott är grovt och synnerlig hänsynslöshet ska beaktas vid bedömningen av om ett sådant brott är synnerligen grovt (3 kap. 6 § brottsbalken). När det gäller sär- skild hänsynslöshet anges i förarbetena att det inte råder någon tvekan om att våldshandlingar mot den som är fysiskt väsentligt svagare – t.ex. ett litet barn eller en äldre person – ofta framstår som en verkligt kvali- ficerad misshandel, även om våldet inte varit livsfarligt eller skadorna så svåra att misshandeln på enbart dessa grunder kan anses som grov.52 Synnerlig hänsynslöshet kan enligt förarbetena föreligga exempelvis när grovt våld använts mot en person som saknat eller haft begränsad all- män möjlighet att försvara sig såsom ett barn, en äldre människa eller en person med funktionshinder.53
Bestämmelsen om grov fridskränkning och grov kvinnofridskränk- ning (4 kap. 4 a § brottsbalken) tar sikte på upprepade brottsliga gär- ningar mot närstående personer. Brotten finns endast i grov form och några särskilda kvalifikationsgrunder för grovt brott anges alltså inte. I Kvinnovåldskommissionens betänkande som låg till grund för inför-
50Se Jack Ågren, Brottsbalk (1962:700), JUNO, kommentaren till 29 kap. 2 §, Lexino
51Se Ågren, a.a.
52Se prop. 1987/88:14 s.
53Se prop. 2009/10:147 s. 19 och 38.
427
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
andet av den nämnda regleringen konstaterades dock att äldre kvinnor och kvinnor med funktionshinder hör till de grupper som är särskilt sårbara när de utsätts för våld.54
Vid bedömningen av om brotten olaga hot respektive olaga tvång är grova ska det särskilt beaktas bl.a. om gärningen varit av särskilt hänsynslös eller farlig art (4 kap. 4 § andra stycket och 5 § andra stycket brottsbalken). Till gärningar av särskilt hänsynslös art bör enligt förarbetena hänföras främst sådana där det försvårande insla- get rör brottsoffrets situation eller karaktären på angreppet mot honom eller henne. Hit hör bl.a. gärningar som utförs mot en person som befinner sig i en skyddslös ställning.55
Att gärningen varit av särskild hänsynslös art är också en kvalifi- kationsgrund för grovt brott när det gäller hemfridsbrott och olaga intrång (4 kap. 6 § tredje stycket brottsbalken). Enligt vad som an- gavs i propositionen när kvalifikationsgrunder för dessa brott inför- des kan en gärning anses vara av särskilt hänsynslös art exempelvis om gärningen riktats mot någon som på grund av ålder eller sjukdom befinner sig i en utsatt situation.56
2016 infördes brottet olovlig identitetsanvändning som syftar till att motverka missbruk av identitetsuppgifter (4 kap. 6 B § brottsbalken). Brottet är inte gradindelat så några kvalifikationsgrunder för grovt brott finns inte. I propositionen konstaterades att vem som helst i princip kan drabbas av att olovligen få sin identitet använd. Det note- rades dock att eftersom syftet i många fall är att få ut pengar eller varor på felaktiga grunder löper personer med ordnad ekonomi och utan betalningsanmärkningar större risk att drabbas än andra, vilket angavs innebära t.ex. att brotten medvetet kan riktas mot äldre.57
Brottet våldtäkt kan bedömas som grovt bl.a. om gärningsper- sonen med hänsyn till tillvägagångssättet eller offrets låga ålder eller annars visat särskild hänsynslöshet eller råhet (6 kap. 1 § tredje stycket brottsbalken). Som exempel på fall där gärningspersonen ofta får anses ha visat särskild hänsynslöshet har i förarbetena nämnts att offret är en invalidiserad eller på annat sätt hjälplös person.58
Kvalifikationsgrunder för grov stöld är bl.a. att brottet avsett sak som någon bar på sig eller hade i sin omedelbara närhet, att gärningen
54Se SOU 1995:60 s.
55Se prop. 2015/16:113 s. 71 och 84.
56Se prop. 2021/22:194 s. 29 och 42.
57Se prop. 2015/16:150 s. 11.
58Se prop. 1983/84:105 s. 52.
428
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
har ingått som ett led i en brottslighet som utövats systematiskt eller att gärningen annars varit av särskilt farlig eller hänsynslös art (8 kap. 4 § andra stycket brottsbalken). När det gäller att bedöma brott som grova med hänvisning till att de har skett systematiskt finns det i praxis en tydlig återhållsamhet. För att sådana förhållanden ska föranleda en gradhöjning krävs det normalt att brotten har en frekvens och präglas av en förslagenhet som klart går utöver vad som gäller för annan, i och för sig upprepad och likartad, brottslighet.59 Det kan nämnas att syste- matisk brottslighet inte är något enhetligt begrepp. Som regel avses emellertid att det är fråga om brott som upprepas på ett likartat sätt. Det krävs också i allmänhet att brottsligheten har föregåtts av planer- ing eller att gärningspersonen använder en särskild metod för att begå brotten. De vanligaste sätten att beskriva systematisk brottslighet tar sikte på mängden brott, att samma beteende upprepas och att brotten följer en uppgjord plan eller föregås av noggranna förberedelser.60
Som exempel på stöldbrott av särskilt hänsynslös art har i förarbe- tena nämnts tillgrepp som sker hos gamla, sjuka eller funktionsned- satta personer. Även tillgrepp från andra personer som befinner sig i en särskilt utsatt situation, exempelvis tillgrepp nattetid hos sovande personer, kan enligt förarbetena bedömas som grovt brott på denna grund.61 Att gärningen varit av särskilt hänsynslös art är en kvalifika- tionsgrund också för grovt egenmäktigt förfarande (8 kap. 8 § andra stycket brottsbalken) där den beträffande gärningar som innefattar till- grepp är avsedd att ha samma innebörd som i bestämmelsen om grov stöld.62
Om ett stöldbrott har skett efter intrång i bostad eller annat lik- nande boende döms, sedan en lagändring 2021, för inbrottsstöld enligt 8 kap. 4 a § brottsbalken. Före den nämnda lagändringen bedömdes tillgrepp som skett efter inbrott i en privatbostad i allmänhet som grov stöld. Brottet inbrottsstöld har en strängare straffskala än bestämmel- sen om grov stöld och är inte gradindelat.
Egendomsskyddsutredningen redovisade i sitt betänkande (SOU 2013:85) en praxisgenomgång avseende bl.a. gränsdragningen mellan stöld av normalgraden och grov stöld. När det gäller stölder som visserligen skett i målsägandens hem men som inte föregåtts av att den tilltalade brutit sig in visade genomgången att dessa ibland bedömdes
59Se ” Bagagestölderna” NJA 2016 s. 1143 p. 25 och 26.
60Se ”De upprepade skattebrotten” NJA 2018 s. 63 p. 14 samt SOU 2023:1 s. 105.
61Se prop. 1975/76:42 s. 21 och 22.
62Se prop. 2016/17:131 s. 60 och 61.
429
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
som stöld av normalgraden och i andra fall som grov stöld. Gemensamt för de fall där tillgreppet hade bedömts som grovt var att brotten riktat sig mot äldre personer eller personer som på annat sätt har varit i en utsatt position. När det gäller tillgrepp av sak som någon burit på sig eller som befunnit sig i dennes omedelbara närhet hade samtliga gär- ningar som riktat sig mot äldre eller funktionsnedsatta, t.ex. tillgrepp av en handväska i korgen på en rullator eller som hängt på handtagen till en rullstol, bedömts som grov stöld. I några fall hade rätten tagit fasta på att den tilltalade utnyttjat en särskild förtroendeställning vid brottet. En del av dessa fall hade rört hemtjänstpersonal som tillgripit föremål hemma hos äldre personer som de besökt i tjänsten. Den sär- skilda förtroendeställningen hade i dessa fall endast utgjort ett av flera skäl till att gärningen bedömts som grov stöld. Att stöldbrott riktats mot äldre personer hade också i några fall fått betydelse för rubricer- ingen i förening med det förhållandet att det varit fråga om systematisk brottslighet Vidare noterade utredningen att domstolen i flera fall som avsett brott riktade mot äldre personer hade funnit att kvalifikations- grunden särskilt farlig art var tillämplig.63
Vid bedömningen av om ett rån är grovt ska det särskilt beaktas bl.a. om gärningspersonen på ett hänsynslöst sätt har utnyttjat den rånades skyddslösa eller utsatta ställning (8 kap. 6 § andra stycket brottsbal- ken). Av äldre förarbeten framgår att vad som avses med den rånades skyddslösa ställning bl.a. är fall där rån förövas mot en ensamboende som på grund av sjukdom eller ålder har särskilt svårt att värja sig.64
Bland fallen i Egendomsskyddsutredningens praxisgenomgång fanns endast ett som hade bedömts som grovt rån. Det fallet avsåg rån mot ett växlingskontor med skarpladdad pistol och gevär och där bytet översteg tre miljoner kronor. Inslag som motiverade att rånbrott av normalgraden bedömdes ha ett högre straffvärde än minimistraffet hade exempelvis varit att rånet inneburit fysiskt våld, att det riktat sig mot en äldre person eller att hotet varit särskilt allvarligt.65
I fråga om tillgrepp av fortskaffningsmedel ska det vid bedömningen av om brottet är grovt särskilt beaktas bl.a. om det varit av särskilt farlig eller hänsynslös art, avsett betydande värde eller inneburit synnerligen kännbar skada (8 kap. 7 § andra stycket brottsbalken). I förarbetena har anförts att om tillgreppet har avsett en bil som specialanpassats för
63Se SOU 2013:85 s.
64Se NJA II 1962 s.
65Se SOU 2013:85 s. 98.
430
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
någon med funktionshinder, får detta i regel anses innebära en syn- nerligen kännbar skada för den drabbade. Skälet till detta har angetts vara att en på så sätt anpassad bil varken lätt eller snabbt torde kunna ersättas med en likvärdig. Ett sådant tillgrepp kan därför också anses vara av särskilt hänsynslös art.66
När det gäller grovt bedrägeri är kvalifikationsgrunderna att gär- ningspersonen har missbrukat allmänt förtroende eller använt urkund eller annat vars brukande är straffbart enligt 14 eller 15 kap. eller vilse- ledande bokföring eller om gärningen annars varit av särskilt farlig art, avsett betydande värde eller inneburit synnerligen kännbar skada (9 kap. 3 § andra stycket brottsbalken). Ingen av dessa kvalifikations- grunder tar specifikt sikte på brott mot äldre eller andra särskilt ut- satta. Att gärningen varit av särskilt farlig art syftar bl.a. på fall där bedrägeriet riktar sig mot allmänheten eller en större krets. Om ett stort antal personer fallit offer för en gärning kan det, enligt förarbe- tena, utgöra skäl att bedöma den som ett grovt bedrägeri eller som flera grova bedrägerier.67 I den juridiska litteraturen har det dock påpekats att det begås ett bedrägeribrott mot varje individ som låter sig vilse- ledas. Den omständigheten att bedrägeri riktas mot flera behöver där- för inte föranleda att det bedöms som grovt, utan den omständigheten kan beaktas tillräckligt genom att bedrägeri mot flera, även om det begås genom en enda handling, bedöms som flera brott.68 Det har noterats att mer relevanta omständigheter när det gäller gärning av särskilt farlig art är att bedrägeri begås systematiskt eller yrkesmässigt eller att ett bedrägeri utmärks av särskild förslagenhet.69 I praxis från Högsta domstolen har det tidigare förekommit att flera bedrägerier mot en målsägande har bedömts som grovt bedrägeri.70 I senare praxis har dock vart och ett av bedrägerierna i en sådan serie bedömts som ett brott av normalgraden.71
Den som till en vidare krets riktar betalningsuppmaningar i syfte att vilseleda till handling som innebär vinning för gärningspersonen och skada för mottagaren eller någon i vars ställe denne är döms, om förfarandet har avsett betydande värde, för grovt fordringsbedrägeri enligt 9 kap. 3 a § brottsbalken. Bestämmelsen infördes 2017 i syfte att
66Se prop. 2016/17:131 s. 93.
67Se SOU 1940:20 s. 139.
68Se Agneta Bäcklund m.fl., Brottsbalken,
69Se Nils Jareborg m.fl., Brotten mot person och förmögenhetsbrotten, 2 uppl. 2015 s. 254.
70Se NJA 1989 s. 810.
71Se ”Socialbidragen” NJA 2007 s. 973 samt NJA 2012 s. 886.
431
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
beivra systematiska fakturabedrägerier med så kallade bluffakturor. I förarbetena konstaterades att t.ex. småföretagare och äldre personer kan vara särskilt utsatta när det gäller sådan brottslighet. Det noterades också att de som står bakom bedrägerierna i sådana fall räknar med att det rör sig om mer sårbara eller lättmanipulerade grupper samt att gär- ningspersonerna använder sig bl.a. av uppgifter i offentliga register för att kunna rikta sig till utvalda grupper.72 Straffskalan för grovt ford- ringsbedrägeri är densamma som för grovt bedrägeri och brottet finns endast i en grov form.
I maj 2021 infördes en ny straffbestämmelse om olovlig befattning med betalningsverktyg i syfte att ge ett starkare straffrättsligt skydd mot gärningar med anknytning till bedrägerier och förfalskningar (9 kap. 3 c § brottsbalken). Bestämmelsen är subsidiär till andra brott i brottsbalken som är belagda med samma eller strängare straff (fjärde stycket). Det innebär att det nya brottet är subsidiärt i förhållande till bl.a. bedrägeri (9 kap.
Med betalningsverktyg enligt bestämmelsen avses olika slags anord- ningar som kan användas för överföring av pengar eller ett penning- värde (andra stycket). Det kan handla om fysiska föremål, t.ex. kontokort, kreditkort och kontantkort, men också om elektroniska hjälpmedel, t.ex. betalningsapplikationer som Swish eller Google Pay och digitala plånböcker som kan användas för överföring av virtuella pengar. Den straffbara gärningen kan bestå bl.a. i olovligt införskaffade av betalningsverktyg. Ett olovligt införskaffande av ett
72Se a. prop. s. 23 samt SOU 2013:85 s. 144.
73Se prop. 2020/21:73 s. 34.
432
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
fysiskt betalningsverktyg kan exempelvis bestå i tillgrepp av ett bankkort. Ett olovligt införskaffande av ett
I den promemoria (Ds 2020:1) som låg till grund för införandet av den nya bestämmelsen beskrevs närmare hur uppläggen kan se ut vid bl.a. telefon- och internetbedrägerier där målsäganden vilseleds att föra över pengar eller lämna ut känsliga uppgifter som gör det möjligt för gärningspersonen att få tillgång till t.ex. banktillgodo- havanden. Ett sätt är så kallad phishing där gärningspersonen genom
74Se a. prop. s. 12, 32 och 33.
433
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
har kontroll över. Vid social manipulation är den brottsutsatte, en- ligt vad som anges i promemorian, inte sällan en äldre person eller en person som till följd av en fysisk eller psykisk funktionsnedsättning uppfattats vara lättmanipulerad.75
För grov utpressning är en av kvalifikationsgrunderna att gärningen varit av särskilt hänsynslös eller farlig art (9 kap. 4 § andra stycket). Med särskilt hänsynslös art avses, i likhet med vad som gäller i fråga om olaga hot respektive olaga tvång, bl.a. gärningar som riktats mot en person som befinner sig i en skyddslös ställning.77
5.3.3Domstolspraxis
Refererade avgöranden
Ett refererat rättsfall där offrets skyddslöshet beaktades vid rubricer- ingen av brottet är NJA 1992 s. 357. Avgörandet gällde två män som hade rånat en blind målsägande i hans hem. Den ena gärningspersonen hade bl.a. hotat att sticka en kniv i bröstet på målsäganden och strimla honom i ansiktet samt dragit en kniv över hans ansikte så att en mindre blödning uppstått. Högsta domstolen ansåg att den nämnda gärnings- personen, särskilt i betraktande av hotet och förfarandet i övrigt med kniven, på ett hänsynslöst sätt utnyttjat målsägandens skyddslöshet på grund av blindheten. Även om brottet inte hade föregåtts av någon nämnvärd planering och gärningspersonerna inte medfört något vapen eller tillhygge till bostaden fann Högsta domstolen att brottet vid en samlad bedömning var av så allvarlig art att det borde rubriceras som grovt rån. Enligt domstolen kunde straffet stanna vid minimistraffet för det brottet. Målsägandens skyddslöshet på grund av blindheten beaktades alltså inte särskilt vid straffmätningen inom ramen för straff-
75Se Ds 2020:1 s. 60 och 61.
76Se
77Se prop. 2015/16:113 s. 84 och 88.
434
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
skalan för grovt rån. Beträffande den andra tilltalade bedömdes brottet som rån av normalgraden och i den delen förde domstolen inte något resonemang om målsägandens skyddslöshet.
I RH 1989:28 I var frågan om ett rån mot en
Också RH 1987:146 gällde frågan om ett rån skulle bedömas som grovt brott. Målsäganden var strax under 70 år och hade ett fysiskt funktionshinder efter en trafikolycka. Han hade rånats på sin plånbok i sitt hem. Den ena av de två gärningspersonerna hade i samband med rånet slagit målsäganden medvetslös med en stekpanna i huvudet. Hovrätten konstaterade att målsäganden var förtidsåldrad och handi- kappad och vid tiden för brottet levde ensam på en ensligt belägen gård. Han hade haft svårt att värja sig mot angrepp, vilket de tilltalade måste ha insett och utnyttjat. Vidare noterade hovrätten att rånet hade ägt rum nattetid samt att genomförandet präglats av viss förslagenhet genom att tejp använts på den ruta som slagits in och genom att måls- ägandens telefon gjorts obrukbar innan våld börjat användas mot honom. Sammantaget fann hovrätten att rånet skulle bedömas som grovt. Straffvärdet bedömdes även i detta fall motsvara minimistraffet för grovt rån.
Icke refererade avgöranden
De icke refererade hovrätts- och tingsrättsavgöranden som behand- las nedan har identifierats genom sökningar i JUNO, Norstedts Juridik. Det rör sig om avgöranden där 29 kap. 2 § 3 brottsbalken har nämnts i domen eller stämningsansökan och målsäganden varit en äldre person eller haft en funktionsnedsättning samt avgöranden
435
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
där uttrycken ”målsägandens höga ålder” respektive ”målsägandens funktionsnedsättning” har nämnts i domen eller stämningsansökan.
Brott mot liv och hälsa eller frihet och frid
Göta hovrätts dom den 11 november 2022 i mål B
Svea hovrätts dom den 2 maj 2018 i mål B
Genom Göta hovrätts dom den 4 september 2020 i mål B
B
Genom Linköpings tingsrätts dom den 1 augusti 2019 i mål B
78Jfr skälen för livstids fängelse i 3 kap. 1 § brottsbalken.
436
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
syndrom. Åklagaren hade gjort gällande att målsägandens psykiska funktionsnedsättningar utgjorde en försvårande omständighet att beakta vid straffmätningen. Tingsrätten bedömde dock att det inte var fråga om en sådan situation att 29 kap. 2 § 3 brottsbalken var tillämplig.
Genom Göta hovrätts dom den 2 oktober 2017 i mål B
Sexualbrott
Hovrätten för Nedre Norrlands dom den 23 januari 2019 i mål
B
437
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
utnyttjat hennes skyddslösa ställning och svårighet att värja sig. Domen den 18 december 2013 i mål B
Genom Hovrätten för övre Norrlands dom den 9 oktober 2017 i mål B
Ett annat sexualbrottsfall som kan nämnas är Svea hovrätts dom den 26 juni 2013 i mål B
Det finns också exempel på fall gällande sexualbrott mot barn där funktionsnedsättningar hos barnet har beaktats som en försvårande omständighet vid bedömning av straffvärdet. Ett sådant avgörande är Svea hovrätts dom den 26 augusti 2019 i mål B
Tillgreppsbrott eller bedrägeri och annan oredlighet
Genom Svea hovrätts dom den 28 mars 2023 i mål B
438
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
grund av misstänkt bedräglig aktivitet ringa ”spärrservice”. Vid efter- följande telefonkontakt med respektive målsägande hade en okänd person sagt sig arbeta på banken, alternativt ”spärrservice”, och erbju- dit sin hjälp med att stoppa de påstådda bedrägerierna eller vidta åtgärder för att återbetala de påstått försvunna pengarna. Genom detta hade målsägandena i huvudsak vilseletts att med hjälp av sitt
Genom Hovrätten över Skåne och Blekinges dom den 22 februari 2023 i mål B
439
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
tens bedömning att den olovliga befattningen med betalningsverktyg (tillgreppet av bankkortet) var att bedöma som brott av normalgraden. Gärningen hade varken avsett betydande värde eller kunnat medföra synnerligen kännbar skada, målsäganden hade endast 400 kronor på kontot. Även om det var försvårande att den tilltalade berett sig till- träde till målsägandens hem på det angivna sättet ansågs det inte heller ha varit fråga om en gärning av särskilt farlig art. Vidare ansågs det inte visat att brottet hade begåtts inom ramen för en kriminell organisation. Hovrätten konstaterade att den olovliga befattningen med betalnings- verktyg hade ett så nära samband med bedrägeriet att det skulle anses utgöra ett led i det brottet. Mot den bakgrunden fann hovrätten att den olovliga befattningen med betalningsverktyg skulle konsumeras av bedrägeribrottet. I hovrättens dom berördes inte frågan om målsägan- dens skyddslösa ställning och svårigheter att värja sig skulle beaktas vid bedömningen av straffvärdet. Vi har inte hittat något annat avgörande som avser olovlig befattning med betalningsverktyg.
Genom Södertörns tingsrätts dom den 21 oktober 2021 i mål B
Hovrätten över Skåne och Blekinges dom den 14 september 2020 i mål B
440
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
att lämna ut sitt eller sina bankkort och i vissa fall även värdesaker genom att den tilltalade, eller någon som agerat i samförstånd med honom, ringt till dem och utgett sig för att vara polis eller bank- tjänsteman. Därefter hade uttag gjorts med bankkorten. I rubricer- ingsfrågan noterade tingsrätten att personerna som blivit utsatta för brotten var i åldrarna
Också i Stockholms tingsrätts dom den 27 juni 2019 i mål B
Hovrätten för Västra Sveriges dom den 11 maj 2020 i mål B
441
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
kunna utgöra skäl för att bedöma brotten som grova. Enligt tingsrätten gjorde dessa förhållanden sig dock främst gällande vid bedömningen av tillgreppsbrotten som föregått bedrägeribrotten. Mot den bakgrun- den var tingsrätten av uppfattningen att bedrägerierna skulle bedömas som brott av normalgraden. Vid bedömningen av det samlade straff- värdet beaktade tingsrätten att brotten hade begåtts av flera personer som utnyttjat målsägandenas höga ålder eller hälsotillstånd och där- med deras svårigheter att värja sig. Det beaktades också att brottslig- heten hade begåtts i organiserad form där gärningspersonerna uppen- barligen i syfte att undgå upptäckt förflyttat sig mellan ett stort antal orter i landet. Straffvärdet för vart och ett av de grova tillgreppsbrotten översteg därför enligt tingsrätten klart brottens straffminimum om sex månaders fängelse. Hovrätten gjorde inte någon annan bedömning än tingsrätten i de nu nämnda avseendena. Samma bedömning hade dess- förinnan gjorts av den nämnda hovrätten i dom den 31 januari 2020 i mål B
I samma hovrätts dom den 7 augusti 2018 i mål B
Ett annat liknande fall med stölder av äldre personers plånböcker i matbutiker samt efterföljande kortbedrägerier är Hovrättens över Skåne och Blekinges dom den 1 juni 2017 i mål B
442
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
bedrägerierna skulle bedömas som grova och den frågan berördes inte av vare sig tingsrätten eller hovrätten.
Jönköpings tingsrätts dom den 30 december 2019 i mål B
Svea hovrätts dom den 3 maj 2019 i mål B
Hovrätten för Västra Sveriges dom den 15 november 2019 i mål B
443
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
ett värde om minst drygt 9 000 kronor. Tingsrätten konstaterade att brottet hade begåtts på ett förslaget och hänsynslöst sätt samt att det riktats mot en
Göta hovrätts dom den 14 maj 2019 i mål B
I Göteborgs tingsrätts dom den 7 november 2018 i mål B
444
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
Genom Borås tingsrätts dom den 7 december 2016 i mål B
Hovrätten för Västra Sveriges dom den 27 december 2016 i mål B
Göteborgs tingsrätts dom den 22 april 2015 i mål B
445
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
kvinnor kommit till lägenheten och släppts in av lägenhetsinnehavaren. Sedan en av kvinnorna uppehållit målsäganden hade de andra genom- sökt lägenheten och i de flesta fall tillgripit kontanter och bankkort och i något fall värdeföremål. Brotten bedömdes som grova med hän- visning till att de varit av särskilt hänsynslös art då gärningspersonerna lurat sig in i bostäderna, utnyttjat målsägandenas höga ålder och utsatta ställning samt då gärningarna utgjort ett led i brottslighet som präglats av planering och förslagenhet och utövats systematiskt. Också i sam- band med straffmätningen anförde tingsrätten att det var försvårande att gärningarna hade begåtts mot äldre personer som haft svårt att freda sig samt att de begåtts systematiskt av flera gärningspersoner och på ett utstuderat sätt. Mot den bakgrunden ansåg tingsrätten att straff- värdet av varje stöldbrott inte kunde stanna vid minimistraffet för grov stöld.
Liknande fall där målsägandens skyddslöshet på grund av hög ålder beaktades både som ett skäl att bedöma stöldbrott som grova och som en försvårande omständighet vid straffmätningen är Västmanlands tingsrätts dom den 29 december 2020 i mål B
I Hovrätten för Västra Sveriges dom den 11 juli 2018 i mål B
Göta hovrätts dom den 26 november 2020 i mål B
446
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
värja sig. Den tilltalade hade vid gärningstillfället också varit fullt med- veten om sistnämnda förhållande. Tingsrätten ansåg att gärningen sam- mantaget präglats av sådan hänsynslöshet att den inte kunde bedömas ha varit av mindre allvarlig art. Straffvärdet ansågs motsvara minimi- straffet för rån. Hovrätten gjorde inte någon annan bedömning.
I Hovrätten för Västra Sveriges dom den 12 september 2018 i mål B
Genom Hovrätten över Skåne och Blekinges dom den 22 januari 2016 i mål B
Hovrätten över Skåne och Blekinges dom den 17 juli 2015 i mål
B
447
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
denas trygghet till person (29 kap. l § andra stycket brottsbalken). Hovrätten – som inte nämnde bestämmelsen i 29 kap. 2 § 3 – fann att det samlade straffvärdet, vilket också omfattade ett olaga hot, motsva- rade fängelse i fyra år och sex månader. Ett annat rånfall där en lik- nande bedömning gjordes är Eskilstuna tingsrätts dom den 17 januari 2023 i mål B
Vi har inte kunnat identifiera några domar avseende grovt fordrings- bedrägeri som avsett äldre målsägande eller personer som på annat sätt är särskilt utsatta.
Synpunkter från
Som framgått av avsnitt 5.2.2 samverkar polisens
448
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
grova brott.79 Fröjelin har också påpekat att det synsättet kan få märk- liga konsekvenser i fall där flera gärningspersoner ingår i samma brotts- upplägg om de inte döms för att ha begått samtliga brott tillsammans och i samförstånd, utan endast för sin egen delaktighet. Då skulle det kunna bli så att en gärningsperson döms för grov stöld och en annan för bedrägeri av normalgraden, vilket i sig skulle vara otillfredsställande. Det skulle också kunna bli så att den ena gärningspersonen döms för grov stöld och bedrägeri av normalgraden, medan den andra – som inte döms för något tillgreppsbrott – döms för grovt bedrägeri trots att de två personerna har begått exakt samma bedrägeribrott. I den sist- nämnda situationen beror det märkliga resultatet på att domstolen i det första fallet utgår från att de försvårande omständigheterna redan har ”förbrukats” genom att de använts för att kvalificera tillgreppsbrottet som grovt.
Enligt Fröjelin bör bedrägerier mot äldre kunna bedömas som grova med hänvisning till kvalifikationsgrunden att gärningen varit av särskilt farlig art, vilket också sker ibland. Han anser att sådana brott kan ses som ett angrepp på hela det svenska systemet som bygger på att äldre i så stor utsträckning som möjligt ska klara av att bo kvar i hemmet och själva sköta inköp genom att gå till affären. Enligt Fröjelin tycks domstolarna oftast inte ha någon annan uppfattning.
Att lagstiftaren förtydligar att utnyttjande av målsägandens höga ålder eller särskilda utsatthet är ett skäl som särskilt ska beaktas vid bedömningen av om ett bedrägeri är grovt skulle, enligt Fröjelin, kunna vara ett steg i rätt riktning mot ett förstärkt straffrättsligt skydd för den gruppen. För att på allvar åstadkomma ett sådant starkare skydd menar han dock att det skulle krävas en höjning av vissa minimistraff eller att något särskilt brott, exempelvis åldringsbedrägeri, med en strängare straffskala införs.
Synpunkter från NBC
Vi har haft kontakt med Stefan Lundberg som är handläggare för brottsförebyggande arbete vid Polismyndighetens nationella bedrä- gericentrum (NBC) och som har bakgrund som åklagare. Han har
79Se Hovrätten för Västra Sveriges domar den 11 maj 2020 i mål B
449
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
uppgett att bedrägerier mot äldre, enligt uppgift som han fått från åkla- gare, normalt bedöms som grova med hänvisning bl.a. till offrets höga ålder och det förhållande att brottsligheten är systematisk med samma modus. Sådana omständigheter beaktas alltså i allmänhet vid gradindel- ningen även om de inte uttryckligen nämns som kvalifikationsgrunder i bedrägeribestämmelsen. Enligt Lundberg skulle det straffrättsliga skyddet ändå kunna bli tydligare genom att sådana uttryckliga kvali- fikationsgrunder införs. Vad som i första hand upplevs som proble- matiskt är dock att de utdömda straffen är väldigt låga i de fall där bedrägerier bedöms som brott av normalgraden. Ett sätt att förstärka det straffrättsliga skyddet på bedrägeriområdet generellt skulle, enligt honom, kunna vara att höja minimistraffet för grovt bedrägeri. Där- emot ser Lundberg inte något behov av införande av något särskilt brott, exempelvis äldrefridsbrott, eftersom det inte bör vara offrets ålder i sig som är avgörande, utan offrets skyddslöshet. Lundberg har också påpekat att en reglering som tar sikte exempelvis på offrets höga ålder riskerar att leda till gränsdragningsproblem.
5.4Nordisk utblick
5.4.1Danmark
Enligt 81 § i den danska straffeloven80 ska det vid bestämmande av påföljd i allmänhet beaktas som en försvårande omständighet att gär- ningspersonen har utnyttjat målsägandens försvarslösa ställning (punk- ten 11). Den punkten avser särskilt brott som begås mot utsatta grup- per av personer, såsom barn, funktionshindrade och äldre. Väskstöld och liknande stölder mot äldre personer har nämnts som exempel i förarbetena. Det har också noterats att bestämmelsen skulle kunna tillämpas om en gärningsperson har utnyttjat en funktionshindrad persons försvarslösa tillstånd för att begå en stöld eller utnyttja honom eller henne ekonomiskt samt i fall där en funktionshindrad person ut- sätts för våld.81
Det kan också nämnas att straffelovens bestämmelse om straff- skärpning på grund av hatbrottsmotiv innefattar brott som grundar sig på någon annans handikapp (81 § punkten 6).
80Nr 741 af 13/06/2023.
81Se den danska regeringens proposition 2020/1 LSF 154.
450
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
5.4.2Finland
Enligt 6 kap. 3 § första stycket i den finska strafflagen82 är utgångs- punkten vid bestämmande av straff att domstolen ska beakta samtliga grunder som enligt lag inverkar på storleken och arten av straffet samt enhetligheten i straffpraxis. Vidare anges i 4 § som allmän princip att straffet ska mätas ut så att det står i ett rättvist förhållande till hur skad- ligt och farligt brottet är, motiven till gärningen samt gärningsperso- nens av brottet framgående skuld i övrigt.
I 5 § första stycket anges straffskärpningsgrunder som tar sikte på att den brottsliga verksamheten är planmässig (punkten 1), att brottet begås som ett led i en organiserad kriminell sammanslutnings verksamhet (punkten 2), att brottet begås mot ersättning (punk- ten 3), att brottet begås utifrån ett hatbrottsmotiv (punkten 4) samt att gärningspersonen tidigare begått brott (punkten 5).
Funktionsnedsättning finns med i uppräkningen när det gäller hatbrottsmotiv. I övrigt nämns inte det förhållande att offret haft en skyddslös ställning eller liknande som en särskild straffskärpnings- grund.
Hänsynslöst utnyttjande av någon annans särskilda svaghet eller annars skyddslösa läge är dock en kvalifikationsgrund för grovt brott när det gäller utpressning (31 kap. 4 §) och ocker (36 kap. 7 §). När det gäller bedrägeri är det en kvalifikationsgrund för grovt brott att gär- ningen skett med utnyttjande av någon annans särskilda svaghet eller annars skyddslösa läge (36 kap. 2 §). I det sistnämnda fallet uppställs alltså inte något särskilt krav på hänsynslöshet.
5.4.3Island
I 70 § i den isländska strafflagen83 finns en uppräkning av vissa försvå- rande omständigheter som särskilt ska beaktas vid bestämmande av straff. En av dessa omständigheter är offrets ålder (punkten 4).
Också enligt isländsk rätt finns funktionshinder med i uppräk- ningen över hatbrottsmotiv (punkten 10).
82Nr 19.12.1889/39.
83Nr 19/1940.
451
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
5.4.4Norge
I 77 § i den norska straffeloven84 anges de försvårande omständigheter som domstolen ska ta särskild hänsyn till vid straffmätningen. En av dessa är att brottet har berört personer som är försvarslösa (punkten h). Här avses offer med hög eller låg ålder eller med psykisk eller fysisk sjukdom eller handikapp. När det gäller handikapp behöver det inte vara fråga om något varaktigt tillstånd. Ett exempel som har nämnts i förarbetena är att någon tar en väska eller mobiltelefon från en person som är ur stånd att ta upp kampen på grund av att han eller hon använ- der kryckor som följd av ett benbrott.85
Att brottet riktas mot en försvarslös person är dessutom en kvali- fikationsgrund för grovt brott när det gäller olaga tvång (252 §), olaga hot (263 §), misshandel (274 §), misshandel i nära relation (283 §), rån (328 §) och utpressning (331 §).
En av de grunder som anges i den norska bestämmelsen om straffskärpning vid hatbrottsmotiv är funktionsförmåga (punkten i).
5.5Överväganden och förslag
Förslag: Bestämmelsen i 9 kap. 3 § brottsbalken som gäller grovt bedrägeri ändras på så sätt att det i andra stycket anges att vid bedömningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas också att gärningen har ingått i en brottslighet som utövats i orga- niserad form eller systematiskt, eller att gärningsmannen på ett hän- synslöst sätt har utnyttjat offrets skyddslösa eller utsatta ställning. Det andra stycket ändras också redaktionellt och de olika kvali- fikationsgrunderna anges i en numrerad lista.
Bestämmelsen i 9 kap. 3 c § brottsbalken som gäller olovlig be- fattning med betalningsverktyg ändras på så sätt att det i tredje stycket anges att vid bedömningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas också att gärningsmannen på ett hänsynslöst sätt har utnyttjat offrets skyddslösa eller utsatta ställning. Därutöver görs också i detta stycke vissa redaktionella ändringar.
84
85Se den norska regeringens proposition Ot.prp. nr 8
452
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
5.5.129 kap. 2 § 3 brottsbalken ger äldre och andra särskilt utsatta ett förstärkt straffrättsligt skydd
I direktiven för vår utredning anges att det finns anledning att över- väga om äldre behöver ges ett starkare straffrättsligt skydd, t.ex. genom ändring i den befintliga straffskärpningsgrunden om utnytt- jande av någons skyddslösa ställning eller svårigheter att värja sig (29 kap. 2 § 3 brottsbalken), införande av en särskild straffskärpnings- grund eller ändring av eller tillägg till enskilda straffbestämmelser. Enligt direktiven finns det också skäl att överväga om andra särskilt utsatta personer bör ges motsvarande skydd.
Som framgått ovan nämns i förarbetena till straffskärpningsregeln i 29 kap. 2 § 3 brott mot äldre eller funktionsnedsatta som exempel på gärningar som den punkten tar sikte på.86 Hög ålder eller funktions- nedsättning hos ett brottsoffer kan innebära att offret har svårare att försvara sig mot såväl fysiska angrepp som andra angrepp. Det är denna skyddslöshet eller utsatthet och inte åldern eller funktionsned- sättningen i sig som straffskärpningsgrunden tar sikte på. Det för- svårande momentet ligger alltså i att gärningspersonen utnyttjar off- rets skyddslösa ställning eller svårigheter att värja sig, vilket också framgår av lagtexten. Vi ser inte något skäl att utvidga bestämmelsen så att den även träffar andra fall där brott har begåtts mot äldre eller andra särskilt utsatta, men där gärningspersonen alltså inte har utnytt- jat skyddslöshet eller utsatthet hos offret. I stället är vår uppfattning att den nämnda straffskärpningsregeln ger dessa grupper ett förstärkt straffrättsligt skydd i de fall det är motiverat.
Det sagda utesluter inte att det kan finnas behov av att ändra eller göra tillägg till enskilda straffbestämmelser. Den frågan behandlas under nästföljande rubrik.
Av redovisningen i avsnitt 5.3.3 framgår att 29 kap. 2 § 3 som regel tillämpas av domstolarna i de fall där sådana omständigheter som avses i bestämmelsen har åberopats av åklagaren, i vart fall om de omständigheterna inte redan har beaktats vid gradindelningen av brottet. Det gäller inte bara vid våld- och sexualbrott utan också vid förmögenhetsbrott.
Det är upp till domstolen att i det enskilda fallet bestämma det konkreta straffvärdet av en gärning inom ramen för den tillämpliga straffskalan. Vilken straffskala som ska tillämpas beror vid gradinde-
86Se prop. 1987/88:120 s. 83.
453
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
lade brott på vilken svårhetsgrad domstolen bedömer att gärningen ska placeras i. Även om utgångspunkten, som framgått av av- snitt 5.3.1, är att domstolen inte ska ”dubbelbeakta” försvårande om- ständigheter bör det framhållas att de försvårande omständigheterna vid ett brott kan vara sådana att de kan och bör beaktas både vid placering i svårhetsgrad och vid straffmätningen. Detta eftersom det kan finnas ett kvarvarande straffvärde som inte har kunnat beaktas vid gradindelningen.87 Ett sådant överskott finns i allmänhet när det gäller exempelvis fickstölder och liknande stölder mot äldre personer, efter- som sådana gärningar ofta bör bedömas som grova redan av det skälet att de avsett en sak som offret bar på sig eller hade i sin omedelbara närhet. Det kan då finnas anledning att med stöd av 29 kap. 2 § 3 skärpa straffet inom ramen för straffskalan för det grova brottet. Om en sådan gärning dessutom har utgjort ett led i en brottslighet som utövats i organiserad form eller systematiskt kan det finnas anledning att skärpa straffet ytterligare (29 kap. 2 § 6). Domstolen ska göra en helhetsbedömning av samtliga omständigheter. När det gäller stölder av det nyss beskrivna slaget är det, som framgår av 5.3.3, vanligt att domstolen beaktar att det finns ett överskott och alltså kommer fram till ett straffvärde som är högre än minimistraffet för grov stöld. Det gäller också vid stölder där gärningspersonen har lurat sig in i en äldre persons hem.
Sammanfattningsvis är det alltså tydligt att 29 kap. 2 § 3 är avsedd att ge äldre och andra särskilt utsatta ett förstärkt straffrättsligt skydd och att detta i praktiken också får genomslag i domstolarnas avgör- anden. Mot den bakgrunden ser vi inte något behov av att ändra i den bestämmelsen och inte heller att införa någon ny straffskärp- ningsgrund som gäller brott mot äldre eller andra särskilt utsatta.
I domstolens uppgift att placera gärningar i svårhetsgrad och be- stämma det konkreta straffvärdet ligger att domstolen ska bedöma hur stor inverkan försvårande omständigheter ska ha på straffvärdet, dvs. hur mycket högre straffvärdet ska bli jämfört med om sådana omstän- digheter inte hade förelegat. Som framgått ovan har en annan utred- ning nyligen fått i uppdrag att generellt se över de försvårande om- ständigheter som anges i brottsbalken med utgångspunkten att dessa ska få större genomslag än i dag (dir. 2023:115). Vi ser inte någon an-
87Se Jack Ågren, Brottsbalk (1962:700), JUNO, kommentaren till 29 kap. 2 §, Lexino
454
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
ledning att här ge några särskilda anvisningar för hur domstolarna bör tillämpa straffskärpningsregeln i 29 kap. 2 § 3 i det nämnda avseendet.
5.5.2Skyddet bör förstärkas ytterligare när det gäller bedrägeri och olovlig befattning med betalningsverktyg
Kvalifikationsgrunder som avser hänsynslöst utnyttjande av skyddslös eller utsatt ställning bör läggas till i 9 kap. 3 § andra stycket och 3 c § tredje stycket brottsbalken
I avsnitt 5.3.2 har vi beskrivit lagändringar under perioden
Av avsnitt 5.3.2 framgår vidare att hänsynslöshet från gärnings- personens sida ofta är ett kvalificerande rekvisit vid gradindelade brott. Det gäller bl.a. brottsbalkens bestämmelser om grov misshandel (3 kap. 6 §), grovt olaga hot (4 kap. 4 § andra stycket), grovt olaga tvång (4 kap. 5 § andra stycket), grovt hemfridsbrott och grovt olaga intrång (4 kap. 6 § tredje stycket), grov våldtäkt (6 kap. 1 § tredje stycket), grov stöld (8 kap. 4 § andra stycket), grovt tillgrepp av fortskaffnings- medel (8 kap. 7 § andra stycket) och grovt egenmäktigt förfarande (8 kap. 8 § andra stycket). I dessa straffbestämmelser anges det för- hållandet att gärningen varit av särskilt hänsynslös art – alternativt att gärningspersonen visat särskild hänsynslöshet – som exempel på vad som särskilt ska beaktas vid bedömningen av om brottet är grovt. Av förarbetena framgår att det som generellt avses när det gäller sådan hänsynslöshet är att gärningen begås mot någon som på grund av exempelvis ålder, sjukdom eller funktionsnedsättning har en skydds- lös eller utsatt ställning.88
I bestämmelsen om grovt rån (8 kap. 6 §) är det uttryckligen en kvalifikationsgrund att gärningspersonen på ett hänsynslöst sätt har ut- nyttjat den rånades skyddslösa eller utsatta ställning.
88Se prop. 1987/88:14 s.
455
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
När det gäller ett flertal brottstyper är alltså avsikten att äldre och andra särskilt utsatta ska ha ett förstärkt straffrättsligt skydd som på- verkar inte endast bedömningen av brottens straffvärde inom ramen för en given straffskala, utan också gradindelningen och därmed vilken straffskala som blir tillämplig. Av avsnitt 5.3.3 framgår att det också i domstolarnas praxis inte sällan förekommer att brott bedöms som grova med hänvisning till att de riktat sig mot personer som på grund av hög ålder eller funktionsnedsättning varit skyddslösa. När det gäller stölder finns det ett mycket stort antal exempel på sådana fall där brotten har rubricerats som grov stöld. I många av dessa fall beaktades dessutom offrets skyddslöshet som en försvårande omständighet vid bedömningen av straffvärdet för det grova brottet.
Bland de kvalifikationsgrunder som anges i bestämmelserna om grovt bedrägeri (9 kap. 3 §) finns det inte någon grund som tar sikte på offrets skyddslösa eller utsatta ställning. Såvitt vi kan se finns det inte något särskilt som talar för att den omständigheten borde vara mindre relevant för gradindelningen av sådana brott jämfört med exempelvis stöld, rån eller egenmäktigt förvarande. Som Funktionsrätt Sverige har påpekat kan äldre och andra personer med funktionsned- sättningar ofta kan ha svårt att navigera i det digitala landskapet, vilket gör dem särskilt skyddslösa när det gäller bedrägeribrott. Särskilt mot bakgrund av att just bedrägerier mot äldre har ökat kraftigt den senaste tiden kan det finnas ett behov av att stärka det straffrättsliga skyddet för skyddslösa brottsoffer på bedrägeriområdet.
Att ingen av de exemplifierande kvalifikationsgrunderna i bedrä- geribestämmelsen tar sikte på skyddslöshet eller utsatthet hos brotts- offret utesluter i och för sig inte att den omständigheten ändå beaktas vid gradindelningen. Vi har sett exempel på tingsrätts- och hovrätts- avgöranden där målsägandens höga ålder har nämnts bland de förhål- landen som domstolen beaktat som skäl för att bedöma bedrägeribrott som grova.89 Vi har dock inte hittat någon dom där den omständighe- ten ensam har lett till att ett sådant brott bedömts som grovt. Som framgått ovan anses också legalitetsskäl tala för att domstolen bör vara försiktig med att döma för grovt brott med hänvisning enbart till en enskild omständighet som saknar stöd i den aktuella bestämmelsens uppräkning.90 Det kan visserligen hävdas att ett bedrägeri mot en äldre
89Se Svea hovrätts dom den 28 mars 2023 i mål B
21oktober 2021 i mål B
90Se ”Bagagestölderna” NJA 2016 s. 1143 p. 17.
456
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
person är en gärning av särskilt farlig art. Det framgår dock inte av förarbetena att den kvalifikationsgrunden i 9 kap. 3 § andra stycket är avsedd att tillämpas med anledning av offrets skyddslöshet eller ut- satthet.
Som framgått av avsnitt 5.4.2 är det enligt den finska bedrägeri- bestämmelsen en kvalifikationsgrund för grovt brott att gärningen skett med utnyttjande av någon annans särskilda svaghet eller annars skyddslösa läge.
Om det tydliggjordes att utnyttjande av offrets skyddslöshet eller utsatthet särskilt ska beaktas vid bedömningen av om ett bedrägeri- brott är grovt skulle det straffrättsliga skyddet för äldre och andra sär- skilt utsatta förstärkas. Straffnivåerna skulle höjas genom att fler bedrägerier av det slaget rubriceras som grova. Införande av en sådan kvalifikationsgrund skulle också i vissa fall innebära att andra försvå- rande omständigheter, som i sig är tillräckliga för att kvalificera ett bedrägeribrott som grovt, får ökat genomslag vid bedömningen av straffvärdet för det grova brottet.
Med hänsyn till behovet av nyanserade och differentierade straff- värdebedömningar skulle ett tydliggörande av det nämnda slaget vara att föredra framför en höjning av minimistraffen för exempelvis bedrä- geri och grovt bedrägeri. Det sagda utesluter inte att det dessutom kan finnas anledning att generellt skärpa straffen för bedrägeribrott, exem- pelvis genom höjt minimistraff för grovt bedrägeri. Den ovan beskrivna utvecklingen av bedrägerier – när det gäller såväl förekomst och brotts- upplägg som koppling till annan grov organiserad brottslighet – talar för att en sådan skärpning kan vara motiverad. Som tidigare noterats har det nyligen tillsatts en utredning som bl.a. ska göra en bred översyn av straffskalorna (dir. 2023:115). Att brottslighet med koppling till kriminella nätverk har blivit allt grövre och att den organiserade brotts- ligheten i dag utgör ett mycket allvarligt samhällsproblem är något som enligt direktiven till den utredningen måste komma till uttryck i straff- skalorna. Bedrägeri nämns i direktiven som exempel på sådan brotts- lighet.
Ett tydliggörande genom införande av en ny kvalifikationsgrund för grovt bedrägeri skulle också vara att föredra framför införande av någon särskild brottsbeteckning, såsom åldringsbedrägeri eller äldre- fridsbrott, eftersom det inte är offrets ålder i sig utan skyddslösheten /utsattheten som bör vara avgörande. Att bedömningen bör vara indi- viduell och inte endast utgå från åldern som sådan är något som särskilt
457
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
har påpekats av den företrädare för organisationen SPF Seniorerna som vi haft kontakt med.
Vår uppfattning är att bestämmelsen i 9 kap. 3 § andra stycket brottsbalken bör ändras så att det framgår att en omständighet som sär- skilt ska beaktas vid bedömningen av om ett bedrägeribrott är grovt är att gärningspersonen har utnyttjat offrets skyddslöshet eller utsatthet.
I likhet med vad som gäller enligt bestämmelsen om grov stöld (8 kap. 4 § brottsbalken) och ett flertal andra straffbestämmelser skulle detta kunna uttryckas så att gärningen varit av särskilt hänsynslös art. Ett alternativ är att det, i likhet med vad som är fallet enligt bestäm- melsen om grovt rån (8 kap. 6 § brottsbalken), uttrycks så att gärnings- personen på ett hänsynslöst sätt har utnyttjat offrets skyddslösa eller utsatta ställning. Vi föreslår att det sistnämnda uttryckssättet används efter- som det tydligare beskriver vad som avses. Kravet på hänsynslöst utnytt- jande kan sägas innebära att det ska finnas ett orsakssamband mellan utförandet av gärningen och offrets skyddslöshet eller utsatthet, vilket gör gärningen särskilt klandervärd.
Kvalifikationsgrunder i likartade straffbestämmelser bör så långt som möjligt utformas i nära överensstämmelse med varandra.91 Det talar för att den nyss behandlade kvalifikationsgrunden bör läggas till även när det gäller grov olovlig befattning med betalningsverktyg (9 kap. 3 c § tredje stycket). Som framgått ovan är de brott som avses i 9 kap. 3 c § sådana som äldre personer ofta är särskilt utsatta för. Att det i princip inte finns några domar gällande olovlig befattning med betalningsverktyg kan förklaras av att bestämmelsen uttryck- ligen är subsidiär till flera andra straffbestämmelser och dessutom är förhållandevis ny. Vår uppfattning är därför att det är befogat med ett tillägg även i 9 kap. 3 c § tredje stycket.
I 9 kap. 3 § andra stycket brottsbalken bör det också läggas till en kvalifikationsgrund avseende organiserad eller systematisk brottslighet
Av avsnitt 5.2 och 5.3.3 framgår att bedrägerier ofta begås systematiskt av organiserade ligor som särskilt riktar in sig på att begå brott mot äldre personer. Det gäller inte minst
91Jfr Lagrådets yttrande i prop. 2020/21:73 s. 55.
458
SOU 2023:80 |
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
verk. Systematiken och att det rör sig om organiserad brottslighet kan i sådana fall beaktas som ett skäl att skärpa straffet enligt 29 kap. 2 § 6 brottsbalken. Den punkten gäller brott som utgjort led i en brotts- lighet som utövats i organiserad form eller systematiskt eller brott som föregåtts av särskild planering. Vad som avses med dessa uttryck i den nämnda straffskärpningsregeln har beskrivits i avsnitt 5.3.1.
Vidare framgår av avsnitt 5.3.2 att det förhållandet att gärningen har ingått som ett led i en brottslighet som utövats systematiskt är en kvalifikationsgrund för grov stöld (8 kap. 4 § andra stycket brotts- balken), samtidigt som det i praxis finns en tydlig återhållsamhet med att bedöma stöldbrott som grova endast på den grunden.
När det gäller grov olovlig befattning med betalningsverktyg (9 kap. 3 c § tredje stycket brottsbalken) är det en kvalifikationsgrund att gär- ningen har ingått i en brottslighet som utövats i organiserad form eller systematiskt. Regleringen i 9 kap. 3 c § infördes för att de straffrättsliga bestämmelserna i det så kallade
I författningskommentaren till 9 kap. 3 c § brottsbalken anges – med hänvisning till 29 kap. 2 § 6 samma balk – att brottslighet som har utövats i organiserad form tar sikte på brottslighet som har begåtts inom ramen för en struktur där flera personer samverkat under en inte helt obetydlig tidsperiod för att begå brott. För att brottsligheten ska anses ha utövats systematiskt ska det, enligt författningskommentaren, vara fråga om brott som upprepats på ett likartat sätt. Det anges dock
92Europaparlamentets och rådets direktiv (EU) 2019/713 av den 17 april 2019 om bekäm- pande av bedrägeri och förfalskning som rör andra betalningsmedel än kontanter och om er- sättande av rådets rambeslut 2001/413/RIF.
93Se Ds 2020:1 s. 155 samt prop. 2020/21:73 s. 27.
459
Ett förstärkt straffrättsligt skydd för äldre och andra särskilt utsatta? |
SOU 2023:80 |
att det därutöver krävs något ytterligare moment, exempelvis att brot- ten följt en brottsplan, föregåtts av noggranna förberedelser eller ut- förts på ett förslaget sätt eller att gärningspersonen använt sig av sär- skild utrustning. Samtidigt noteras att kraven i detta avseende inte bör sättas alltför högt.94
Bland de kvalifikationsgrunder som anges i bestämmelserna om grovt bedrägeri (9 kap. 3 § brottsbalken) finns det inte någon grund som tar sikte på att brottsligheten varit organiserad eller systematisk. Det förekommer ändå att brottslighetens systematik beaktas som ett skäl, bland flera, för att bedöma bedrägerier som grova. Att brottslig- heten är systematisk och/eller organiserad kan också sägas innebära att den är av särskilt farlig art.95 Eftersom detta inte anges i förarbetena till bestämmelsen kan det dock finnas anledning att i lagtexten förtydliga att en omständighet som särskilt ska beaktas vid bedömningen av om ett bedrägeribrott är grovt är att gärningen har ingått i en brottslighet som utövats i organiserad form eller systematiskt.
Vad som också talar för ett sådant förtydligande är att det skulle innebära att kvalifikationsgrunderna för grovt bedrägeri i högre grad skulle likna motsvarande grunder för grov olovlig befattning med betalningsverktyg.
Till detta kommer att en kvalifikationsgrund som avser att brotts- ligheten är organiserad eller systematisk kan ha särskilt stor bety- delse när det gäller just bedrägeribrott, eftersom det är vanligt att bedrägerier begås i form av organiserad seriebrottslighet.
Sammantaget anser vi att det i 9 kap. 3 § andra stycket också bör läggas till en kvalifikationsgrund som avser att gärningen har ingått i en brottslighet som utövats i organiserad form eller systematiskt.
För att öka överskådligheten föreslår vi också vissa redaktionella ändringar av bestämmelsen och att de olika kvalifikationsgrunderna anges i en numrerad lista enligt vad som framgår av författningsför- slaget.
94Se a. prop. s. 34.
95Jfr ”De upprepade skattebrotten” NJA 2018 s. 634 p. 13 samt Nils Jareborg m.fl., Brotten mot person och förmögenhetsbrotten, 2 uppl. 2015 s. 254.
460
6Konsekvenser av utredningens förslag
6.1Inledning
En utredning ska enligt kommittéförordningen (1998:1474) redo- visa vilka konsekvenser som förslagen i ett betänkande kan få i olika avseenden. I 14 § kommittéförordningen anges att om förslagen i ett betänkande påverkar kostnaderna eller intäkterna för staten, kom- muner, regioner, företag eller andra enskilda, ska en beräkning av dessa konsekvenser redovisas i betänkandet. Om förslagen innebär samhällsekonomiska konsekvenser i övrigt ska dessa redovisas. När det gäller kostnadsökningar och intäktsminskningar för det all- männa ska utredningen föreslå en finansiering.
Enligt 15 § kommittéförordningen ska vidare redovisas eventuella konsekvenser för den kommunala självstyrelsen. Detsamma gäller eventuella konsekvenser för brottsligheten och det brottsförebyg- gande arbetet, för sysselsättning och offentlig service i olika delar av landet samt för små företags arbetsförutsättningar, konkurrensför- måga eller villkor i övrigt i förhållande till större företag. Även even- tuella konsekvenser för jämställdheten mellan kvinnor och män eller för möjligheterna att nå de integrationspolitiska målen ska redovisas.
I 15 a § kommittéförordningen anges att om ett betänkande inne- håller förslag till nya eller ändrade regler ska förslagens kostnadsmäs- siga och andra konsekvenser anges i betänkandet. Konsekvenserna ska anges på ett sätt som motsvarar de krav på innehållet i konsekvens- utredningar som finns i 6 och 7 §§ förordningen (2007:1244) om kon- sekvensutredning vid regelgivning.
Enligt 16 § kommittéförordningen ska regeringen i utrednings- uppdraget närmare ange vilka konsekvensbeskrivningar som ska fin- nas i ett betänkande. I direktiven för vår utredning anges att vi – utöver de konsekvenser som ska analyseras och redovisas enligt
461
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
Av 6 § förordningen om konsekvensutredning vid regelgivning följer att en konsekvensutredning ska innehålla bl.a. en beskrivning av problemet och vad man vill uppnå, en beskrivning av vilka alter- nativa lösningar som finns för det man vill uppnå och vilka effekterna blir om någon reglering inte kommer till stånd samt uppgifter om vilka som berörs av regleringen. Problem, målsättningar och alternativa lös- ningar har vi berört löpande i de avsnitt som behandlar våra förslag. Dessa aspekter tas därför inte upp i detta kapitel.
I det följande behandlas frågorna om vilka som berörs av de före- slagna ändringarna samt vilka ekonomiska och andra konsekvenser för- slagen kan tänkas få.
6.2Vilka berörs av våra förslag?
Bedömning: De som främst berörs av våra förslag är personer som misstänks, åtalas och döms respektive utsätts för sådana brott som förslagen avser, myndigheterna inom rättsväsendet samt försvars- advokater och målsägandebiträden. Även Statens institutionsstyr- else (SiS) samt socialtjänsten vid kommunerna kan påverkas av för- slagen.
6.2.1Personer som misstänks, åtalas och döms för brott samt brottsoffer
Vårt förslag om en utvidgning av regleringen om våldtäkt mot barn (6 kap. 4 § brottsbalken) och sexuellt övergrepp mot barn (6 kap. 6 § brottsbalken) innebär dels att det straffbara området ökar (nykrimi- nalisering), dels att flera av de fall som enligt dagens lagstiftning bedöms som utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling enligt 6 kap. 9 § kommer kunna bestraffas som i första hand våldtäkt mot barn. Förslaget att ta bort subsidiaritetsklausulen i 9 § innebär att det i vissa fall kommer bli möjligt att döma för brott enligt den para- grafen även om också rekvisiten för något brott enligt
462
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
uppfyllda. Förslaget att utvidga straffansvaret enligt 6 kap. 11 och 12 §§ till att omfatta dels sexuella tjänster som utförs på distans, dels sexuella tjänster som utförs inom ramen för mera stadigvarande för- hållanden innebär en nykriminalisering. Fler ageranden kommer alltså bli straffbara jämfört med dagens lagstiftning och vissa gärningar kommer bedömas allvarligare. Detta berör både de personer som misstänks, åtalas och döms för de aktuella brotten och de som utsätts för sådana brott. Dessa personer kan antas bli fler. Särskilt när det gäl- ler misstanke om våldtäkt mot barn eller grov våldtäkt mot barn kan också fler personer komma att häktas i avvaktan på eventuell dom- stolsförhandling och dom. Bland de som frihetsberövas på det sättet kan det förekomma barn i åldern
Förslaget att införa nya kvalifikationsgrunder för grovt bedrägeri och grov olovlig befattning med betalningsverktyg (9 kap. 3 och 3 c §§ brottsbalken) innebär att det blir tydligare att vissa gärningar som har ingått i en brottslighet som utövats i organiserad form eller systema- tiskt, eller där gärningspersonen på ett hänsynslöst sätt har utnyttjat offrets skyddslösa eller utsatta ställning, ska bedömas som mer allvar- liga än andra gärningar. Ändringarna kan antas innebära att strängare straff döms ut för vissa former av bedrägeri respektive olovlig befatt- ning med betalningsverktyg, vilket i första hand berör de som döms för sådana brott. För dessa personer ökar samtidigt tydligheten och förutsebarheten. För de som utsätts för de aktuella brotten medför förslaget ett förstärkt straffrättsligt skydd, eftersom även brottsoffret ofta har ett intresse av den straffrättsliga reaktionen på brottet.
Vårt förslag om en ny straffskärpningsgrund i 29 kap. 2 § 7 brotts- balken för brott med hatmotiv med avseende på kön kan antas innebära att strängare straff kommer att dömas ut vid gärningar där gärnings-
463
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
personens motiv har varit att kränka en person, en folkgrupp eller en annan sådan grupp av personer på grund av kön. Vår bedömning är att det i första hand kommer bli aktuellt när det gäller brott som olaga hot, ofredande, förtal och förolämpning. Förändringen påverkar gärnings- personer och brottsoffer samt indirekt organisationer som företräder bl.a. kvinnors rättigheter.
Förslaget att begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck i
29 kap. 2 § 7 ska ersättas av könsidentitet eller könsuttryck är inte avsett att ändra tillämpningsområdet för den straffskärpningsgrunden. Att regleringen inte längre utgår från en uppfattning om normen och pekar ut dem som inte följer denna kan ändå få betydelse för de som utsätts för brott med sådana motiv som bestämmelsen avser samt även för transpersoner i allmänhet och organisationer som företräder transper- sonens rättigheter. Däremot kan förslaget i den här delen inte antas innebära några särskilda konsekvenser för de som misstänks, åtalas och döms för brott.
6.2.2Myndigheter
Om våra förslag genomförs kommer myndigheterna inom rättsväsen- det beröras bl.a. på så sätt att det kommer att krävas uppdateringar av rutiner, handböcker och
De förslag som innebär att det straffbara området utvidgas kommer att påverka Polismyndigheten, Åklagarmyndigheten, domstolarna och Kriminalvården också genom att de leder till fler brottsutredningar, åtal, domstolsförhandlingar och fällande domar. De förslag som inne- bär att vissa gärningar bör bedömas allvarligare än tidigare kan antas leda till att strängare påföljder döms ut. I båda nu nämnda avseenden kan förslagen också medföra att fler personer häktas i avvaktan på even- tuell domstolsförhandling och dom. En ökning av antalet påföljder som ska verkställas, att påföljderna blir strängare och att fler personer häktas får konsekvenser i första hand för Kriminalvården, inklusive frivården, som ansvarar för bl.a. verkställighet av fängelse, villkorlig
464
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
dom (om den förenas med samhällstjänst) och skyddstillsyn samt för häktesverksamheten. Även SiS som ansvarar för bl.a. verkställighet av sluten ungdomsvård kan komma att påverkas. Detsamma gäller social- tjänsten vid kommunerna som ansvarar för bl.a. verkställighet av ung- domsvård och ungdomstjänst. För påföljden ungdomsövervakning an- svarar Kriminalvården i samverkan med socialtjänsten i den enskilda kommunen.
Särskilt vårt förslag om en utvidgning av bestämmelsen om våldtäkt mot barn kan även påverka Brottsoffermyndigheten. Detta dels genom att fler personer ansöker om brottskadeersättning, dels genom att den sammanlagda nivån av utbetald ersättning stiger.
Brås arbete med insamling, analys och sammanställning av stati- stik kommer också påverkas om våra förslag genomförs. Det gäller inte minst förslagen om ändringar i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken som kommer få konsekvenser för arbetet med hatbrottsstatistiken.
6.2.3Offentliga försvarare och målsägandebiträden
De som anlitas som offentliga försvarare och målsägandebiträden kommer att påverkas av våra förslag eftersom de initialt kommer be- höva viss utbildning. Dessutom kan förslagen i vissa delar leda till att antalet anmälda brott ökar, vilket i så fall kan innebära att fler offentliga försvarare och målsägandebiträden behöver förordnas. De kan också i vissa fall påverkas av längre utrednings- och förhandlingstider. Därtill kan offentliga försvarare påverkas av att andelen häktade klienter ökar.
6.3Ekonomiska konsekvenser
6.3.1Upplägg och anmärkningar
Vi har valt att dela upp analysen av de ekonomiska konsekvenserna utifrån de skilda förslag som vi lämnar.
Våra förslag påverkar främst Kriminalvården genom att antalet domar som ska verkställas kan antas bli fler och att de fängelsestraff som döms ut för vissa brott kan antas bli längre än tidigare. Det är mycket svårt att bedöma hur stora kostnadsökningarna kan bli innan lagändringarna varit i kraft en tid. Det gäller i synnerhet i de delar som förslagen innebär nykriminaliseringar, eftersom det inte går att säga
465
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
hur många fler brott som kommer att anmälas till polisen eller på annat sätt komma till polisens kännedom. De sammanlagda strafftiderna be- ror dessutom på faktorer som hur myndigheterna prioriterar, hur många brott som klaras upp och går till åtal samt hur domstolarna till- lämpar den nya regleringen. Beräkningarna nedan bygger därför på grova uppskattningar.
Det bör påpekas att de ökningar av antalet lagföringar och höj- ningar av strafftider som vi nämner i detta kapitel endast är en grund för beräkningarna i konsekvensanalysen. De kan alltså inte ses som en rekommendation om hur den nya regleringen ska tillämpas i en- skilda fall. Givetvis kommer inte straffnivåerna storleksmässigt att påverkas på samma sätt för alla gärningar.
För att beräkna hur mycket strafftiderna kan komma att öka generellt har vi utgått från den kriminalstatistik som tillhandahålls av Brå avseende de tre senaste åren. När det gäller lagföringar utgår den statistiken från den så kallande huvudbrottsprincipen. Det inne- bär att redovisningen sker enligt det brott i en lagföring som har den strängaste straffskalan. I de fall en lagföring rör flera brott med samma straffskala väljs slumpmässigt ett av dessa brott som huvud- brott i redovisningen. Detta betyder att det kan finnas domar där brott som omfattas av våra förslag i realiteten utgör huvudbrott som inte redovisas som sådant i statistiken. Det nämnda förhållandet ut- gör en osäkerhetsfaktor vid beräkningarna.
Vi har beräknat kostnaden av våra förslag utifrån att villkorlig fri- givning sker efter att två tredjedelar av straffet har avtjänats. I vissa fall beslutas att den villkorliga frigivningen ska skjutas upp (26 kap. 6 a § brottsbalken). Det är inte möjligt för oss att uppskatta i hur många fall detta skulle kunna aktualiseras när det gäller våra förslag. Det bör dock noteras att det är en tillkommande osäkerhetsfaktor i våra beräk- ningar.
När kostnadseffekter av lagförslag beräknas på anstaltsverksamhet använder Kriminalvården som regel ett snitt av de senaste tre årens vårddygnskostnader för en intagen i anstalt. Enligt denna metod kan vårddygnskostnaden, oberoende av säkerhetsklass, fastställas till 3 330 kronor.1 I regleringsbrevet för 2023 fick Kriminalvården i upp- drag att dels beräkna kapacitetsbehoven kopplat till Tidöavtalets refor- mer, dels utreda vårddygnskostnaden och redogöra för åtgärder som skulle kunna vidtas för att sänka den. Uppdraget i den förstnämnda
1Jfr Kriminalvården, Årsredovisning 2022, s. 122.
466
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
delen har redovisats den 18 april 2023 i rapporten Kriminalvårdens kapacitetsbehov till följd av Tidöavtalet. Däri har Kriminalvården kon- staterat att den stora kapacitetsökning som behövs under den närmaste tioårsperioden kommer kräva nybyggnation och att platser i nybyggda enheter kommer vara dyrare. Eftersom byggprocessen är lång utgår Kriminalvården i rapporten från en vårddygnskostnad på 5 200 kronor, vilket motsvarar den prognosticerade vårddygnskostnaden för 2032.
Kriminalvårdens uppdrag att utreda vårddygnskostnaden och vilka åtgärder som skulle kunna vidtas för att sänka den ska redovisas i december 2023. Enligt vad som framgår av Flerbrottsutredningens betänkande (SOU 2023:1) kompliceras den översynen av faktorer som riskerar att ha en fördyrande verkan. Exempel på sådana faktorer är inflation, behov av olika former av arbetsgivarpolitiska förflyttningar, den framtida klientpopulationens fördelning över säkerhetsklasser samt ökade hyreskostnader till följd av den kraftiga platsexpansion och modernisering av infrastruktur som pågår inom myndigheten. Hur stor en eventuell kostnadsökning blir är, enligt vad Kriminal- vården påtalade, i viss mån avhängigt av i vilken takt platsexpansionen måste ske, eftersom det påverkar behovet av olika former av akuta åtgärder för att möta de praktiska utmaningar som myndigheten har att hantera, både vad avser kompetens- och lokalförsörjning. Med andra ord kan lagändringar som leder till fler och/eller längre fäng- elsestraff i sig påverka vårddygnskostnaden. Mot den bakgrunden för- ordade Kriminalvården att en osäkerhetsmarginal på 20 procent läggs till det belopp som motsvarar ett genomsnitt av de senaste tre årens vårddygnskostnad.2 Utifrån den ovan angivna snittkostnaden på till 3 330 kronor skulle det ge en vårddygnskostnad på närmare 4 000 kro- nor. Våra beräkningar är gjorda utifrån en sådan dygnskostnad.
Förutom kostnader till följd av längre strafftider kan våra förslag leda till ökade kostnader för Kriminalvårdens häktesverksamhet. En stor del av de som häktas döms sedan till fängelsestraff, varvid häktes- tiden avräknas vid verkställigheten av straffet. Mot den bakgrunden – och med hänsyn till att vårddygnskostnaden för en häktad inte över- stiger den genomsnittliga vårddygnskostnaden för en intagen i anstalt
–har vi inte gjort särskilda beräkningar gällande tillkommande kost- nader för häktesverksamheten.
Slutligen bör nämnas att Kriminalvården även har kostnader för tiden efter villkorlig frigivning. Den som villkorligt frigivits kan ställas
2Se SOU 2023:1 s. 406.
467
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
under övervakning om det anses påkallat (26 kap. 12 § brottsbalken). Det utdömda fängelsestraffets längd har inte avgörande betydelse för den bedömningen men generellt anses övervakning motiverad ur kon- trollsynpunkt för personer dömda till längre fängelsestraff. Om fäng- elsestraffens längd för vissa brott ökar kan detta alltså få den effekten att något fler personer ställs under övervakning jämfört med tidigare. Eftersom dessa effekter är mycket svåra att uppskatta har vi inte tagit med några ökade kostnader för övervakning i våra beräkningar. Det kan dock nämnas att varje extra klient inom frivården medför en till- kommande kostnad för Kriminalvården på närmare 10 000 kronor per månad.3
Vi bedömer att våra förslag tidigast kan träda i kraft den 1 juli 2025. Den kostnadsökning vi redovisar kommer dock inte uppstå omedelbart, utan kommer inträda successivt. När det gäller brott som redan i dag medför fängelsestraff bör de föreslagna ändringarna i allmänhet börja få effekt tidigast året efter ikraftträdandet.
6.3.2Förslaget om ändringar i 6 kap. 4, 6 och 9 §§ brottsbalken
Bedömning: Om regleringen om våldtäkt mot barn och sexuellt övergrepp mot barn utvidgas till att omfatta situationer där någon utnyttjar att ett barn under 18 år har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet kommer det medföra ökade kostnader för staten. De ökade kostnaderna kommer främst att belasta Krimi- nalvården. Kostnadsökningen för Kriminalvården kan beräknas till cirka 200 miljoner kronor per år. Förslaget kan också antas leda till att statens kostnader för rättsliga biträden ökar med cirka 16,5 mil- joner kronor per år samt att Sveriges Domstolars kostnader för handläggning av mål ökar med cirka 5,9 miljoner kronor per år.
Även kostnaderna för Åklagarmyndigheten, Polismyndigheten och Brottsoffermyndigheten förväntas öka. Dessa kostnadsök- ningar bedöms på kort sikt rymmas inom befintliga anslag men är på längre sikt beroende av vilka anslag myndigheterna får framöver.
Förslagen kan också leda till ökande kostnader för SiS och kom- munerna. Dessa kostnadsökningar bedöms inte vara större än att de kan hanteras inom befintliga anslag.
3Se Kriminalvården, a.a. a.s.
468
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
Utgångspunkter
Av avsnitt 3.12 framgår att vi föreslår att bestämmelsen i 6 kap. 4 § brottsbalken som gäller våldtäkt mot barn ändras på så sätt att en ny punkt förs in i det andra stycket. Den nya punkten avser gärningar där gärningspersonen, i annat fall än som avses i den nuvarande regler- ingen i andra stycket eller 1 §, utnyttjar att ett barn under 18 år på grund av psykisk ohälsa, funktionsnedsättning, missbruk, gärnings- mannens auktoritet eller annars med hänsyn till omständigheterna har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Ändringen innebär att paragrafens första stycke även gäller för sådana fall som den nya punkten avser. Vi föreslår också att 6 § samma kapitel som gäller sexu- ellt övergrepp mot barn ändras på så sätt att hänvisningen i första stycket till 4 § andra stycket även omfattar den utvidgade regleringen. Vidare föreslår vi att bestämmelsen om utnyttjande av barn genom köp av sexu- ell handling i 9 § ändras på så sätt att bestämmelsens subsidiaritets- klausul tas bort.
Den föreslagna utvidgningen av 6 kap. 4 och 6 §§ innebär dels att det straffbara området ökar, dels att flera av de fall som enligt dagens lagstiftning bedöms som utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling enligt 9 § kommer kunna bestraffas som i första hand våld- täkt mot barn.
Av Brås statistik framgår att antalet lagföringsbeslut med utnytt- jande av barn genom köp av sexuell handling som huvudbrott under 2022 var tolv. Under 2021 och 2020 rörde det sig om elva sådana lag- föringar per år. Antalet anmälningar om sådana brott var 132 under 2022, 234 under 2021 och 163 under 2020. I lagföringsbesluten från 2022 bestämdes påföljden till fängelse i två fall, skyddstillsyn i tre fall och villkorlig dom i fem fall (varav tre med samhällstjänst).4 Längden på de utdömda fängelsestraffen var sex respektive tre månader. Bland lagföringarna under 2021 och 2020 fanns inte några fängelsepåföljder. Som framgått av avsnitt 3.3.5 höjdes straffminimum för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling från allmänna fängelseminimum till fängelse i sex månader genom en lagändring den 1 augusti 2022. I propositionen (prop. 2021/22:231) uttalades att brottet, bortsett från de fall som bedöms som mindre grova, är av sådan art att det bör finnas en presumtion för att välja fängelse som påföljd. Mot denna
4I ett fall förordnades att tidigare utdömd påföljd skulle avse den nya brottligheten och i ett annat fall meddelades åtalsunderlåtelse.
469
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
bakgrund kan det – med utgångspunkt i dagens straffmätningspraxis
–antas att brott enligt 6 kap. 9 § som har begåtts efter den 1 augusti 2022 ofta kommer bestraffas med fängelse i sex månader eller strax däröver.
De ändringar vi föreslår av 6 kap. 4 och 6 §§ skulle kunna leda till en ökad anmälningsbenägenhet och förändrade prioriteringar hos Polismyndigheten och Åklagarmyndigheten, vilket kan leda till fler lagföringar och därmed fler utdömda straff för fall som enligt dagens reglering hade bedömts enligt 9 §. Om så blir fallet är emellertid mycket svårt att uttala sig om. Detsamma gäller i fråga om ändring- arna kommer få den följden att fler straff döms ut för fall som enligt dagens reglering hade bedömts som utnyttjande av barn för sexuell posering enligt 8 § samt om vissa sådana gärningar i stället kommer att bedömas enligt 4, 6 eller 9 §.5 Under alla förhållanden kan det dock antas att den föreslagna ändringen kommer medföra att en inte obe- tydlig andel av de brott som i dag bedöms enligt 9 § i stället kommer bedömas enligt 4 eller 6 §. Enligt en grov uppskattning skulle det kunna röra sig om cirka tio sådana lagföringar per år.
Förslaget i den del som innebär att det straffbara området utökas kan leda till både fler anmälningar och fler lagföringar för brott. Efter- som det rör sig om en nykriminalisering finns det inte någon statistik att lägga till grund för beräkningar. Det går därmed inte att göra någon väl underbyggd uppskattning av hur många fler fall det kan bli tal om. I det följande redovisar vi ändå en mycket grov uppskattning som base- ras på Brås statistik gällande vissa brott enligt den nuvarande regler- ingen.
Under 2022 gjordes 1 186 anmälningar om våldtäkt mot barn i åldern
5Antalet lagföringsbeslut med utnyttjande av barn för sexuell posering som huvudbrott var 45 under 2022, 37 under 2021 och 22 under 2020. Det bör noteras att bestämmelsen i 6 kap. 8 § inte främst tar sikte på sexuella handlingar utan kompletterar de övriga sexualbrotten genom att straffbelägga ett annat agerande.
6Den uppgiften utgår från 1 133 ärenden under 2022 som rör våldtäkt och försök till våldtäkt, och motsvarande grova brott, samt oaktsam våldtäkt mot barn i åldern
470
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
Antalet fällande domar med våldtäkt, inklusive grov våldtäkt, som huvudbrott var totalt cirka 300 per år under
Det kan antas att det bland de anmälningar som inte ledde till fäl- lande dom finns fall som med tillämpning av den föreslagna regler- ingen hade kunnat bestraffas som i första hand våldtäkt mot barn. Vi syftar då främst på anmälningar avseende barn i åldern
Baserat på uppgifterna ovan om att 40 procent av våldtäktsanmäl- ningarna kan avse ”särskilt utsatt situation” och att det under 2022 gjordes 1 186 anmälningar om våldtäkt mot barn i åldern
viden grova uppskattningen att omkring 500 anmälningar per år kan komma att avse sådana förhållanden som den nya regleringen tar sikte på (1 186 × 0,4 = 474,4). Det kan därför antas att den nya regleringen leder till att andelen åtal och fällande domar i ärenden som avser sådana anmälningar ökar. En grov uppskattning skulle kunna vara en ökning
7Här ingår inte de brott som i första hand är aktuella när det gäller barn under 15 år, dvs. våldtäkt mot barn, grov våldtäkt mot barn, sexuellt utnyttjande av barn eller sexuellt övergrepp mot barn.
8Se Brå, Våldtäkt från anmälan till dom – En studie av rättsväsendets arbete med våldtäkts- ärenden (rapport 2019:9).
471
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
med 100 åtal – vilket motsvarar en åtalsfrekvens på 20 procent – och 50 fällande domar per år. Därtill skulle en utvidgning av det straffbara området också kunna leda till fler anmälningar om våldtäkt mot barn i åldern
3.Åtalsfrekvensen kan därför antas bli något lägre än den nyss nämnda. Ett antagande kan vara att 20 av de 200 tillkommande anmälningarna leder till åtal och 10 av dessa till fällande dom.
Utifrån de mycket grova uppskattningar och antaganden som redo- visats ovan skulle alltså den föreslagna utvidgningen av 6 kap. 4 och 6 §§ kunna leda till cirka 70 fler fällande domar enligt de bestämmelserna, varav 60 domar (50 + 10) skulle hänföra sig till nykriminaliseringen och 10 domar skulle gälla sådant agerande som annars hade lagförts med stöd av 9 §.
Kostnader för Kriminalvården
Vid beräkningen av vilken ökning av antalet fängelseår som vårt förslag om ändring av 6 kap. 4 och 6 §§ kan leda till har vi valt att utgå från minimistraffet för normalgraden av våldtäkt mot barn, vilket är fängelse i tre år.9 Gällande sådana fall som i dag bedöms som utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling har vi utgått från en höjning av straff- längden som motsvarar skillnaden mellan det nyss nämnda minimi- straffet och minimistraffet för brott enligt 9 § som inte är mindre grovt. Den skillnaden är två år och sex månader. Dessa utgångspunkter är en förenkling som inte fullt ut speglar vår uppfattning om hur straff- nivåerna kommer att höjas i realiteten. I praktiken kan en dom avse ett stort antal brott av samma brottstyp. Även med beaktande av aspera- tionsprincipen får en tillämpning av 4 § i stället för 9 § i så fall betydligt större genomslag än om det handlat om en gärning. Samtidigt tar vår
9Den genomsnittliga strafflängden under 2022 för normalgraden av våldtäkt mot barn var tre år och en månad. Vi har inte någon uppgift om genomsnittlig strafflängd som endast avser tiden efter den 1 augusti 2022 då straffminimum för det brottet höjdes från fängelse i två år till fängelse i tre år. Med hänsyn till den nämnda lagändringen kan det antas att den genom- snittliga strafflängden blir högre framöver. Att vi ändå utgår från minimistraffet på tre år beror dels på att vi inte har någon aktuell uppgift om genomsnittlig strafflängd gällande våldtäkt mot barn, dels på att vissa gärningar kan komma att bedömas enligt de lägre straffskalorna i 6 kap.
5och 6 §§.
472
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
beräkning inte hänsyn till att vissa gärningar kan komma att bedömas som sexuellt övergrepp mot barn (6 §) eller sexuellt utnyttjande av barn (5 §) där straffskalorna är lägre än i 4 §.
Eftersom vårt förslag i den här delen i första hand rör fängelse- straff på över sex månader finns det inte anledning att beakta möj- ligheten till verkställighet genom intensivövervakning med elektro- nisk kontroll (så kallad fotboja).
Mot den angivna bakgrunden är vår uppskattning att förslaget i den här delen leder till 60 ytterligare domar årligen där påföljden är fängelse i tre år och att påföljden i tio fall per år ökar med två år och sex måna- der. Det skulle sammantaget leda en ökning med 205 fängelseår per år (3 × 60 + 2,5 × 10 = 205). Av dessa ska två tredjedelar, dvs. cirka 137 år, avtjänas i anstalt. Utifrån en vårddygnskostnad för en intagen i anstalt på 4 000 kronor beräknas den sammanlagda merkostnaden för Kriminalvården till följd av den föreslagna ändringen av 4 och 6 §§ till cirka 200 miljoner kronor per år (137 × 365 × 4 000 = 200 020 000).
Vårt förslag om att bestämmelsen om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling i 6 kap. 9 § ändras på så sätt att bestämmelsens subsidiaritetsklausul tas bort bör inte medföra annat än marginellt ökade kostnader för Kriminalvården. Ändringen kan i och för sig inne- bära att vissa fall som enligt den nuvarande regleringen bestraffas som utnyttjande av barn för sexuell posering enligt 8 § kommer att bestraffas enligt 9 §. Straffminimum för brott av normalgraden kommer i de situationerna bli fängelse i sex månader i stället för 14 dagar och det kommer – till skillnad från vad som gäller för brott enligt 8 § – finnas en presumtion för att påföljden ska bestämmas till fängelse. Vi bedö- mer dock att dessa fall kommer bli mycket få. Den bedömningen base- ras för det första på att 8 § inte främst tar sikte på sexuella handlingar utan kompletterar de övriga sexualbrotten genom att straffbelägga ett annat agerande. För det andra kommer utrymmet att döma för brott enligt 9 § att minska genom den utvidgning vi föreslår av 4 §.
Kostnader för rättsliga biträden
En ökning av antalet anmälningar och åtal samt att utredningar blir mer komplicerade och att fler häktas medför ökade kostnader för staten för de som anlitas som offentliga försvarare och målsägande- biträden.
473
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
Som framgått ovan bedömer vi att den föreslagna utvidgningen av 6 kap. 4 och 6 §§ kan leda till att det i 120 fler fall per år än i dag väcks åtal för i första hand våldtäkt mot barn. Av dessa åtal bedöms 20 hän- föra sig till tillkommande brottsanmälningar och 100 till sådana brotts- anmälningar som hade gjorts även utifrån den nuvarande regleringen men som då inte hade lett till åtal. Därtill kommer de ärenden som kan antas leda till åtal och fällande dom för brott enligt 4 eller 6 § i stäl- let för utnyttjade av barn genom köp av sexuell handling enligt 9 §. Vi har valt att bortse från de sistnämnda fallen i våra beräkningar här eftersom det kan antas att offentlig försvarare och målsägandebiträde ändå hade förordnats i de ärendena. Det bör dock noteras att dessa ärenden kan bli mer omfattande och tidskrävande – inte minst med tanke på att den misstänkte oftare kommer att häktas – än om de hade avsett brott enligt 9 §, vilket innebär att kostnaderna kan bli högre. Våra beräkningar i denna del kan alltså innebära en underskattning av kostnadsökningen.
Vad som framför allt kan medföra en kostnadsökning är dock de ärenden som bedöms resultera i 120 tillkommande åtal per år. Det kan i och för sig antas att det i majoriteten av dessa ärenden ändå hade förordnats offentlig försvarare och målsägandebiträde och att dessa hade arbetat i vart fall några timmar vardera med ärendet innan förundersökningen lades ned. Vi har ändå valt att utgå från 120 till- kommande mål och ta hänsyn till kostnader för arbete både under förundersökning och handläggning i domstol. I detta avseende kan alltså våra beräkningar innebära en överskattning av de ökade kost- naderna.
Enligt en grov uppskattning skulle vart och ett av de 120 målen kunna kräva totalt 75 timmars arbete för offentlig försvarare och måls- ägandebiträde under förundersökning och handläggning i tingsrätt. Utifrån den nu gällande timkostnadsnormen för rättsliga biträden på 1 476 kronor skulle det innebära en merkostnad för staten på drygt 13 miljoner kronor (120 × 75 × 1 476 = 13 284 000). För att ta hänsyn också till mål som överklagas till hovrätt bör göras ett tillägg med uppskattningsvis en fjärdedel av kostnaden beträffande förundersök- ningen och handläggningen i tingsrätt. Den totala kostnadsökningen per år blir då totalt cirka 16,5 miljoner kronor (13 284 000 × 1,25 = 16 605 000).
474
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
Kostnader för handläggningen i domstol
Om vårt förslag i den här delen leder till 120 tillkommande åtal per år avseende våldtäkt mot barn skulle det medföra en ökning av dom- stolarnas kostnader för handläggning av mål. För att beräkna den kostnadsökningen utgår vi för det första från tingsrätternas genom- snittliga styckkostnad för handläggning av mål rörande brott mot person.10 Enligt uppgift från Domstolsverkets enhet för analys och finansiering var den kostnaden 20 580 kronor under 2021.11 För mål i hovrätt utgår vi från en genomsnittlig styckkostnad beräknad på brottmål totalt.12 Den kostnaden var 56 508 kronor under 2022.
Kostnadsökningen för handläggningen i tingsrätt skulle alltså bli cirka 2,5 miljoner kronor (20 580 × 120 = 2 469 600). Om vi utgår från att hälften av dessa mål överklagas till hovrätten blir kostnadsök- ningen där cirka 3,4 miljoner kronor (56 508 × 60 = 3 390 480). Den totala merkostnaden avseende handläggningen i domstolarna blir knappt 5,9 miljoner kronor (2 469 600 + 3 390 480 = 5 860 080).
Som vi har angett i samband med beräkningen av merkostnaden för rättsliga biträden bedömer vi att det, utöver de nyss behandlade 120 åtalen, kan tillkomma cirka 20 åtal per år som utifrån den tidigare regleringen hade avsett utnyttjade av barn genom köp av sexuell hand- ling, men som med den föreslagna regleringen i stället avser i första hand våldtäkt mot barn. Dessa mål kan ta längre tid att handlägga än tidigare, vilket också skulle medföra en kostnadsökning för domsto- larna. Eftersom vi inte har något underlag för att jämföra den genom- snittliga styckkostnaden för handläggning av ett mål som gäller våld- täkt mot barn med ett mål som gäller utnyttjade av barn genom köp av sexuell handling har vi valt att inte göra någon särskild beräkning i den delen. Det kan dock antas att denna kostnadsökning blir begränsad eftersom det är fråga om förhållandevis få sådana mål per år.
10Vi har inte kunnat få någon uppgift om genomsnittlig styckkostnad för handläggning av mål rörande specifika brott.
11Vi har inte kunnat få någon sådan uppgift för 2022. Den genomsnittliga styckkostnaden för samtliga brottmål i tingsrätt under 2022 var dock 14 469 kronor. Under 2021 var den kost- naden 13 743 kronor.
12Vi har inte kunnat få någon uppgift om hovrätternas genomsnittliga styckkostnad för handläggning av mål rörande just brott mot person.
475
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
Kostnader för Åklagarmyndigheten
Som framgått ovan kan de ändringar vi föreslår av 6 kap. 4 och 6 §§ uppskattas leda till cirka 200 tillkommande brottsanmälningar per år om i första hand våldtäkt mot barn, varav cirka 20 kan antas leda till åtal för sådant brott. Till detta kommer att den föreslagna regler- ingen skulle kunna bli aktuell i omkring 500 förundersökningar per år som i och för sig skulle ha inletts även med den nuvarande regler- ingen men som då inte hade lett till åtal. Vi har uppskattat att det sist- nämnda förhållandet kan medföra ytterligare 100 åtal per år. Sam- mantaget kan det alltså antas bli fråga om 120 fler än åtal per år än i dag. Även de ärenden där åtal inte väcks skulle kunna bli mer omfattande till följd av fler utredningsåtgärder. Fler utredningsåtgärder kan också komma att vidtas i de ärenden som med den nuvarande regleringen hade hanterats som brott enligt 9 § men som till följd av vårt förslag kan hanteras som brott enligt 4 §. Åklagare är förundersöknings- ledare i de flesta av dessa ärenden. I de sistnämnda fallen kan det dessutom bli fråga om längre förhandlingstider i domstol.
De nu beskrivna förhållandena innebär att vårt förslag i den här delen kan leda till inte obetydliga kostnadsökningar för Åklagar- myndigheten. Till detta kommer vissa kostnader inledningsvis för utbildnings- eller informationsinsatser riktade till personalen och för anpassning av myndighetens
Vi gör bedömningen att den sammanlagda kostnadsökningen för Åklagarmyndigheten på kort sikt kan rymmas inom de befintliga anslagen. Bedömningen av hur kostnadsökningarna kan hanteras inom myndigheten påverkas emellertid av vilka anslag myndigheten får från år 2026 och framåt. Det kan därför vara lämpligt att konse- kvenserna av förslaget följs upp och utvärderas när den nya lagstift- ningen har varit i kraft en tid.
476
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
Kostnader för rättsväsendets övriga myndigheter
Att antalet brottsanmälningar ökar och att utredningarna blir mer omfattande till följd av fler utredningsåtgärder skulle givetvis leda till inte obetydliga kostnadsökningar för Polismyndigheten. Till detta kommer även för den myndigheten vissa kostnader inledningsvis för utbildnings- eller informationsinsatser riktade till personalen. Vi gör bedömningen att den sammanlagda kostnadsökningen för Polismyn- digheten på kort sikt kan rymmas inom de befintliga anslagen. I likhet med vad som konstaterats ovan gällande kostnader för Åklagarmyn- digheten är dock bedömningen av hur kostnadsökningarna kan han- teras inom Polismyndigheten beroende av vilka anslag myndigheten får framöver. Det kan därför vara lämpligt att konsekvenserna av för- slaget följs upp och utvärderas när den nya lagstiftningen har varit i kraft en tid.
Den brottsskadeersättning som via Brottsoffermyndigheten beta- las ut till brottsoffer kan – som en följd av fler anmälda brott och fler fällande domar – komma att öka om vårt förslag genomförs. Brotts- skadeersättning betalas ut av staten om en dömd gärningsperson inte kan betala det skadestånd som domstolen har dömt ut och det inte heller finns någon försäkring som täcker skadan. I många fall kan Brottsoffermyndigheten ändå kräva tillbaka ersättningsbeloppet från gärningspersonen.13 Ett brottsoffer kan också i vissa fall få brotts- skadeersättning när gärningspersonen är okänd. Brottsskadeersättning betalas i första hand för personskada och kränkning. Före en reform som trädde i kraft den 1 juli 2022 (prop. 2021/22:198) låg enligt praxis ersättningen för kränkning vid våldtäkt mot barn på 100 000– 125 000 kronor. Vid grov våldtäkt mot barn var ersättningsnivån 150
13Under 2022 motsvarade regressintäkterna knappt 50 procent av den utgift som Brottsoffer- myndigheten hade för den utbetalda brottsskadeersättningen, se Brottsoffermyndigheten, Årsredovisning 2022 s. 17.
14Se Brottsoffermyndigheten, Referatsamling 2020, SOU 2021:64 s.
477
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
att 225
Vi har ovan redovisat grova uppskattningar om hur många polis- anmälningar per år som skulle kunna avse den nya reglering som vi föreslår och hur många fler fällande domar för i första hand våldtäkt mot barn som skulle kunna meddelas. Något underlag för att bedöma i hur många sådana fall det skulle kunna bli aktuellt med brott- skadeersättning har vi dock inte tillgång till. Vi kan därför inte uttala oss om i vilken utsträckning våra förslag kommer innebära ökade kostnader för Brottsoffermyndigheten. Vi gör bedömningen att myndigheten kan hantera kostnadsökningen inom befintligt anslag för brottskadeersättning. Brottsoffermyndigheten har dock påtalat att antalet inkomna brottsskadeärenden har ökat med uppemot 20 procent under 2023. Bedömningen av om kostnadsökningen kan hanteras inom myndighetens förvaltningsanslag är därför beroende av den fortsatta utvecklingen när det gäller inkomna ärenden och vilket förvaltningsanslag myndigheten får framöver. Här bör alltså kostnadsutvecklingen följas upp när den nya lagstiftningen har varit i kraft en tid.
Vårt förslag om att 6 kap. 9 § brottsbalken som gäller utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling ändras på så sätt att bestäm- melsens subsidiaritetsklausul tas bort bör inte medföra annat än marginellt ökade kostnader för de nu behandlade myndigheterna.
Särskilt om ungdomspåföljder
Det kan förekomma att gärningar enligt den föreslagna regleringen begås av personer i åldern
15Se a. SOU s. 180 samt prop. 2021/22:198 s. 24.
16Se Brottsoffermyndigheten, Årsredovisning 2022 s.
478
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
det alltså kunna innebära att kostnaderna ökar för SiS och socialtjänsten vid kommunerna. Kostnadsökningen är mycket svår att uppskatta och kan på sikt komma att påverkas av förslag som har lämnats av Utred- ningen om frihetsberövande påföljder för unga (SOU 2023:44) vars betänkande för närvarande ute är på remiss. Sådana förändringar i på- följdsstrukturen som föreslås i betänkandet skulle kunna medföra kostnadsminskningar i vissa avseenden. Vi har inte underlag för att göra några särskilda beräkningar i detta avseende. Vår uppfattning är dock att kostnadsökningarna för SiS och kommunerna till följd av vårt förslag inte kommer vara större än att de kan hanteras inom befintliga anslag.
6.3.3Förslaget om ändringar i 6 kap. 11 och 12 §§ brottsbalken
Bedömning: Om regleringen om köp av sexuell tjänst (enligt försla- get köp av sexuell handling) och koppleri utvidgas till att omfatta dels sexuella handlingar som utförs på distans, dels sexuella handlingar som utförs inom ramen för mera stadigvarande förhållanden kom- mer det medföra ökade kostnader för staten. De ökade kostnaderna kommer främst att belasta Kriminalvården. Kostnadsökningen för Kriminalvården – vilken i första hand kommer hänföra sig till ut- vidgningen av 6 kap. 12 § – kan beräknas till cirka 16 miljoner kro- nor per år. Förslaget kan också antas leda till att statens kostnader för rättsliga biträden ökar med cirka 3,4 miljoner kronor per år samt att Sveriges Domstolars kostnader för handläggning av mål ökar med cirka 4,5 miljoner kronor per år.
Även kostnaderna för Åklagarmyndigheten, Polismyndighe- ten och Brottsoffermyndigheten förväntas öka. Dessa kostnads- ökningar bedöms, i vart fall på kort sikt, rymmas inom befintliga anslag.
Förslagen kan också leda till ökande kostnader för SiS och kom- munerna. Dessa kostnadsökningar bedöms inte vara större än att de kan hanteras inom befintliga anslag.
479
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
Utgångspunkter
Som framgått av avsnitt 3.13 föreslår vi att bestämmelserna i 6 kap. 11 och 12 §§ brottsbalken utvidgas till att omfatta dels sexuella hand- lingar som utförs på distans, dels sexuella handlingar som utförs inom ramen för mera stadigvarande förhållanden. Förslaget innebär att det straffbara området ökar. De brott som avses i 11 och 12 §§ är så kal- lade spaningsbrott, dvs. brott som kommer till polisens kännedom i första hand genom polisens eget arbete och inte genom anmälningar utifrån.17 Om antalet ärenden och i slutändan lagföringar kommer att öka till följd av förslaget och i så fall hur stor ökningen blir styrs alltså i hög grad av polisens prioriteringar. Det kan visserligen antas att en ökning av antalet ärenden kommer att ske, men hur stor den blir går inte att förutse.
Antalet anmälningar om köp av sexuell tjänst var 1 263 under 2022, 1 886 under 2021 och 1 055 under 2020. Antalet anmälningar om kopp- leri, inklusive grovt koppleri, låg under samma period på omkring 180 per år.
Kostnader för Kriminalvården
Även om det inte går att uppskatta hur många fler lagföringar som vårt förslag om en utvidgning av 6 kap. 11 § kommer att leda till kan det antas att förslaget i den delen inte skulle medföra några större kostnadsökningar för Kriminalvården. Det beror på att påföljderna i de flesta fall inte kommer vara frihetsberövande, utan oftast utgöras av villkorlig dom förenad med dagsböter.
Antalet lagföringsbeslut med köp av sexuell tjänst som huvudbrott var 576 under 2022, 715 under 2021 och 418 under 2020. Under 2020 och 2021 rörde det sig i nästan samtliga fall om strafförelägganden eller domar med bötesstraff. Bland lagföringarna från 2022 bestäm- des påföljden till fängelse en månad i två fall, skyddstillsyn i sju fall, villkorlig dom i 66 fall och ungdomsvård i två fall. Skillnaden beror på att minimistraffet för brottet höjdes från böter till fängelse den 1 augusti 2022. Av propositionen till den lagändringen framgår att brottet inte är sådant att det finns en presumtion för att välja fäng- else som påföljd med hänsyn till brottets art.18
17Se Brå, rapport 2022:3 s. 7 och
18Se prop. 2021/22:231 s. 63.
480
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
Mot denna bakgrund kan det antas att det oftast kommer vara frivårdspåföljder – och i majoriteten av fallen villkorlig dom i för- ening med dagsböter – som döms ut för brott enligt den utvidgade regleringen som vi föreslår i 11 §. Vi bedömer därför att kostnads- ökningen för Kriminalvården i den delen inte kommer bli större än att den ryms inom myndighetens befintliga anslag.
Antalet lagföringsbeslut med koppleri som huvudbrott var 23 under 2022, 20 under 2021 och 15 under 2020. Bland lagföringarna från 2022 bestämdes påföljden till fängelse i 14 fall, skyddstillsyn i ett fall och villkorlig dom i sju fall, varav fyra med samhällstjänst.19 Den genomsnittliga längden på fängelsestraffen var sju månader. För grovt koppleri var motsvarande antal lagföringar elva under 2022, åtta under 2021 och sex under 2020. Där bestämdes påföljden i samt- liga fall till fängelse och den genomsnittliga längden på fängelsestraf- fen var två år och nio månader.
En ökning av antalet lagföringar för koppleri och grovt koppleri skulle alltså få en mera påtaglig kostnadshöjande effekt eftersom det ofta kommer dömas ut fängelsestraff i de fallen. Utifrån antalet lag- föringar för sådana brott i nuläget kan det i och för sig antas att det blir fråga om förhållandevis få fällande domar per år som tillkommer. Om det exempelvis skulle röra sig om ytterligare fem domar för koppleri (med en genomsnittlig strafflängd på sju månader) och fem domar för grovt koppleri (med en genomsnittlig strafflängd på två år och nio månader) skulle det sammantaget leda till en ökning med 16,5 fäng- elseår per år. Av dessa ska två tredjedelar, dvs. cirka elva år, avtjänas i anstalt. Utifrån en vårddygnskostnad för en intagen i anstalt på 4 000 kronor skulle den sammanlagda merkostnaden för Kriminal- vården till följd av den föreslagna utvidgningen av 6 kap. 12 § bli cirka 16 miljoner kronor per år (11 × 365 × 4 000 = 16 060 000).
Kostnader för rättsliga biträden
En ökning av antalet förundersökningar och åtal skulle medföra ökade kostnader för offentliga försvarare och målsägandebiträden, i första hand när det gäller misstankar om koppleri eller grovt koppleri. En uppskattning kan vara att den föreslagna regleringen leder till att det i 20 ytterligare fall väcks åtal för sådana brott.
19I två fall beslutades att tidigare utdömd påföljd skulle omfatta det nya brottet.
481
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
Vidare kan det uppskattas att vart och ett av de 20 målen kräver totalt 75 timmars arbete för offentlig försvarare och målsägande- biträde under förundersökning och handläggning i tingsrätt. Utifrån den nu gällande timkostnadsnormen för rättsliga biträden på 1 476 kronor skulle det innebära en årlig merkostnad för staten på cirka 2,2 miljoner kronor (20 × 75 × 1 476 = 2 214 000). För att ta hänsyn också till mål som överklagas till hovrätt bör göras ett tillägg med uppskattningsvis en fjärdedel av kostnaden beträffande för- undersökningen och handläggningen i tingsrätt. Den totala kost- nadsökningen per år för dessa mål blir då totalt knappt 2,8 miljoner kronor (2 214 000 × 1,25 = 2 767 500).
Utöver de nu behandlade åtalen kan den föreslagna utvidgningen av 6 kap. 12 § också medföra att det tillkommer förordnandemål som inte leder till åtal och huvudförhandling. En grov uppskattning kan vara att det rör sig om 80 sådana mål per år och att varje mål kräver totalt fem timmars arbete för offentlig försvarare och måls- ägandebiträde innan åtalet läggs ned. Detta skulle leda till en årlig kost- nadsökning på knappt 600 000 kronor (80 × 5 × 1 476 = 590 400).20
Den totala kostnadsökningen per år kan alltså antas uppgå till cirka 3,4 miljoner kronor (2 767 500 + 590 400 = 3 357 900).
Kostnader för handläggningen i domstol
Som framgått ovan går det inte att uppskatta hur många tillkom- mande ärenden om brott enligt 6 kap. 11 § som vårt förslag i den här delen kommer att leda till. Det går heller inte att uppskatta hur många sådana ärenden som kommer att nå domstol.
Av de 576 lagföringsbeslut med köp av sexuell tjänst som huvudbrott som meddelades under 2022 bestod närmare hälften (263 beslut) av strafförelägganden. Även om minimistraffet för brottet höjdes från böter till fängelse den 1 augusti 2022 kan det antas att strafföreläggan- den också fortsättningsvis ofta kan meddelas i sådana fall. Om vårt förslag, rent hypotetiskt, skulle leda till 100 tillkommande åtal per år för brott enligt 11 § skulle det – utifrån den ovan nämnda genomsnittliga styckkostnaden på 20 580 kronor – innebära att kostnaden för hand-
20Vår beräkning utgår även här från timkostnadsnormen för rättsliga biträden. Det finns dock en särskild taxa för förordnandemål (DVFS 2023:5) som utgår från förhörstid under förunder- sökningen. Taxan, som gäller både offentliga försvarare och målsägandebiträden, är tillämplig vid förhörstider på högst 3 timmar och 45 minuter.
482
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
läggningen i tingsrätt ökar med cirka 2 miljoner kronor per år (100 × 20 580 = 2 058 000). Om vi utgår från att en fjärdedel av dessa mål överklagas till hovrätten – och att den genomsnittliga styckkostna- den där är 56 508 kronor – blir kostnadsökningen för handläggningen i hovrätt cirka 1,4 miljoner kronor (25 × 56 508 = 1 412 700).
Som framgått ovan har vi också uppskattat att föreslaget i den här delen kan leda till 20 tillkommande åtal per år för koppleri och grovt koppleri. Det skulle innebära en kostnadsökning på cirka 410 000 kro- nor (20 × 20 580 = 411 600) för mål i tingsrätten. Om cirka hälften av de målen överklagas till hovrätten blir kostnadsökningen för handlägg- ningen i hovrätt cirka 570 000 kronor (10 × 56 508 = 565 080).
Den totala merkostnaden avseende handläggningen i domstolarna kan alltså bli cirka 4,5 miljoner kronor (2 058 000 + 1 412 700 + 411 600 + 565 080 = 4 447 380).
Kostnader för Åklagarmyndigheten
För Åklagarmyndigheten kan förslaget i den här delen antas leda till ökade kostnader till följd av fler ärenden. Inledningsvis kan myn- digheten också få något högre kostnader på grund av behovet av ut- bildnings- eller informationsinsatser riktade till personalen och för an- passning av myndighetens
Kostnader för rättsväsendets övriga myndigheter
För Polismyndigheten kan förslaget i den här delen antas leda till ökade kostnader till följd av fler ärenden och inledningsvis till följd av beho- vet av utbildnings- eller informationsinsatser riktade till personalen. Vi
483
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
gör bedömningen att den sammanlagda kostnadsökningen för Polis- myndigheten på kort sikt kan rymmas inom de befintliga anslagen. I likhet med vad som konstaterats ovan gällande förslaget om änd- ringar i 6 kap. 4 och 6 §§ är dock bedömningen av hur kostnads- ökningarna kan hanteras inom Polismyndigheten beroende av vilka anslag myndigheten får framöver. Det kan därför vara lämpligt att kon- sekvenserna av förslaget följs upp och utvärderas när den nya lag- stiftningen har varit i kraft en tid.
Koppleri och grovt koppleri kan i vissa fall grunda rätt till ersättning för kränkning.21 Förslaget i den del som avser 6 kap. 12 § kan alltså även påverka den brottsskadeersättning som hanteras och betalas ut av Brottsoffermyndigheten. Antalet tillkommande kopplerifall där måls- äganden bedöms ha utsatts för en allvarlig kränkning är svårt att upp- skatta. Vi bedömer emellertid att Brottsoffermyndigheten kan hantera även denna förändring inom såväl själva förvaltningsanslaget som inom befintligt anslag för brottsskadeersättning. I likhet med vad som an- getts ovan gällande förslaget om ändringar i 6 kap. 4 och 6 §§ bör dock kostnadsutvecklingen följas upp när den nya lagstiftningen har varit i kraft en tid.
Särskilt om ungdomspåföljder
Det är ovanligt att personer under 18 år döms för köp av sexuell tjänst eller koppleri.22 Ungdomspåföljder är alltså sällan aktuella i dessa fall och detsamma kan antas gälla beträffande den utvidgade regleringen som vi föreslår. Förslaget i den här delen kan därför inte antas leda till annat än marginella kostnadsökningar för SiS och socialtjänsten vid kommunerna.
21Se SOU 1992:84 s. 268.
22Se Brås statistik över lagföringsbeslut efter huvudbrott och den lagförda personens ålder, 2022 (tabell 450).
484
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
6.3.4Förslaget om ändringar i 9 kap. 3 och 3 c §§ brottsbalken
Bedömning: Om det läggs till nya kvalifikationsgrunder i bestäm- melserna om grovt bedrägeri och grov olovlig befattning med betal- ningsverktyg enligt vårt förslag kommer det medföra ökade kost- nader för staten. De ökade kostnaderna kommer främst att belasta Kriminalvården. Kostnadsökningen för Kriminalvården kan beräk- nas till cirka 29 miljoner kronor per år. Förslaget kan också antas leda till att statens kostnader för rättsliga biträden ökar med cirka 4,4 miljoner kronor per.
För Sveriges Domstolar, Åklagarmyndigheten och rättsväsen- dets myndigheter i övrigt samt för SiS och kommunerna bedöms kostnadsökningarna inte vara större än att de kan hanteras inom befintliga anslag.
Utgångspunkter
Av avsnitt 5.5 framgår att vi föreslår att nya kvalifikationsgrunder läggs till i bestämmelserna i 9 kap. 3 och 3 c §§ brottsbalken. Dessa kvalifikationsgrunder tar sikte på gärningar som har ingått i en brotts- lighet som utövats i organiserad form eller systematiskt, respektive att gärningspersonen på ett hänsynslöst sätt har utnyttjat offrets skydds- lösa eller utsatta ställning. Förslaget innebär inte någon utvidgning av det straffbara området och kan inte i sig antas leda till fler lagföringar.
Syftet med de föreslagna ändringarna är att tydliggöra att de nämnda omständigheterna särskilt ska beaktas vid bedömningen av om brottet är grovt. Sådana hänsynstaganden kan visserligen göras redan enligt dagens lagstiftning eftersom de kvalifikationsgrunder som anges i de aktuella straffbestämmelserna inte är uttömmande. Genom de änd- ringar vi föreslår framhålls dock vikten av att sådana gärningar som de nya kvalifikationsgrunderna avser bör betraktas som särskilt allvarliga. Detta kan medföra att det i något fler fall än i dag kommer att åtalas för grovt brott i stället för brott av normalgraden, vilket i sin tur kan leda till att längre fängelsestraff döms ut. Förslaget kan också innebära att andra försvårande omständigheter, som i sig är tillräckliga för att kvalificera brottet som grovt, får ökat genomslag vid bedömningen av straffvärdet för det grova brottet. Sammantaget kan förslaget antas
485
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
innebära en inte obetydlig höjning av straffnivåerna. De fängelsestraff som döms ut kan bli längre och det kan bli vanligare att fängelse väljs som påföljd.
Antalet lagföringsbeslut under 2022 med bedrägeri som huvudbrott var 752 och med grovt bedrägeri som huvudbrott 349. Under 2021 och 2020 var motsvarande antal 768 och 202 respektive 614 och 225. Den vanligaste påföljden för bedrägeri var villkorlig dom, följt av skydds- tillsyn och därefter fängelse. Andelen fängelsedomar för det brottet under 2022 var drygt 14 procent. För grovt bedrägeri bestämdes under 2022 påföljden till fängelse i cirka 35 procent av fallen, villkorlig dom i 21 procent av fallen och skyddstillsyn i 7 procent av fallen. Den genom- snittliga längden av fängelsestraffen för bedrägeri var fyra månader och för grovt bedrägeri ett år och åtta månader.
Det finns inte några lagföringsbeslut med olovlig befattning med betalningsverktyg, eller motsvarande grovt brott, som huvudbrott sedan brottet infördes i maj 2021.
Kostnader för Kriminalvården
Om de fängelsestraff som döms ut blir längre och det blir vanligare att fängelse väljs som påföljd kommer det leda till ökade kostnader för Kriminalvården. Hur stor kostnadsökningen blir är dock beroende av flera faktorer, bl.a. vilka prioriteringar som görs av polis och åklagare och hur domstolarna väljer att tillämpa de nya kvalifikationsgrunderna. En annan viktig faktor, som inte är direkt kopplad till våra förslag, är hur bedrägeribrottsligheten utvecklar sig. I sistnämnda avseende kan det noteras att bedrägerier som begås i form av organiserad seriebrotts- lighet särskilt inriktad mot brottsoffer som är skyddslösa främst på grund av hög ålder – och där det alltså kan vara aktuellt att tillämpa de nya kvalifikationsgrunderna – har ökat kraftigt under de senaste åren. Det är inte ovanligt att sådana brott bedöms som grova redan med till- lämpning av den nuvarande lagstiftningen. Lågt räknat kan det dock antas att det i 10 procent av de fall som med dagens reglering hade lagförts som bedrägeri i stället kommer att dömas för grovt bedrägeri. Det skulle innebära cirka 75 fler domar per år för det grova brottet och motsvarande minskning av antalet domar för brott av normalgraden.
Vid beräkningen av vilken ökning av antalet fängelseår som en sådan förändring skulle leda till har vi valt att utgå från att påföljden
486
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
skulle ha varit villkorlig dom med dagsböter om inte de nya kvalifi- kationsgrunderna hade tillämpats. Vidare har vi utgått från att till- lämpning av de nya kvalifikationsgrunderna leder till att påföljden i 30 fall per år i stället bestäms till fängelse samt att den genomsnitt- liga strafflängden i de fallen är ett år.
Utifrån dessa utgångspunkter – som alltså bygger på grova upp- skattningar och kraftiga förenklingar – skulle förslaget i den här delen medföra en ökning med 30 fängelseår per år. Av dessa ska två tredje- delar, dvs. 20 år, avtjänas i anstalt. Utifrån en vårddygnskostnad för en intagen i anstalt på 4 000 kronor beräknas den sammanlagda merkost- naden för Kriminalvården till följd av den föreslagna ändringen av 9 kap. 3 § till cirka 29 miljoner kronor per år (20 × 365 × 4 000 = 29 200 000).
Eftersom det inte finns några domar för olovlig befattning med betal- ningsverktyg, eller motsvarande grovt brott, som huvudbrott sedan det brottet infördes i maj 2021 finns det inte skäl att ta med den straff- höjande effekten på brott enligt 9 kap. 3 c § i beräkningen.
Kostnader för rättsliga biträden
Som framgått ovan innebär förslaget i den här delen inte någon ut- vidgning av det straffbara området. Förundersökningarna skulle dock kunna bli något större till följd av att frågor om offrets skyddslöshet och gärningens koppling till organiserad brottslighet utreds mera nog- grant än tidigare. Det skulle i så fall också leda till något längre för- handlingstider i domstol. Mot den bakgrunden kan förslaget medföra ökade kostnader för offentliga försvarare och målsägandebiträden.
Vid bedömningen ovan gällande Kriminalvårdens kostnader har vi uppskattat det i minst 10 procent av de fall som med dagens reglering hade lagförts som bedrägeri i stället kommer att dömas för grovt bedrä- geri, vilket skulle leda till cirka 75 fler domar per år för det grova brottet och motsvarande minskning av antalet domar för brott av normal- graden. När det gäller kostnader för offentlig försvarare och måls- ägandebiträde kan en mycket grov uppskattning vara att det i cirka 150 ärenden per år som leder till åtal kommer att krävas mer arbete än tidigare. Ökningen av antalet arbetade timmar per sådant ärende skulle kunna uppskattas till totalt 20. Kostnadsökningen för rättsliga biträ-
487
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
den skulle då uppgå till cirka 4,4 miljoner kronor (150 × 20 × 1 476 = 4 428 000).
Kostnader för handläggningen i domstol
Om 150 av de åtal som i dag avser bedrägeri i stället kommer att röra grovt bedrägeri skulle det kunna leda till något längre förhandlingstider i domstol eftersom frågor om offrets skyddslöshet och gärningens koppling till organiserad brottslighet skulle behöva beröras i större ut- sträckning. Längre förhandlingstider skulle medföra att domstolarnas kostnader för handläggning av mål ökar.
Eftersom vi inte har något underlag för att jämföra den genom- snittliga styckkostnaden för handläggning av ett mål som gäller grovt bedrägeri med ett mål som rör normalgraden av det brottet har vi valt att inte göra någon särskild beräkning av denna kostnadsökning. Vi bedömer dock att förhandlingstiderna, och därmed kostnaderna, inte kommer öka att mer än att kostnadsökningen kan hanteras inom ramen för befintliga anslag.
Kostnader för Åklagarmyndigheten
Eftersom förslaget i den här delen inte innebär någon utvidgning av det straffbara området förväntas det inte leda till att arbetsbelastningen för åklagare ökar nämnvärt. Förundersökningarna kan dock komma att bli något mer omfattande och därmed mer resurskrävande till följd av att frågor om offrets skyddslöshet och gärningens koppling till organi- serad brottslighet utreds mera noggrant än tidigare. Det skulle i så fall också leda till något längre förhandlingstider i domstol, vilket skulle medföra ett ökat resursbehov för Åklagarmyndigheten. Det är emel- lertid mycket svårt att uppskatta i vilken mån målen kan komma att fordra ytterligare förhandlingstid och vilken kostnad detta kan med- föra. Vi bedömer att kostnaderna i denna del inte är större än att de ryms inom de befintliga anslagen.
488
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
Kostnader för rättsväsendets övriga myndigheter
Om förundersökningarna blir något större till följd av att frågor om offrets skyddslöshet och gärningens koppling till organiserad brotts- lighet utreds mera noggrant än tidigare kommer det medföra kostnads- ökningar för Polismyndigheten. Vi bedömer dock att kostnaderna i denna del inte kan antas bli större än att de ryms inom de befintliga anslagen.
Förmögenhetsbrott ger i allmänhet inte rätt till kränkningsersätt- ning. Av rättsfallet ”Takläggaren” NJA 2019 s. 607 framgår att så är fallet även när det gäller grova bedrägerier mot äldre. Någon särskild ökning av Brottsoffermyndighetens kostnader kan därför inte antas uppstå till följd av förslaget i denna del.
Särskilt om ungdomspåföljder
Endast en mycket liten andel av de som döms för bedrägeribrott är under 18 år.23 Förslaget i den här delen kan därför inte antas leda till annat än marginella kostnadsökningar för SiS och socialtjänsten vid kommunerna.
6.3.5Förslaget om ändringar i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken
Bedömning: Om motiv med avseende på kön läggs till i straffskärp- ningsbestämmelsen avseende hatbrottsmotiv i 29 kap. 2 § 7 brotts- balken kommer det medföra ökade kostnader för i första hand Polismyndigheten, Åklagarmyndigheten, Kriminalvården och Brå. Även för Brottsoffermyndigheten kan förslaget medföra ökade kostnader.
Om begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck i den nämnda bestämmelsen ersätts med könsidentitet eller könsuttryck kommer detta medföra ökade kostnader för i första hand Brå.
Kostnaderna kan rymmas inom ramen för myndigheternas befintliga anslag.
23Se Brås statistik över lagföringsbeslut efter huvudbrott och den lagförda personens ålder, 2022 (tabell 450).
489
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
Utgångspunkter
Enligt vad som framgått av avsnitt 4.10 föreslår vi att bestämmelsen i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken utvidgas genom att det uttryckligen anges att det är en försvårande omständighet vid bedömningen av straffvärdet om ett motiv för brottet varit att kränka en person, en folkgrupp eller en annan sådan grupp av personer på grund av kön. Dessutom föreslår vi att den nämnda bestämmelsen ändras på så sätt att begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck ersätts med könsidentitet eller könsuttryck.
Förslaget om ett tillägg gällande motiv med avseende på kön kan antas leda till en höjning av straffnivåerna för vissa gärningar.
Kostnader för Kriminalvården
En höjning av straffnivåerna kan medföra ökade kostnader för Kri- minalvården. Förslaget avser dock förhållanden som redan i dag kan beaktas vid straffvärdebedömningen och antalet tillkommande fall där en straffskärpning kan komma att ske till följd av förslaget bedö- mer vi inte vara alltför stort. Vid den bedömningen har vi beaktat att antalet fällande domar med konstaterat hatbrottsmotiv enligt den nuvarande regleringen tycks vara lågt.24 Vidare är det, som framgått av avsnitt 4.10, främst vid brott som olaga hot, ofredande och äre- kränkningsbrott som det kan antas komma att ske straffskärpningar på grund av könsrelaterade motiv. För sådana brott bestäms påfölj- den sällan till fängelse. Om tillämpning av den nya straffskärpnings- grunden i vissa fall skulle leda till att straffvärdet inte kan stanna på bötesnivå kan det antas att en frivårdspåföljd ofta blir aktuell. Även om den nya straffskärpningsgrunden givetvis också kan komma att tillämpas när det gäller brott med höga straffvärden – exempelvis grova våldsbrott – är vår bedömning att förslaget generellt sett inte kommer att leda till någon större ökning av användning av fängelse- straff eller någon större höjning av fängelsestraffens längd. Samman- taget kan kostnadsökningen för Kriminalvården till följd av förslaget i den här delen inte antas bli högre än att den ryms inom ramen för befintliga anslag.
24Under 2013 rörde det sig om 23 domar (se avsnitt 4.6). Vi har inte någon uppgift om antalet sådana domar under senare år.
490
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
Kostnader för rättsliga biträden
Förslaget om ett tillägg gällande motiv med avseende på kön skulle kunna medföra att vissa förundersökningar blir något större till följd av att frågan om gärningspersonens motiv utreds mera noggrant än tidigare. Det skulle i så fall också kunna leda till något längre förhand- lingstider i domstol. Sett till de nämnda förhållandena skulle förslaget kunna medföra ökade kostnader för offentliga försvarare och måls- ägandebiträden. Därtill skulle förslaget kunna leda till att sådana rätts- liga biträden förordnas i fler fall än tidigare eftersom ett misstänkt hat- brottsmotiv kan tala för att det finns behov av offentlig försvarare respektive målsägandebiträde.
Som framgått av avsnitt 4.6 identifierade Brå ett hatbrottsmotiv i drygt 3 000 anmälningar under 2020.25 Vi har inte någon uppgift om hur många av dessa som ledde till åtal. Av en fördjupande studie som Brå har gjort avseende utrednings- och lagföringsbeslut för anmälda brott med ett identifierat hatbrottsmotiv under åren
Av det totala antalet anmälningar med ett identifierat hatbrotts- motiv under 2022 var motivet
Det skulle då alltså bli fråga om förhållandevis få fall per år där den nya straffskärpningsgrunden åberopas av åklagaren. Vidare kan det antas att offentlig försvarare och målsägandebiträde ändå hade förordnats i flera av dessa fall och att merarbetet i de ärendena skulle bli begränsat. Mot denna bakgrund har vi avstått från att göra någon särskild beräkning av vilken kostnadsökning som förslaget i den här delen kan leda till när det gäller rättsliga biträden.
25Se Brå, Polisanmälda hatbrott 2020 – En sammanställning av de ärenden som hatbrottsmar- kerats av polisen (rapport 2021:17).
26Begreppet personuppklarat innebär att det beträffande en misstänkt person har fattats ett beslut om att väcka åtal, utfärda strafföreläggande eller meddela åtalsunderlåtelse. Ett brott räknas som personuppklarat även om den åtalade senare frikänns vid en rättegång.
27Se Brå, Handlagda hatbrott – Utrednings- och lagföringsbeslut för anmälda brott med ett identifierat hatbrottsmotiv åren
491
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
Kostnader för handläggningen i domstol
Som framgått ovan skulle förslaget om att lägga till en straffskärpnings- grund för brott med hatmotiv med avseende på kön kunna leda till något längre förhandlingstider i de fall där den nya straffskärpnings- grunden åberopas. Här går det, såvitt vi kan se, inte att göra några särskilda beräkningar vare sig utifrån uppgifter om genomsnittliga kost- nader för domstolarnas handläggning eller utifrån något annat underlag. Vår bedömning är dock att kostnadsökningen för domstolarna till följd av de något längre förhandlingstiderna kommer att vara marginell.
Kostnader för Åklagarmyndigheten
Förslaget att lägga till motiv med avseende på kön som straffskärp- ningsgrund kommer att leda till en ökad arbetsbörda för åklagare efter- som de kommer behöva arbeta för att ett eventuellt könsrelaterat motiv ska kunna identifieras och i sådant fall bevisas. Det ställer också inledningsvis krav på utbildnings- eller informationsinsatser och an- passning av Åklagarmyndighetens
Kostnader för rättsväsendets övriga myndigheter
För Polismyndighetens del kommer förslaget att lägga till motiv med avseende på kön som straffskärpningsgrund att leda till ökade kostnader till följd av att rutinerna och systemen för hatbrottsmar- kering vid brottsanmälningar behöver kompletteras. Vidare kommer det behövas utbildnings- eller informationsinsatser, särskilt till de personer inom myndigheten som tar emot anmälningar och därvid ska göra hatbrottsmarkeringar. Arbetsbördan för de personerna kan också komma att öka något. Även i övrigt kan förslaget medföra en ökad arbetsbörda för Polismyndighetens anställda eftersom utred- ningsåtgärder avseende eventuella könsrelaterade motiv behöver
492
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
vidtas. Vi bedömer dock att kostnaderna i denna del inte kan antas bli större än att de ryms inom myndighetens befintliga anslag.
För Brå kan kostnaderna öka eftersom myndighetens arbete med statistik påverkas. Enligt vår bedömning kommer dock den kostnads- ökningen inte vara större än att den kan hanteras inom ramen för de befintliga anslagen.
Ett konstaterat hatbrottsmotiv kan leda till att målsägandens möj- ligheter att få brottsskadeersättning ökar. Det kan också leda till att Brottsoffermyndigheten lämnar ersättning med ett högre belopp än om det inte funnits ett sådant motiv. Brottsoffermyndighetens kost- nader kan därför öka till följd av förslaget. Även här gör vi emellertid bedömningen att kostnadsökningen kan hanteras inom ramen för befintliga anslag.
Förslaget om att ersätta begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck med könsidentitet eller könsuttryck är inte avsett att förändra bestämmelsens tillämpningsområde. För Brås del kan dock förslaget även i denna del påverka arbetet med statistik. Kostnadsökningen till följd av detta bör rymmas inom Brås befintliga anslag.
Särskilt om ungdomspåföljder
Om straffmätningsvärdet för enskilda brott blir högre innebär det i sin tur att ungdomspåföljderna blir mer ingripande, exempelvis att antalet timmar ungdomstjänst ökar. Som framgått ovan bedömer vi att försla- get i den här delen kommer att leda till straffskärpningar endast i ett fåtal fall. Eventuella kostnadsökningar för SiS och socialtjänsten vid kommunerna kan därför inte antas bli annat än marginella.
6.3.6Sammantagna kostnadsökningar och frågan om finansiering
Bedömning: Sammantaget kan våra förslag antas leda till en årlig kostnadsökning för Kriminalvården på cirka 245 miljoner kronor, för staten avseende rättsliga biträden på cirka 24 miljoner kronor och för domstolarnas handläggning av mål på cirka 10 miljoner kronor.
Förslagen kan inte genomföras utan att ekonomiska tillskott tillförs Kriminalvården, anslaget ”Rättsliga biträden m.m.” samt
493
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
Sveriges Domstolar. Tillskotten bör finansieras genom ökade an- slag motsvarande de nyss angivna beloppen.
Kostnadsökningarna för Åklagarmyndigheten, Polismyndig- heten och Brottsoffermyndigheten bedöms, i vart fall på kort sikt, rymmas inom befintliga anslag. För att avgöra de myndig- heternas förmåga att hantera kostnaderna på längre sikt är det dock lämpligt att konsekvenserna följs upp och utvärderas när den nya lagstiftningen har varit i kraft en tid.
Kostnadsökningarna för rättsväsendets myndigheter i övrigt samt för SiS och kommunerna bedöms inte vara större än att de kan hanteras inom ramen för befintliga anslag.
Utifrån våra beräkningar ovan skulle den sammantagna kostnads- ökningen för Kriminalvården uppgå till cirka 245 miljoner kronor per år (200 020 000 + 16 060 000 + 29 200 000 = 245 280 000).
Den sammantagna kostnadsökningen för staten avseende rätts- liga biträden skulle uppgå till cirka 24 miljoner kronor per år (16 605 000 + 3 357 900 + 4 428 000 = 24 390 900).
Sveriges Domstolars kostnader för handläggning av mål skulle öka med cirka 10 miljoner kronor per år (5 860 080 + 4 447 380 = 10 307 460).
Det bör dock upprepas att beräkningarna är behäftade med många osäkerhetsfaktorer och i många fall bygger på rena antagan- den. De sammanlagda beloppen kan endast ses som en indikation på vilka kostnader våra förslag kan tänkas medföra.
De föreslagna förändringarna kan inte genomföras utan att eko- nomiska tillskott tillförs Kriminalvården, anslaget ”Rättsliga biträden m.m.” samt Sveriges Domstolar. Tillskotten bör finansieras genom ökade anslag motsvarande de ovan angivna beloppen.
Kostnadsökningarna för rättsväsendets myndigheter i övrigt samt för SiS och socialtjänsten vid kommunerna bedöms inte vara större än att de kan hanteras inom ramen för befintliga anslag. Det bör dock noteras att förslagen kan leda till ökade kostnader för socialtjänsten inte endast avseende verkställighet av påföljder, utan också avseende insatser till stöd för brottsoffer. Förslagen skulle för övrigt också kunna medföra ökade kostnader för regionerna när det gäller barn- och ungdomspsykiatrin.
494
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
6.4Konsekvenser för brottsligheten och det brottsförebyggande arbetet
Bedömning: Våra förslag kan antas få positiva effekter när det gäller brottsligheten och det brottsförebyggande arbetet.
En grundtanke bakom att kriminalisera ett visst beteende är att kri- minaliseringen ska påverka människor på ett sådant sätt att de inte begår brott, dvs. att den ska ha en allmänpreventiv effekt. Allmän- preventionen sägs verka genom avskräckning och genom moralbild- ning eller moralförstärkning. Generellt är det dock svårt att härleda effekter av det nämnda slaget till specifika lagändringar, eftersom det kan finnas andra förändringar i samhället som kan påverka brotts- utvecklingen.
Våra förslag om ändringar i 6 kap. brottsbalken innebär delvis nykriminaliseringar och vår förhoppning är att de ska bidra till att minska sådant agerande som utvidgningen av det straffbara området avser. Även det förhållandet att vissa brott kommer kunna bedömas som i första hand våldtäkt mot barn i stället för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling skulle kunna få en avskräckande effekt. Det beror inte bara på att en strängare straffskala kan bli tillämplig, utan också på att den ökade anmälningsbenägenhet som kan antas bli en följd av förändringen gör att straffhotet blir mera reellt. En förutsättning för effekter av det nu nämnda slaget är dock att lag- ändringarna följs upp med informationsinsatser om den nya regler- ingen (behovet av informationsinsatser behandlas närmare i av- snitt 6.9). När det gäller ändringarna i 11 och 12 §§ kan det dessutom antas att en eventuell avskräckande effekt i hög grad blir beroende av upptäcktsrisken. Vidare är vår bedömning att också den skärpta syn på vissa gärningar som förslagen i övrigt ger uttryck för kan få viss avhållande effekt på brottsligheten och positiv inverkan på det brotts- förebyggande arbetet. Främst när det gäller brott med hatmotiv med avseende på kön bör den allvarligare inställningen från samhällets sida ge en signal till myndigheter och andra aktörer i samhället att prioritera åtgärder som syftar till att förebygga och bekämpa sådan brottslighet. Ett ökat fokus på könsrelaterade hatbrott kan förhoppningsvis också förstärka den allmänna uppfattningen i samhället om att dessa brott är särskilt allvarliga. En annan konsekvens som kan följa av den skärpta
495
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
syn som samtliga våra förslag ger uttryck för är att hjälpinsatser till brottsoffren kan bli mera omfattande, vilket på sikt kan sänka vissa samhällskostnader till följd av brott.28 Samtidigt kan, som angetts ovan, mer omfattande hjälpinsatser i sig medföra ökade kostnader, exempelvis för socialtjänsten vid kommunerna.
6.5Konsekvenser för jämställdheten
Bedömning: Flera av våra förslag kan antas få positiva effekter för att uppnå jämställdhet mellan kvinnor och män och mellan andra personer i samhället.
Av regeringens jämställdhetsmål framgår att målet för jämställdhets- politiken är att kvinnor och män ska ha samma makt att forma sam- hället och sina egna liv. Det första jämställdhetspolitiska delmålet avser en jämn fördelning av makt och inflytande. Kvinnor och män ska ha samma rätt och möjlighet att vara aktiva samhällsmedborgare och att forma villkoren för beslutsfattandet i samhällets alla sektorer. Det sjätte jämställdhetspolitiska delmålet är att mäns våld mot kvin- nor ska upphöra samt att kvinnor och män, flickor och pojkar, ska ha samma rätt och möjlighet till kroppslig integritet.29
Våra förslag om ändringar i 6 kap. brottsbalken syftar till att för- stärka det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar, inklusive kränkningar genom köp av sexuell handling. Förslagen är könsneu- trala. Samtidigt är det ett faktum att flickor och kvinnor ofta är särskilt utsatta när det gäller sexualbrott. Det innebär att dessa brott utgör ett hinder mot jämställdhet mellan könen, särskilt när det gäller rätten till kroppslig integritet. Även brott med sådana könsrelaterade hatmotiv som vårt förslag om tillägg i 29 kap. 2 § 7 brottsbalken avser drabbar i första hand kvinnor. Den sortens brottslighet riskerar att hindra en jämn fördelning av makt och inflytande i samhället. I den mån de före- slagna åtgärderna kan ha en allmänpreventiv effekt kan de alltså även bidra till att förbättra jämställdheten mellan kvinnor och män. Det sistnämnda förslaget kan dessutom bidra till att såväl kvinnors som mäns utsatthet för sexistiska hatbrott synliggörs och att fler brotts-
28Jfr Eva Nilsson Lundmark och Ingvar Nilsson, Att synliggöra det osynliga – En socioeko- nomisk analys av hedersrelaterat våld och förtryck, Länsstyrelsen Östergötland 2022.
29Se Makt, mål och myndighet – feministisk politik för en jämställd framtid, skr. 2016/17:10.
496
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
offer därför väljer att anmäla de angrepp de utsätts för. Detta kan i sin tur minska den självcensur som ofta blir en följd av hat och hot mot personer som deltar i det demokratiska samtalet. På så sätt kan för- slaget också bidra till att ämnen som många gånger leder till mycket hat och hot, såsom frågor om bl.a. jämställdhet, fortsatt kan debatte- ras i det offentliga rummet.
En annan aspekt på jämställdhet är att alla personer i samhället får samma rättsliga skydd och även i övrigt behandlas lika. Som fram- gått av kapitel 3 är det, enligt en rapport från ECPAT Sverige, van- ligare att personer som identifierar sig som hbtqia+ har erfarenhet av sugardejting och sexuella handlingar mot ersättning än andra per- soner. Det gäller särskilt pojkar som identifierar sig som hbtqia+. Det förstärkta straffrättsliga skydd som förslagen om ändringar i 6 kap. brottsbalken är avsett att innebära kan alltså vara av särskild betydelse för
idag är särskilt utsatt kan alltså förslagen bidra till ökad jämställdhet. Också förslaget om att ändra begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck i 29 kap. 2 § 7 till könsidentitet eller könsuttryck kan få positiva effekter för jämställdheten eftersom det skulle innebära att regleringen inte längre utgår från ett avvikarperspektiv.
6.6Konsekvenser för barn
Bedömning: Vårt förslag om ändringar i 6 kap. 4, 6 och 9 §§ brottsbalken kan antas få positiva effekter för säkerställande av barnets rättigheter i enlighet med barnkonventionen.
FN:s konvention om barnets rättigheter (barnkonventionen) har be- handlats i avsnitt 3.4.1. Av artikel 3 i barnkonventionen framgår att det vid bl.a. lagstiftningsåtgärder i första hand ska beaktas vad som bedöms vara barnets bästa samt att konventionsstaterna ska vidta alla lämpliga lagstiftningsåtgärder och administrativa åtgärder för att tillförsäkra barnet sådant skydd och sådan omvårdnad som behövs för dess välfärd. Enligt artikel 12 har barn rätt att höras och uttrycka sin åsikt i alla
497
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
frågor som rör barnet och få sin åsikt beaktad i förhållande till ålder och mognad. I artikel 19 anges bl.a. att alla lämpliga lagstiftningsåtgär- der ska vidtas för att skydda barnet mot alla former av fysiskt och psykiskt våld, skada eller övergrepp och misshandel eller utnyttjande, inklusive sexuella övergrepp, när barnet är i föräldrarnas eller den ena förälderns, vårdnadshavares eller annan persons vård. Artikel 34 anger att barn ska skyddas från alla former av sexuellt utnyttjande och sexu- ella övergrepp. Konventionsstaterna ska särskilt vidta alla lämpliga åtgärder för att förhindra a) att ett barn förmås eller tvingas att delta i en olaglig sexuell handling, b) att barn utnyttjas för prostitution eller annan olaglig sexuell verksamhet och c) att barn utnyttjas i pornogra- fiska föreställningar och i pornografiskt material. Vidare följer det av artikel 37 att gripande, anhållande, häktning, fängslande eller annat fri- hetsberövande av ett barn får användas endast som en sista utväg och för kortast lämpliga tid. I artikeln anges också bl.a. att varje frihets- berövat barn ska behandlas på ett sätt som beaktar behoven hos per- soner i dess ålder samt att barnet särskilt ska hållas åtskilt från vuxna, om det inte bedöms vara till barnets bästa att inte göra detta. Dessutom ska ett frihetsberövat barn, utom i undantagsfall, ha rätt att hålla kon- takt med sin familj genom brevväxling och besök.
Våra förslag om ändringar i 6 kap. 4, 6 och 9 §§ brottsbalken är avsedda att stärka det straffrättsliga skyddet för barn och kommer enligt vår uppfattning bidra till att säkerställa barnets rättigheter i enlighet med bl.a. artiklarna 19 och 34 i barnkonventionen. Det gäl- ler i första hand barn i åldern
Som framgått av avsnitt 2.2 och 3.12.2 har vi på olika sätt arbetat för att få in barns röster i utredningen. De synpunkter vi har fått in från barn har också haft betydelse för våra ställningstaganden när det gäller hur ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar
498
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
av barn bör utformas. Vår uppfattning är därför att förslaget i den delen även tillgodoser barnets rätt enligt artikel 12 i barnkonventio- nen. Våra förslag i övrigt kan inte förväntas få några beaktansvärda konsekvenser för barn.
Ett förstärkt straffrättsligt skydd mot sexuella kränkningar av barn får, som framgått av avsnitt 6.2.1, konsekvenser också för de personer som misstänks, åtalas och döms för de aktuella brotten. Bland dessa personer kan det förekomma straffmyndiga barn. Det innebär att det kan bli vanligare att barn under 18 år häktas och/eller döms till en fri- hetsberövande påföljd. I sådana fall är det viktigt att barnets rätt enligt artikel 37 i barnkonventionen tillgodoses. För detta ändamål finns det allmänna bestämmelser i bl.a. lagen (1964:167) med särskilda bestäm- melser om unga lagöverträdare och 30 kap. 5 § brottsbalken.
6.7Konsekvenser för personer med funktionsnedsättning
Vår bedömning: Flera av våra förslag kan antas få positiva effek- ter för säkerställande av funktionsnedsattas rättigheter i enlighet med FN:s konvention om rättigheter för personer med funk- tionsnedsättning.
FN:s konvention om rättigheter för personer med funktionsned- sättning har behandlats i avsnitt 3.4.2. Enligt artikel 6.1 i konventionen ska konventionsstaterna erkänna att kvinnor och flickor med funk- tionsnedsättning är utsatta för flerfaldig diskriminering och därför vidta åtgärder för att säkerställa att de fullt och likaberättigat åtnjuter alla mänskliga rättigheter och grundläggande friheter. Vidare ska kon- ventionsstaterna vidta alla nödvändiga åtgärder som behövs för att säkerställa att barn med funktionsnedsättning fullt åtnjuter alla mänsk- liga rättigheter och grundläggande friheter på lika villkor som andra barn (artikel 7.1). Konventionsstaterna ska också vidta alla ändamåls- enliga åtgärder för att skydda personer med funktionsnedsättning, såväl inom som utom hemmet, mot alla former av utnyttjande, våld och övergrepp (artikel 16.1).
Som framgått ovan är vårt förslag om utvidgning av bl.a. bestäm- melsen om våldtäkt mot barn avsett att stärka det straffrättsliga skyd- det främst för barn i åldern
499
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
ning är en av de grupper som förslaget särskilt tar sikte på. I den föreslagna lagtexten nämns också funktionsnedsättning uttryckligen som exempel på en sådan omständighet som kan göra att brotts- offret har en sådan nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet som krävs för att den utvidgade regleringen ska bli tillämplig. Sam- tidigt har förslaget utformats med beaktande av att även ungdomar med funktionsnedsättning har rätt till ett sexualliv och sexuellt själv- bestämmande. Eftersom flickor i högre grad än pojkar utsätts för sexualbrott generellt kan det antas att det nämnda förslaget blir av särskild betydelse för flickor med funktionsnedsättning. Mot denna bakgrund bedömer vi att förslaget om ändringar i 6 kap. 4, 6 och 9 §§ brottsbalken kommer bidra till att säkerställa funktionsnedsattas rättigheter i enlighet med bl.a. artiklarna 6, 7 och 16 i FN:s konven- tion om rättigheter för personer med funktionsnedsättning.
Den nya kvalifikationsgrunden avseende hänsynslöst utnyttjande av skyddslös eller utsatt ställning som vi föreslår i 9 kap. 3 och 3 c §§ är avsedd att tillämpas vid brott mot bl.a. funktionsnedsatta. Också vårt förslag i den delen kan alltså antas bidra till att stärka det straff- rättsliga skyddet för personer med funktionsnedsättning.
6.8Övriga konsekvenser
Bedömning: Våra förslag bör inte leda till några andra konsekven- ser av de slag som anges i kommittéförordningen och förordningen om konsekvensutredning vid regelgivning.
Vi bedömer att våra förslag inte får några särskilda konsekvenser för den kommunala självstyrelsen, för sysselsättning och offentlig service i olika delar av landet, för små företags arbetsförutsättningar, konkur- rensförmåga eller villkor i övrigt i förhållande till större företags eller för möjligheten att nå de integrationspolitiska målen (15 § kommitté- förordningen). Förslagen bedöms inte heller få effekter av betydelse för företags arbetsförutsättningar, konkurrensförmåga eller villkor i övrigt (7 § förordningen om konsekvensutredning vid regelgivning). Det kan nämnas att den föreslagna utvidgningen av det straffbara om- rådet för koppleri – i likhet med den nuvarande regleringen – även kom- mer att omfatta koppleriverksamhet som bedrivs i bolagsform.
500
SOU 2023:80 |
Konsekvenser av utredningens förslag |
Våra förslag påverkar inte Sveriges uppfyllelse av de skyldigheter som följer av landets anslutning till Europeiska unionen (6 § 6 för- ordningen om konsekvensutredning vid regelgivning). Förslagen ligger dock väl i linje med Europaparlamentets och rådets direktiv om bekämpande av sexuella övergrepp mot barn, sexuell exploater- ing av barn och barnpornografi som behandlas i avsnitt 3.4.7 och de förslag om nya rättsakter som behandlas i avsnitt 4.9.
6.9Ikraftträdande och informationsinsatser
Bedömning: Vi redovisar våra överväganden om tidpunkten för ikraftträdande av de förslag vi lämnar i kapitel 7.
Det finns behov av speciella informationsinsatser i samband med att lagändringarna träder i kraft.
Enligt 6 § förordningen om konsekvensutredning vid regelgivning ska en konsekvensutredning innehålla en bedömning av om särskilda hänsyn behöver tas när det gäller tidpunkten för ikraftträdande och om det finns behov av speciella informationsinsatser.
Vi föreslår i kapitel 7 att de föreslagna författningsändringarna ska träda i kraft den 1 juli 2025. Våra överväganden kring detta fram- går av det kapitlet.
Som noterats ovan kommer våra förslag inledningsvis att medföra behov av utbildnings- eller informationsinsatser för anställda inom rättsväsendet. När det gäller förslagen om ändringar i 6 kap. brotts- balken finns det därutöver behov av att rikta informationsinsatser om den nya regleringen till samhället i övrigt, särskilt till unga personer (se avsnitt 6.4 och 6.5). Det är viktigt att personer som blir föremål för sådana gärningar som den nya regleringen avser har kunskap om sina rättigheter redan innan de utsätts för brott. Därtill är kunskap hos befolkningen om det utvidgade straffbara området helt avgörande för om regleringen ska kunna få någon allmänpreventiv effekt.
Enligt vår uppfattning är det lämpligt att särskilda informations- insatser gällande de föreslagna ändringarna i 6 kap. brottsbalken genomförs i samband med att lagändringarna träder i kraft.
Särskilda uppdrag att ta fram informationskampanjer som lanse- ras i samband med ikraftträdandet skulle kunna ges till exempelvis Brottsoffermyndigheten, Barnafrid vid Linköpings universitet eller
501
Konsekvenser av utredningens förslag |
SOU 2023:80 |
Nationellt Centrum för kvinnofrid vid Uppsala universitet. Det kan emellertid antas att den ökade kostnaden för sådana insatser inte ryms inom befintliga anslag. Anslaget till den eller de aktörer som får ett sådant uppdrag kommer därför behöva ökas.
502
7Ikraftträdande och övergångsbestämmelser
7.1Ikraftträdande
Förslag: Lagändringarna ska träda i kraft den 1 juli 2025.
Den nya lagstiftningen bör träda i kraft så snart som möjligt. Med hänsyn till den tid som kan beräknas gå åt för remissförfarande, fort- satt beredning inom Regeringskansliet och riksdagsbehandling bör bestämmelserna kunna träda i kraft den 1 juli 2025. Vi föreslår därför detta datum för ikraftträdandet.
7.2Övergångsbestämmelser
Bedömning: De föreslagna lagändringarna kräver inte några sär- skilda övergångsbestämmelser.
Enligt 2 kap. 10 § regeringsformen får ingen dömas till straff eller annan brottspåföljd för en gärning som inte var belagd med brotts- påföljd när den begicks. Inte heller får någon dömas till svårare brotts- påföljd för gärningen än den som var föreskriven då. En motsvarande reglering finns i artikel 7 i Europakonventionen. Principen kommer också till uttryck i 5 § lagen (1964:163) om införande av brottsbalken (BrP). Enligt den paragrafens första stycke får ingen dömas för gär- ning, för vilken det inte var stadgat straff när den begicks. Enligt andra stycket samma paragraf ska straff bestämmas efter den lag som gällde när gärningen företogs, om inte den lag som gäller när domen meddelas leder till frihet från straff eller till lindrigare straff.
503
Ikraftträdande och övergångsbestämmelser |
SOU 2023:80 |
De lagändringar som vi föreslår innebär i vissa avseenden en kri- minalisering av tidigare tillåtet agerande och i andra avseenden att strängare straff bör dömas ut. Av den ovan beskrivna regleringen följer att sådan ny strafflagstiftning inte får ges retroaktiv verkan. Vi bedömer därför att någon annan övergångsbestämmelse än regler- ingen i 5 § BrP inte är nödvändig såvitt avser våra förslag.
När det gäller förslaget om att vissa omständigheter särskilt ska beaktas vid bedömningen av om brotten bedrägeri och olovlig befatt- ning med betalningsverktyg ska rubriceras som grova brott kan visser- ligen sådana hänsyn tas även beträffande gärningar som ligger före ikraftträdandet, eftersom de kvalifikationsgrunder som redan anges i de aktuella straffbestämmelserna inte är uttömmande. På samma sätt förhåller det sig med möjligheten att vid straffmätningen beakta motiv med avseende på kön, eftersom motivet för ett brott redan i dagsläget kan beaktas som en straffskärpande omständighet (29 kap. 1 § brottsbalken). De nya kvalifikationsgrunder som vi föreslår i 9 kap. 3 och 3 c §§ brottsbalken – liksom den föreslagna nya särskilda straffskärpningsgrunden i 29 kap. 2 § samma balk – kan dock som så- dana endast tillämpas på gärningar som begås efter ikraftträdandet.
504
8 Författningskommentar
8.1Förslaget till lag om ändring i brottsbalken
6 kap.
4 §
Den som, med ett barn under femton år, genomför ett vaginalt, analt eller oralt samlag eller en annan sexuell handling som med hänsyn till kränk- ningens allvar är jämförlig med samlag, döms för våldtäkt mot barn till fäng- else i lägst tre och högst sex år. Detsamma gäller den som på ett otillbörligt sätt förmår barnet att företa eller tåla en sådan handling.
Första stycket gäller även den som begår en gärning som avses där
1.mot ett barn som fyllt femton men inte arton år och som är avkom- ling till gärningsmannen eller står under fostran av eller har ett liknande förhållande till gärningsmannen, eller för vars vård eller tillsyn gärnings- mannen ska svara på grund av en myndighets beslut, eller,
2.om gärningsmannen, i annat fall än som avses i första punkten eller 1 §, utnyttjar att ett barn under arton år på grund av psykisk ohälsa, funktionsned- sättning, missbruk, gärningsmannens auktoritet eller annars med hänsyn till omständigheterna har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet.
Om ett brott som avses i första eller andra stycket är grovt, döms för grov våldtäkt mot barn till fängelse i lägst fem och högst tio år. Vid bedöm- ningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om gärningsmannen har använt våld eller hot om brottslig gärning eller om fler än en förgripit sig på barnet eller på annat sätt deltagit i övergreppet eller om gärnings- mannen med hänsyn till tillvägagångssättet eller barnets låga ålder eller annars visat särskild hänsynslöshet eller råhet.
I paragrafen regleras straffansvar för våldtäkt mot barn och grov våld- täkt mot barn. Våra överväganden i denna del finns i avsnitt 3.12.
Paragrafen har ändrats, i andra stycket, på så sätt att stycket har delats in i två punkter där den andra punkten utgör ett tillägg i förhål- lande till den nuvarande regleringen. Genom tillägget utvidgas straff- ansvaret till att avse även gärningar där någon, i annat fall än som avses i första punkten eller 1 §, utnyttjar att ett barn under 18 år på grund av
505
Författningskommentar |
SOU 2023:80 |
psykisk ohälsa, funktionsnedsättning, missbruk, gärningsmannens auk- toritet eller annars med hänsyn till omständigheterna har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet.
Ändringen – som alltså innebär att paragrafens första stycke även gäller för sådana fall som den nya punkten avser – syftar till att stärka det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar i huvudsak när det gäller barn i åldern
Av hänvisningen till första stycket – som numera också gäller den som på ett otillbörligt sätt förmår ett barn att företa eller tåla en sexuell handling – följer att även övergrepp som sker på distans, oav- sett om gärningspersonen tar del av övergreppet i realtid eller inte, omfattas av det utvidgade straffansvaret.1
Nedsättningen av barnets förmåga att värna sin sexuella integritet behöver inte vara sådan att barnet är praktiskt taget hindrad från att göra ett fritt val. Tillämpningsområdet är därför vidare än vad som gäl- ler i fråga om särskilt utsatt situation enligt 6 kap. 1 § första stycket fjärde meningen 2 brottsbalken.2 Ett barn som mår psykiskt dåligt kan ofta ha en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Det gäller oavsett om symtomen uppfyller kriterierna för en psykiatrisk diagnos eller inte. Att psykisk ohälsa medför att ett barns förmåga att värna sin sexuella integritet är nedsatt kan vara särskilt vanligt när det gäller barn med sexuellt självskadebeteende. Också barn som har en funktions- nedsättning eller problem med missbruk av exempelvis alkohol eller narkotika kan ofta ha en sådan nedsatt förmåga. Därutöver kan exem- pelvis svåra hemförhållanden eller ekonomisk utsatthet hos barnet medföra en sådan nedsättning. Ett barns förmåga att värna sin sexuella integritet kan också vara nedsatt på grund av att gärningspersonens auktoritet innebär att gärningspersonen har ett särskilt inflytande över barnet. Så kan vara fallet när det gäller exempelvis släktningar, skol- personal och idrottsledare, även om det inte är fråga om ett sådant när- ståendeförhållande eller särskilt ansvar som avses i andra stycket 1 och inte heller en sådan beroendeställning som 1 § första stycket fjärde meningen 3 tar sikte på. Inflytandet kan också ha en mera informell grund och bero på exempelvis manipulativt beteende från gärningsper- sonens sida eller på den naturliga auktoritet som äldre personer gene- rellt sett har i förhållande till barn. Stor åldersskillnad kan därför ofta innebära att barnets förmåga att värna sin sexuella integritet sätts ned.
1Jfr prop. 2021/22:231 s.
2Jfr prop. 2012/13:111 s.
506
SOU 2023:80 |
Författningskommentar |
Att ett barn erbjuds ekonomiska fördelar för att delta i sexuella hand- lingar är ett annat exempel på fall där det ofta finns en sådan bristande balans i maktförhållandet som gör att barnets förmåga att sätta gränser gällande sin sexualitet blir nedsatt. Vid så kallad sugardejting kan en maktobalans föreligga även om det inte finns ett tydligt orsakssam- band mellan att ersättning lämnats och att barnet deltagit i en sexuell handling.
Bedömningen av om barnets förmåga att värna sin sexuella integ- ritet är nedsatt ska grundas på situationen i dess helhet. Gärningsper- sonen behöver inte själv klassificera situationen så att barnet har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Det är tillräckligt att kravet på subjektiv täckning är uppfyllt i förhållande till förekomsten av de faktiska omständigheter som ligger till grund för domstolens be- dömning. Av bestämmelsen i 13 § följer att det beträffande omständig- heten att offret inte har fyllt 18 år är tillräckligt med oaktsamhet hos gärningspersonen. Avseende övriga sakförhållanden krävs det uppsåt.
Kravet på utnyttjande innebär att nedsättningen av förmågan att värna den sexuella integriteten ska ha bidragit till barnets deltagande i den sexuella handlingen, dvs. att det finns ett orsakssamband mel- lan bristen i förmågan och deltagandet. Den nämnda bristen behöver dock inte ha varit den enda orsaken till att barnet deltog i den sexu- ella handlingen. Ett barn i den åldern som t.ex. har ett sexuellt själv- skadebeteende kan, som framgått ovan, ofta ha en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Om ett sådant barn är sexuellt aktivt och det hänger samman med självskadebeteendet finns det ett orsakssam- band mellan den nedsatta förmågan och barnets deltagande i den sexu- ella handlingen.
Gärningspersonen behöver inte själv klassificera sitt handlande som utnyttjande men måste ha uppsåt till de faktiska omständigheter som gör att domstolen kommer fram till att ett orsakssamband före- ligger. Som exempel på fall där det kravet på subjektiv täckning är upp- fyllt kan nämnas att gärningspersonen inser – eller i vart fall har likgiltighetsuppsåt till – dels att målsäganden mår psykiskt dåligt, dels att det dåliga psykiska måendet bidrar till att målsäganden deltar i den sexuella handlingen. Andra exempel kan vara att gärningspersonen har uppsåt till att målsäganden deltar i den sexuella handlingen mot ersätt- ning eller till att målsägandens deltagande av annat skäl är en följd av gärningspersonens maktövertag.
507
Författningskommentar |
SOU 2023:80 |
Andra stycket första punkten motsvarar till sitt innehåll det tidi- gare andra stycket.
Om målsäganden har varit under 15 år, och gärningspersonen haft uppsåt till eller varit oaktsam inför det förhållandet, tillämpas paragra- fen redan med hänsyn till barnets ålder (första stycket). Det första stycket, vilket är oförändrat, har på så sätt företräde framför det andra stycket. Om gärningspersonen i ett sådant fall inte haft uppsåt eller varit oaktsam till att det varit fråga om ett barn under 15 år, men det däremot finns sådan subjektiv täckning till att offret varit under 18 år, kan emellertid gärningen bedömas enligt den nya andra punkten i andra stycket.
Den nya punkten är uttryckligen subsidiär till första punkten i andra stycket. I fall där gärningspersonen har en sådan relation till eller särskilt ansvar för barnet som avses i första punkten har den alltså före- träde. Också i förhållande till bestämmelsen om våldtäkt i 1 § är den nya punkten i andra stycket uttryckligen subsidiär. Det innebär att om någon t.ex. har samlag med en
Om ett brott som avses i den nya punkten i andra stycket är grovt döms för grov våldtäkt mot barn enligt bestämmelsens tredje stycke. Innehållet i det tredje stycket är oförändrat. Om gärningspersonen har använt våld eller hot om brottslig gärning mot ett barn i åldern 15– 17 år vars nedsatta förmåga att värna sin sexuella integritet har utnytt- jats kommer i allmänhet 1 § att tillämpas eftersom den har företräde framför den nya regleringen. Om barnets deltagande emellertid varit frivilligt och således inte en följd av våldet eller hotet, och gärningen därför bedöms enligt den nya punkten i 4 § andra stycket, kan våldet eller hotet utgöra en grund för att rubricera brottet som grov våldtäkt mot barn. En sådan gärning som avses i den nya punkten kan också bedömas som grov våldtäkt mot barn med hänsyn till övriga kvalifika- tionsgrunder i tredje stycket. Att gärningspersonen anses ha visat sär-
508
SOU 2023:80 |
Författningskommentar |
skild hänsynslöshet eller råhet endast med hänsyn till ”barnets låga ålder” torde dock inte förekomma i de fallen.3
Utvidgningen av straffansvaret enligt den nya punkten i andra stycket får betydelse även för tillämpningsområdet för straffbestäm- melsen i 5 § om sexuellt utnyttjande av barn. Exempelvis om barnet snart ska fylla 18 år och dess förmåga att värna sin sexuella integritet endast är nedsatt i mindre mån skulle 5 § kunna tillämpas. Däremot omfattar ansvarsfrihetsregeln i 14 § – som gäller gärningar mot barn under 15 år – inte brott enligt den nya punkten i andra stycket.
Om det är fråga om en annan sexuell handling än som avses i 4 § – dvs. en sexuell handling som med hänsyn till kränkningens allvar inte är att jämställa med ett vaginalt, analt eller oralt samlag – bedöms brott enligt den nya punkten i andra stycket i stället som sexuellt övergrepp mot barn eller grovt sexuellt övergrepp mot barn enligt 6 §.
6 §
Den som, med ett barn under femton år, eller med ett barn under arton år och där omständigheterna är sådana som avses i 4 § andra stycket, genomför en annan sexuell handling än som avses i 4 och 5 §§, döms för sexuellt över- grepp mot barn till fängelse i lägst sex månader och högst två år. Detsamma gäller den som på ett otillbörligt sätt förmår barnet att företa eller tåla en sådan handling.
Om brottet är mindre grovt, döms till fängelse i högst ett år.
Om brottet är grovt, döms för grovt sexuellt övergrepp mot barn till fängelse i lägst ett år och sex månader och högst sex år. Vid bedömningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om gärningsmannen är när- stående till barnet eller i övrigt utnyttjat sin ställning eller missbrukat ett särskilt förtroende eller om fler än en förgripit sig på barnet eller på annat sätt deltagit i övergreppet eller om brottet med hänsyn till tillvägagångs- sättet eller barnets låga ålder eller annars inneburit ett hänsynslöst utnytt- jande av barnet.
I paragrafen regleras straffansvar för sexuellt övergrepp mot barn och grovt sexuellt övergrepp mot barn. Våra överväganden i denna del finns i avsnitt 3.12.
Paragrafen har ändrats, i första stycket, på så sätt att hänvisningen till 4 § andra stycket – i stället för att avse gärningar mot ett barn som fyllt 15 men inte 18 år och som gärningsmannen står i ett sådant förhållande till som avses i 4 § andra stycket – avser gärningar mot
3Jfr prop. 1991/92:35 s. 14 och 15.
509
Författningskommentar |
SOU 2023:80 |
ett barn under 18 år och där omständigheterna är sådana som avses i 4 § andra stycket. Syftet med ändringen är att hänvisningen till 4 § andra stycket ska omfatta även den utvidgade regleringen i 4 § andra stycket 2. I fråga om innebörden av rekvisiten i den punkten hän- visas till författningskommentaren till 4 §.
I förhållande till sådana fall som avses i 4 § andra stycket 1 (tidi- gare 4 § andra stycket) har det inte skett någon förändring i sak. Här förutsätts alltså fortfarande att det är fråga om en gärning mot ett barn som fyllt 15 men inte 18 år och som gärningspersonen står i ett sådant förhållande till som avses i det tidigare 4 § andra stycket (nu- mera 4 § andra stycket 1).
De andra och tredje styckena är oförändrade. Vid bedömningen av om brottet är grovt ska det enligt tredje stycket särskilt beaktas om gärningsmannen är närstående till barnet eller i övrigt utnyttjat sin ställning eller missbrukat ett särskilt förtroende eller om fler än en förgripit sig på barnet eller på annat sätt deltagit i övergreppet eller om brottet med hänsyn till tillvägagångssättet eller barnets låga ålder eller annars inneburit ett hänsynslöst utnyttjande av barnet. Med den ändring som nu görs av 4 § kan gärningspersonens auktoritet få betydelse för om barnet har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet och därmed om en brottslig gärning föreligger enligt den nya punkten i 4 § andra stycket. Det innebär att det blir en viss över- lappning mellan den nya regleringen i 4 § och kvalifikationsgrunden i 6 § tredje stycket som tar sikte på att gärningspersonen är närstå- ende till barnet eller i övrigt utnyttjat sin ställning eller missbrukat ett särskilt förtroende. Som framgår av äldre förarbeten är avsikten emel- lertid inte att brottet i alla sådana situationer som anges i det tredje stycket ska bedömas som grovt. En bedömning av samtliga omstän- digheter måste alltid göras i varje enskilt fall.4
9 §
Den som förmår ett barn som inte fyllt arton år att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling, döms för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling till fängelse i lägst sex månader och högst fyra år.
Om brottet är mindre grovt, döms till fängelse i högst ett år.
Vad som sägs i första och andra styckena gäller även om ersättningen har utlovats eller getts av någon annan.
4Se prop. 2012/13:111 s. 115.
510
SOU 2023:80 |
Författningskommentar |
I paragrafen regleras straffansvar för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling. Våra överväganden i denna del finns i av- snitt 3.12 och 3.13.
Paragrafen har ändrats, i första stycket, på så sätt att uttrycket ”i annat fall än som avses förut i detta kapitel” har tagits bort. Para- grafen är alltså inte längre uttryckligen subsidiär till de tidigare bestämmelserna i kapitlet. Detta innebär att det i vissa fall finns förutsättningar att döma för såväl brott enligt 9 § som något brott enligt
Paragrafen innehåller inte något krav på att gärningspersonen ska ha genomfört den sexuella handlingen med offret (jfr t.ex. 1 §). Straff- ansvaret omfattar därför även fall där den sexuella handling som bar- net har förmåtts att företa eller tåla har utförts på distans, och detta även om gärningspersonen inte har deltagit i realtid när den sexuella handlingen ägde rum.6
Barn som deltar i sexuella handlingar mot ersättning har ofta en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Det kan bero på svåra personliga förhållanden hos barnet, på gärningspersonens auktoritet eller på en kombination av sådana omständigheter. Betalningen kan också i sig skapa en sådan obalans i maktförhållandet mellan barnet och gärningspersonen som gör att den nämnda förmågan hos barnet sätts ned. Genom den utvidgning som nu görs av 4 § kommer alltså
5Jfr t.ex. ”Tejpningen” NJA 2013 s. 397 p. 16.
6Jfr prop. 2021/22:231 s.
511
Författningskommentar |
SOU 2023:80 |
många fall som enligt den tidigare lagstiftningen bedömdes som ut- nyttjande av barn genom köp av sexuell handling kunna bestraffas som i första hand våldtäkt mot barn. Utrymmet att döma för brott enligt 9 § kommer därmed att minska. Andra fall där någon har för- mått ett barn i åldern
I undantagsfall – då omständigheterna klart avviker från vad som normalt är fallet – kan brottet bedömas enligt den lindrigare straff- skalan i andra stycket. Det andra stycket är oförändrat. Som exempel på situationer där andra stycket kan tillämpas har i tidigare förarbe- ten nämnts att ersättning i någon form visserligen förekommit men offret är nära 18 års ålder och skillnaden i ålder mellan offer och gär- ningsman är liten och omständigheterna även i övrigt är sådana att straffvärdet är lågt.7
Av det tredje stycket, som är oförändrat, framgår att det för straff- ansvar inte spelar någon roll om ersättningen har utlovats eller getts av någon annan.
11 §
Den som, i annat fall än som avses förut i detta kapitel, förmår en person att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling i huvudsakligt syfte att gär- ningsmannen ska delta i handlingen eller att handlingen ska visas för gärnings- mannen, döms för köp av sexuell handling till fängelse i högst ett år.
Vad som sägs i första stycket gäller även om ersättningen har utlovats eller getts av någon annan.
I paragrafen regleras straffansvar för köp av sexuell handling. Våra överväganden i denna del finns i avsnitt 3.13.
Paragrafen har ändrats, i första stycket, på så sätt att bestämmelsen
–i stället för att avse den som skaffar sig en tillfällig sexuell förbindelse mot ersättning – avser den som förmår en person att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling i huvudsakligt syfte att gärnings-
7Se prop. 2021/22:231 s. 65 och 90.
512
SOU 2023:80 |
Författningskommentar |
mannen ska delta i handlingen eller att handlingen ska visas för gär- ningsmannen. Brottet har samtidigt getts en ny beteckning.
Ändringen innebär en utvidgning av det straffbara området när det gäller dels köp av sexuella handlingar som utförs på distans, t.ex. via internet, dels köp av sexuella handlingar inom ramen för mera stadig- varande relationer. Det sistnämnda förhållandet framgår av att bestäm- melsen inte längre är begränsad till ”tillfälliga” sexuella förbindelser/ handlingar.
Den sexuella handlingen kan vara sådan som avses i 1 § men kan också bestå av en sådan annan sexuell handling som avses i 2 §, exem- pelvis att den andra personen onanerar på sig själv. Att personen visar sig naken eller utför så kallad striptease innebär dock inte i sig att en sexuell handling utförs.8
Att gärningspersonen ska förmå den andra personen att mot ersätt- ning företa eller tåla en sexuell handling innebär ett krav på att gär- ningspersonens agerande har lett till att en sexuell handling mot ersätt- ning utförts och att ersättningen varit en förutsättning för att den sexuella handlingen skulle äga rum. Det ska alltså ha funnits ett orsaks- samband mellan ersättningen – eller löfte om ersättning – och den andra personens utförande av eller deltagande i den sexuella hand- lingen. Även om något slags påverkan krävs betyder rekvisitet förmå inte att den som har begått gärningen behöver övervinna ett motstånd från den andres sida. Inte heller krävs det att det är gärningspersonen som tar initiativet.9 Uttrycket förmå innebär därför inte någon in- skränkning av det straffbara området i förhållande till vad som gällde enligt den tidigare regleringen om köp av sexuell tjänst.
För straffansvar krävs vidare att gärningspersonens huvudsakliga syfte har varit antingen att delta i den sexuella handlingen eller att hand- lingen ska visas för gärningspersonen. Inte heller detta krav innebär någon inskränkning av det straffbara området i förhållande till den tidi- gare regleringen. Den del av bestämmelsen som gäller huvudsakligt syfte att delta i den sexuella handlingen tar sikte på fall av sex med fysisk kontakt mellan den som köper – eller låter annan köpa (andra stycket) – den sexuella handlingen och den som företar eller tål den handlingen. Här inkluderas alltså sådana fall som enligt den tidigare regleringen avsågs med att någon ”skaffar sig en tillfällig sexuell för- bindelse mot ersättning”. Som beskrivs närmare nedan omfattas därut-
8Jfr prop. 2004/05:45 s. 33 och 34.
9Jfr prop. 2017/18:177 s. 83.
513
Författningskommentar |
SOU 2023:80 |
över ageranden som tidigare föll utanför det straffbara området, efter- som det inte längre förutsätts att det är fråga om en ”tillfällig” sexuell förbindelse/handling. Den del av bestämmelsen som avser att gär- ningspersonen agerat i huvudsakligt syfte att den sexuella handlingen ska visas för gärningspersonen tar sikte på det utvidgade straffansvar som i och med den nu aktuella lagändringen gäller för köp av sexuella handlingar som utförs på distans. Med visas för avses att den sexuella handlingen görs tillgänglig för köparen visuellt, exempelvis genom att den andra personen skickar ett foto eller en film. En förevisning kan också ske utan användande av något tekniskt hjälpmedel, exempelvis genom att någon på en strippklubb utför en privat show som innehåller sexuella handlingar men inte någon fysisk kontakt med köparen. För- medling endast via ljud eller text omfattas däremot inte. Det spelar inte någon roll om förevisningen är avsedd att ske i realtid eller i efterhand, utan det avgörande är att ersättningen har varit en förutsättning för att den sexuella handlingen skulle äga rum och att ersättningen i sin tur har lämnats eller utlovats i huvudsakligt syfte att gärningspersonen skulle få ta del av den sexuella handlingen.
Vad som har varit det huvudsakliga syftet får bedömas från fall till fall. Sådan verksamhet som kan beskrivas som produktion av ”tradi- tionell” pornografi omfattas i allmänhet inte av det straffbara området. Om någon avlönar en annan person för att delta i sådan produktion är inte huvudsyftet att den förstnämnda personen ska delta i den sexuella handlingen eller bli förevisad denna, utan att skapa en skildring som på något sätt ska tillhandahållas allmänheten. Också i den situationen att en pornografiproducent själv är delaktig i sexuella handlingar inom ramen för sin egen produktion skulle det primära syftet kunna vara att skildringen ska tillhandahållas allmänheten. I övrigt bör dock den som förmår någon att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling som gärningspersonen själv deltar i normalt sett inte kunna undgå straffansvar med hänvisning till att handlingen dokumenterats och att syftet därför varit att ”producera pornografi”. När det gäller köp av pornografiskt material ligger det i sakens natur att köparen ofta agerar i huvudsakligt syfte att bli förevisad materialet. Det som då avgör om köparens handlande träffas av straffansvar enligt paragrafen är om denne har förmått den andra personen att i det enskilda fallet företa eller tåla en sexuell handling mot ersättning. Att någon köper en så kallad camshow som är förinspelad eller betalar för att ”följa” ett konto där det löpande läggs ut pornografiskt material eller på annat sätt tar
514
SOU 2023:80 |
Författningskommentar |
del av pornografi utan att påverka dess innehåll faller därför i allmänhet utanför det straffbara området. Om den sexuella handlingen emellertid har föregåtts av kontakt mellan den som tar del av och den som utför handlingen, antingen i förväg eller under en liveshow, kan dock det nämnda kravet på orsakssamband vara uppfyllt. Att materialet även visas för någon annan än gärningspersonen – exempelvis genom att flera personer får tillgång till samma liveshow – utesluter inte i sig straff- ansvar för köp av sexuell handling. Om flera personer medverkar till brottet kan de – beroende på omständigheterna – dömas som gärnings- män, anstiftare eller medhjälpare (23 kap. 4 § brottsbalken). Varje medverkande bedöms efter det uppsåt som ligger honom eller henne till last. Om två eller flera personer agerar tillsammans och i samför- stånd kan även den som mera perifert deltar i utförandet av gärningen bestraffas som gärningsman.10
Att den nya regleringen inte är begränsad till ”tillfälliga” sexuella förbindelser/handlingar innebär att om det i ett enskilt fall kan visas att någon har förmått en annan person att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling, i sådant syfte som avses i paragrafen, har det inte någon betydelse att parterna kan sägas ha en stadigvarande rela- tion. Det avgörande är alltså inte hur parternas förhållande ser ut i övrigt, utan om ersättningen har varit en förutsättning för den andra personens deltagande i den sexuella handlingen. Det spelar inte någon roll om parterna benämner ersättningen som ”betalning” eller som ”gåva”. Om kravet på orsakssamband och övriga rekvisit är uppfyllda kan alltså 11 § tillämpas också i fall av så kallad sugardejting.
När det gäller syftet att delta respektive att bli förevisad den sexu- ella handlingen krävs avsiktsuppsåt. Beträffande övriga brottsrekvi- sit kan även likgiltighetsuppsåt vara aktuellt.
Av det andra stycket, som är oförändrat, framgår att det för straff- ansvar inte spelar någon roll om ersättningen har utlovats eller getts av någon annan.
12 §
Den som främjar eller på ett otillbörligt sätt ekonomiskt utnyttjar att en person förmås att mot ersättning företa eller tåla sexuella handlingar, på det sätt som avses i 11 §, döms för koppleri till fängelse i högst fyra år.
10Se t.ex. ”Påskupploppet i Örebro” NJA 2023 s. 114. p.
515
Författningskommentar |
SOU 2023:80 |
Om en person som med nyttjanderätt har upplåtit en lägenhet får veta att lägenheten helt eller till väsentlig del används för sexuella handlingar mot ersättning, på det sätt som avses i 11 §, och inte gör vad som skäligen kan begäras för att få upplåtelsen att upphöra, ska han eller hon, om verksam- heten fortsätter eller återupptas i lägenheten, anses ha främjat verksamhe- ten och dömas till ansvar enligt första stycket.
Är brott som avses i första eller andra stycket att anse som grovt, döms för grovt koppleri till fängelse i lägst två och högst tio år. Vid bedömande av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om brottet avsett en verksamhet som bedrivits i större omfattning, medfört betydande vinning eller inne- burit ett hänsynslöst utnyttjande av annan.
I paragrafen regleras straffansvar för koppleri och grovt koppleri. Våra överväganden i denna del finns i avsnitt 3.13.
Paragrafen har ändrats, i första och andra styckena, på så sätt att de
–i stället för att avse främjande eller otillbörligt ekonomiskt utnytt- jande av att en person har tillfälliga sexuella förbindelser mot ersättning
–avser främjande eller otillbörligt ekonomiskt utnyttjande av att en person förmås att mot ersättning företa eller tåla sexuella handlingar på det sätt som avses i 11 §.
Syftet med ändringarna är att paragrafen ska korrespondera med
11 § i dess nya lydelse. Angående innebörden av att en person förmås att mot ersättning företa eller tåla sexuella handlingar på det sätt som avses i 11 § hänvisas till författningskommentaren till den paragrafen. Liksom tidigare krävs det att främjandet eller utnyttjandet i någon mån har satts i system för att det ska vara fråga om koppleri.11 Bestäm- melsen tar därför, till skillnad från 11 §, sikte på sexuella handlingar och inte på en sexuell handling.
Ändringarna innebär en utvidgning av det straffbara området på så sätt att främjande/otillbörligt ekonomiskt utnyttjande av annans köp av sexuella handlingar som utförs på distans, dvs. utan någon fysik kontakt mellan köparen och utföraren, numera omfattas. Det straffbara om- rådet har också utvidgats på så sätt att främjande/otillbörligt ekono- miskt utnyttjande av annans köp av sexuella handlingar som utförs inom ramen för mera stadigvarande relationer omfattas, vilket framgår av att ordet ”tillfälliga” har tagits bort.
Utvidgningen i fråga om sexuella handlingar som utförs på distans innebär att den som exempelvis tillhandahåller eller administrerar en webbplats som underlättar för personer att komma i kontakt med någon som på beställning utför sexuella handlingar mot ersättning kan
11Jfr prop. 2004/05:45 s. 110 och 111 samt prop. 1983/84 :105 s. 57 och 58.
516
SOU 2023:80 |
Författningskommentar |
göra sig skyldig till koppleri, även om de sexuella handlingarna inte utförs fysiskt med köparen utan förevisas denne exempelvis i form av foton eller en så kallad camshow. Koppleribrott kan också begås genom att någon mera direkt anlitar en annan person för att utföra föreställ- ningar – som inkluderar sexuella handlingar – på beställning av en tredje part. Sådana föreställningar kan utföras antingen digitalt eller på exempelvis en strippklubb. Vad som kan beskrivas som produktion eller distribution av ”traditionell” pornografi omfattas däremot som utgångspunkt inte av koppleriansvaret eftersom det i de fallen inte finns någon som förmås att mot ersättning företa eller tåla sexuella handlingar i sådana huvudsakliga syften som avses i 11 §. Vad som har varit det huvudsakliga syftet får bedömas från fall till fall och det av- görande är inte hur verksamheten benämns. Om rekvisiten i 12 § är uppfyllda går det alltså inte att undgå straffansvar för koppleri endast genom att hänvisa till att betalning från någon som har deltagit i en sexuell handling har avsett ”produktion av pornografi” och inte del- tagandet i sig.
Det tredje stycket är oförändrat.
15 §
För försök till våldtäkt, grov våldtäkt, sexuellt övergrepp, grovt sexuellt övergrepp, våldtäkt mot barn, grov våldtäkt mot barn, sexuellt utnyttjande av barn, sexuellt övergrepp mot barn, grovt sexuellt övergrepp mot barn, utnyttjande av barn för sexuell posering, grovt utnyttjande av barn för sexu- ell posering, utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling, köp av sexuell handling, koppleri och grovt koppleri döms det till ansvar enligt 23 kap.
Detsamma gäller för förberedelse till koppleri samt för förberedelse och stämpling till och underlåtenhet att avslöja eller förhindra våldtäkt, grov våldtäkt, våldtäkt mot barn, grov våldtäkt mot barn, grovt utnyttjande av barn för sexuell posering och grovt koppleri.
Paragrafen ger besked om i vilka fall osjälvständiga brottsformer av brotten i 6 kap. är kriminaliserade. I första stycket har det gjorts en följdändring på så sätt att den nya brottsbeteckningen i 6 kap. 11 §, köp av sexuell handling, förts in.
517
Författningskommentar |
SOU 2023:80 |
9 kap.
3 §
Är brott som avses i 1 § att anse som grovt, döms för grovt bedrägeri till fängelse i lägst sex månader och högst sex år.
Vid bedömningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om
1.gärningsmannen har missbrukat allmänt förtroende eller använt urkund eller annat vars brukande är straffbart enligt 14 eller 15 kap. eller vilseledande bokföring,
2.gärningen har avsett betydande värde eller inneburit synnerligen kännbar skada,
3.gärningen har ingått i en brottslighet som utövats i organiserad form eller systematiskt,
4.gärningsmannen på ett hänsynslöst sätt har utnyttjat offrets skyddslösa eller utsatta ställning, eller
5.gärningen på annat sätt har varit av särskilt farlig art.
I paragrafen regleras straffansvar för grovt bedrägeri. Våra över- väganden i denna del finns i avsnitt 5.5.
Paragrafen har ändrats, i andra stycket, på så sätt att de olika kva- lifikationsgrunderna för grovt brott har angetts i en numrerad lista samt att det har lagts till två nya kvalifikationsgrunder (tredje och fjärde punkterna). I övrigt är ändringarna endast av redaktionellt slag.
Det första stycket är oförändrat.
Frågan om brottet ska bedömas som grovt ska, på sedvanligt sätt, avgöras vid en helhetsbedömning med beaktande av samtliga omstän- digheter vid brottet. Enligt andra stycket tredje punkten – som alltså innehåller en ny kvalifikationsgrund – ska det vid bedömningen av om brottet är grovt särskilt beaktas om gärningen har ingått i en brotts- lighet som utövats i organiserad form eller systematiskt. Brottslighet som har utövats i organiserad form tar sikte på gärningar som har begåtts inom ramen för en struktur där flera personer samverkat under en inte helt obetydlig tidsperiod för att begå brott. Det är inte tillräckligt att det aktuella brottet har skett i samverkan. Att brottet ska ha ingått i en brottslighet som utövats i organiserad form innebär att brottet ska ha haft ett naturligt samband med organisationen. Det är dock inte nödvändigt att brottet har begåtts av den eller de som organiserat brottsligheten. Med brottslighet som utövats systematiskt avses brottslighet där ett visst tillvägagångssätt upprepats ett flertal gånger av antingen en ensam gärningsperson eller av flera personer i samförstånd. Därutöver krävs det något ytterligare moment, exem- pelvis att brotten följt en brottsplan, föregåtts av noggranna för-
518
SOU 2023:80 |
Författningskommentar |
beredelser eller utförts på ett förslaget sätt. Kraven i sistnämnda avseende bör emellertid inte sättas alltför högt.12
Enligt den nya kvalifikationsgrunden i andra stycket fjärde punkten ska det vid bedömningen av om brottet är grovt särskilt beaktas om gärningsmannen på ett hänsynslöst sätt har utnyttjat offrets skydds- lösa eller utsatta ställning. Vad som avses med skyddslös eller utsatt ställ- ning är att offret har en nedsatt förmåga att försvara sig. Så kan vara fallet exempelvis när brott begås mot en äldre person eller en person med funktionsnedsättning. Kravet på hänsynslöst utnyttjande innebär att det ska finnas ett orsakssamband mellan utförandet av gärningen och offrets skyddslöshet eller utsatthet, vilket gör gärningen särskilt klandervärd.
3 c §
Den som
1.olovligen införskaffar ett betalningsverktyg,
2.för bedräglig användning förvanskar ett betalningsverktyg eller fram- ställer ett falskt betalningsverktyg, eller
3.använder ett olovligen införskaffat eller förvanskat eller falskt betal- ningsverktyg eller på annat sätt tar befattning med ett sådant betalnings- verktyg döms för olovlig befattning med betalningsverktyg till böter eller fängelse i högst två år.
Med betalningsverktyg avses skyddade verktyg, handlingar eller uppgif- ter som ger möjlighet att överföra pengar eller ett penningvärde.
Om ett brott som avses i första stycket är grovt, döms för grov olovlig befattning med betalningsverktyg till fängelse i lägst sex månader och högst sex år. Vid bedömningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om
1.gärningen har avsett betydande värde eller kunnat medföra synnerli- gen kännbar skada,
2.gärningen har ingått i en brottslighet som utövats i organiserad form eller systematiskt,
3.gärningsmannen på ett hänsynslöst sätt har utnyttjat offrets skyddslösa eller utsatta ställning, eller
4.gärningen på annat sätt har varit av särskilt farlig art.
Det ska inte dömas till ansvar enligt denna paragraf om gärningen är belagd med samma eller strängare straff enligt någon annan bestämmelse i denna balk.
I paragrafen regleras straffansvar för olovlig befattning med betal- ningsverktyg och grov olovlig befattning med betalningsverktyg. Våra överväganden i denna del finns i avsnitt 5.5.
12Jfr prop. 2020/21:73 s. 34 och prop. 2009/10:147 s. 43 och 44.
519
Författningskommentar |
SOU 2023:80 |
Paragrafen har ändrats på så sätt att det i tredje stycket har lagts till en ny kvalifikationsgrund för grovt brott (tredje punkten). Som en följd av det har den tidigare tredje punkten flyttats till en ny fjärde punkt och ytterligare några redaktionella ändringar gjorts i det tredje stycket.
I övrigt är paragrafen oförändrad.
Frågan om brottet ska bedömas som grovt ska, på sedvanligt sätt, avgöras vid en helhetsbedömning med beaktande av samtliga omstän- digheter vid brottet. Enligt den nya kvalifikationsgrunden i tredje stycket tredje punkten ska det vid bedömningen av om brottet är grovt särskilt beaktas om gärningsmannen på ett hänsynslöst sätt har utnytt- jat offrets skyddslösa eller utsatta ställning. Angående innebörden av den punkten hänvisas till författningskommentaren till 3 §.
29 kap.
2 §
Som försvårande omständigheter vid bedömningen av straffvärdet ska, vid sidan av vad som gäller för varje särskild brottstyp, särskilt beaktas
1.om den tilltalade avsett att brottet skulle få allvarligare följder än det faktiskt fått,
2.om den tilltalade visat stor hänsynslöshet,
3.om den tilltalade utnyttjat ett numerärt överläge eller annars utnyttjat någon annans skyddslösa ställning eller svårigheter att värja sig,
4.om den tilltalade utnyttjat sin ställning eller i övrigt missbrukat ett särskilt förtroende,
5.om den tilltalade förmått någon annan att medverka till brottet genom tvång, svek eller missbruk av hans eller hennes ungdom, oförstånd eller bero- ende ställning,
6.om brottet utgjort ett led i en brottslighet som utövats i organiserad form eller systematiskt eller om brottet föregåtts av särskild planering,
7.om ett motiv för brottet varit att kränka en person, en folkgrupp eller en annan sådan grupp av personer på grund av ras, hudfärg, nationellt eller etniskt ursprung, trosbekännelse, sexuell läggning, kön, könsidentitet eller könsuttryck eller annan liknande omständighet,
8.om brottet varit ägnat att skada tryggheten och tilliten hos ett barn i dess förhållande till en närstående person,
9.om brottet begåtts mot en person på grund av att han eller hon eller någon närstående innehaft ett uppdrag som förtroendevald i stat, kommun, region, Sametinget eller Europaparlamentet, eller
10.om ett motiv för brottet varit att bevara eller återupprätta en persons eller familjs, släkts eller annan liknande grupps heder, eller
520
SOU 2023:80 |
Författningskommentar |
11.om brottet begåtts mot en person på grund av att han eller hon eller någon närstående yrkesmässigt bedrivit nyhetsförmedling eller annan jour- nalistik.
I paragrafen anges olika omständigheter som vid bedömningen av straffvärdet särskilt ska beaktas som försvårande. Våra överväganden i denna del finns i avsnitt 4.10.
Paragrafen har ändrats, i sjunde punkten, dels på så sätt att det ut- tryckligen anges att det som en försvårande omständighet ska räknas också att gärningsmannens motiv har varit att kränka en person, en folkgrupp eller en annan sådan grupp av personer på grund av kön, dels på så sätt att begreppet könsidentitet eller könsuttryck har ersatt begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck.
Bakgrunden till tillägget om kön är den ökade förekomsten av sexu- aliserad hatretorik som i synnerhet kvinnor utsätts för och som utgör ett hot mot det demokratiska samtalet och samhället i stort. Med kön avses här den juridiska aspekten av kön, dvs. det kön som är registrerat för offret, vilket kan vara antingen man eller kvinna.13 Samtidigt kan också fall där gärningspersonen har agerat utifrån ett felaktigt anta- gande om någons registrerade kön omfattas, eftersom det är gärnings- personens motiv som är det avgörande. Motivet att kränka på grund av kön behöver inte ha varit det enda eller ens det huvudsakliga motivet.14 Den nya straffskärpningsgrunden är däremot inte tillämplig endast av det skälet att ett brott har begåtts mot en person av ett visst kön. Det betyder exempelvis att sådana förhållanden som att en man har utsatt en kvinna för vålds- eller sexualbrott inte i sig utgör grund för straff- skärpning enligt den sjunde punkten.
Bakgrunden till ändringen i fråga om könsidentitet eller könsut- tryck är att det tidigare begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck – som också förekommer i andra författningar – under lång tid har kritiserats på grund av att det utgår från ett avvikarperspektiv, dvs. att det utgår från en uppfattning om normen och pekar ut dem som inte följer denna. Uttrycket skiljer sig också från hur de övriga straffskärpningsgrunderna i den sjunde punkten har formulerats. De är i stället utformade med utgångspunkt i att alla har exempelvis ett nationellt eller etniskt ursprung och en sexuell läggning. Därmed ges alla människor ett förstärkt straffrättsligt skydd mot brott med hat-
13Jfr 18 § andra stycket och 18 a § tredje stycket folkbokföringslagen (1991:481) samt lagen (1972:119) om fastställande av könstillhörighet i vissa fall.
14Jfr prop. 1993/94:101 s. 22 och 23.
521
Författningskommentar |
SOU 2023:80 |
motiv, oavsett om de tillhör ”normen” eller inte. Även om det är utsattheten hos vissa grupper som har motiverat införandet också av de övriga straffskärpningsgrunderna skyddar de alltså alla människor på ett likartat sätt.15
Med motiv med avseende på könsidentitet eller könsuttryck avses
–i likhet med vad som var fallet när begreppet könsöverskridande identitet eller uttryck användes – i första hand att träffa sådana motiv som kan beskrivas som transfobiska. Med könsidentitet avses här en persons mentala kön eller självupplevda kön, dvs. det som inte utan vidare är iakttagbart för andra. Könsuttryck omfattar hur det sociala könet kommer till uttryck, dvs. det som är iakttagbart för andra. En persons könsidentitet och/eller könsuttryck kan sammanfalla med per- sonens registrerade kön, men behöver inte göra det. Eftersom dessa aspekter av könsbegreppet kan hänga ihop är gränsen mellan å ena sidan kön och å andra sidan könsidentitet eller könsuttryck i någon mån flytande. Vilken grund som blir aktuell beror på vad som i det enskilda fallet är bevisat om vad gärningspersonen har motiveras av. Om någon exempelvis hotar en person för att den personen, enligt gärningsperso- nens uppfattning, ”är en kvinna” har motivet varit att kränka på grund av kön i den mening som avses i den nya grunden och inte på grund av könsidentitet eller könsuttryck. Det gäller även om dessa aspekter av könsbegreppet skulle råka sammanfalla på grund av att offret är en så kallad cisperson, dvs. en person vars juridiska och biologiska kön stäm- mer överens och alltid har stämt överens med personens könsidentitet och könsuttryck. Vidare spelar det inte någon roll vilket kön som fak- tiskt är registrerat för offret. Omvänt är det i en situation där någon angrips av skäl som hänger samman med att offret, enligt gärningsper- sonens uppfattning, inte är en cisperson tydligt att hatmotivet är trans- fobiskt.
Motiv som tar sikte på att offret har en så kallad intersexvariation kan falla in under grunden kön i vissa fall och under grunden köns- identitet eller könsuttryck i andra fall. Vilken grund som blir aktuell beror även i detta avseende på vad som i det enskilda fallet är bevisat om vad gärningspersonen har motiveras av. Som regeringen har note- rat i ett tidigare lagstiftningsärende kan intersexualism under alla om- ständigheter ses som en sådan annan liknande omständighet som om- fattas av straffskärpningsregelns tillämpningsområde.16
15Jfr prop. 2001/02:59 s. 39 samt prop. 1993/94:101 s. 21.
16Se prop. 2017/18:59 s. 29.
522
9Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena
9.1Inledning
I avsnitt 3.12.3 föreslår vi att bestämmelsen i 6 kap. 4 § brottsbalken som gäller våldtäkt mot barn utvidgas till att även omfatta fall där någon utnyttjar att ett barn under 18 år på grund av psykisk ohälsa, funktionsnedsättning, missbruk, gärningsmannens auktoritet eller annars med hänsyn till omständigheterna har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Vi har dock konstaterat att ett alternativ kan vara en reglering utan krav på orsakssamband och som därför inte innehåller något utnyttjaderekvisit. Ett sådant alternativt för- fattningsförslag som inte följer av vårt ställningstagande presenteras i detta kapitel.
Som framgått av avsnitt 3.15.4 anser vi att det inte finns tillräck- ligt starka skäl att ändra brottsbeteckningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott. Vi har emellertid behandlat frågan om hur regleringen skulle kunna utformas om en sådan ändring anses påkallad. Även i det avseendet presenteras här ett alternativt författ- ningsförslag.
I detta kapitel behandlas också frågor om ikraftträdande, behov av övergångsbestämmelser samt konsekvenser när det gäller de alter- nativa författningsförslagen. Därtill finns en författningskommentar till respektive förslag.
En ändring av brottsbeteckningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott skulle få till följd att ett flertal andra författ- ningsändringar bör göras och att två befintliga lagar bör ersättas av nya. Våra förslag gällande sådana följdändringar behandlas först efter de alternativa förslagen i sak. Det gäller såväl författningsförslagen som sådana (avsnitt 9.2) som författningskommentaren (avsnitt 9.5).
523
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
9.2Alternativt författningsförslag
9.2.1Alternativt förslag till lag om ändring i brottsbalken
Härigenom föreskrivs i fråga om brottsbalken att 6 kap. 4 §, 16 kap. 10 a, 10 b och 17 §§, 35 kap. 4 § samt 36 kap. 1 b § ska ha följande lydelse.
Nuvarande lydelse |
Föreslagen lydelse |
6 kap.
4 §
Den som, med ett barn under femton år, genomför ett vaginalt, analt eller oralt samlag eller en annan sexuell handling som med hän- syn till kränkningens allvar är jämförlig med samlag, döms för våld- täkt mot barn till fängelse i lägst tre och högst sex år. Detsamma gäller den som på ett otillbörligt sätt förmår barnet att företa eller tåla en sådan handling.
Första stycket gäller även den som begår en gärning som avses där mot ett barn som fyllt fem- ton men inte arton år och som är avkomling till gärningsmannen eller står under fostran av eller har ett liknande förhållande till gärningsmannen, eller för vars vård eller tillsyn gärningsman- nen ska svara på grund av en myndighets beslut.
524
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
Om ett brott som avses i första eller andra stycket är grovt, döms för grov våldtäkt mot barn till fängelse i lägst fem och högst tio år. Vid bedömningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om gärningsmannen har använt våld eller hot om brottslig gärning eller om fler än en förgripit sig på barnet eller på annat sätt deltagit i över- greppet eller om gärningsmannen med hänsyn till tillvägagångssättet eller barnets låga ålder eller annars visat särskild hänsynslöshet eller råhet.
16kap. 10 a §
Den som |
Den som |
1. skildrar barn i pornografisk |
1. i bild skildrar sexualbrott |
bild, |
mot barn eller på annat sätt skild- |
|
rar barn i sexuell bild, |
2. sprider, överlåter, upplåter, |
2. sprider, överlåter, upplåter, |
förevisar eller på annat sätt gör |
förevisar eller på annat sätt gör |
en sådan bild av barn tillgänglig |
en sådan bild av barn tillgänglig |
för någon annan, |
för någon annan, |
3. förvärvar eller bjuder ut en |
3. förvärvar eller bjuder ut en |
sådan bild av barn, |
sådan bild av barn, |
4. förmedlar kontakter mel- |
4. förmedlar kontakter mel- |
lan köpare och säljare av sådana |
lan köpare och säljare av sådana |
bilder av barn eller vidtar någon |
bilder av barn eller vidtar någon |
annan liknande åtgärd som syftar |
annan liknande åtgärd som syftar |
till att främja handel med sådana |
till att främja handel med sådana |
bilder, eller |
bilder, eller |
5. innehar en sådan bild av |
5. innehar en sådan bild av |
barn eller betraktar en sådan bild |
barn eller betraktar en sådan bild |
som han eller hon berett sig till- |
som han eller hon berett sig till- |
gång till |
gång till |
döms för barnpornografibrott |
döms för sexuell exploatering |
till fängelse i högst två år. |
av barn i bild till fängelse i högst |
|
två år. |
Är ett brott som avses i första stycket ringa, döms till böter eller fängelse i högst sex månader.
Med barn avses en person vars pubertetsutveckling inte är full- bordad eller som är under arton år. Är pubertetsutvecklingen full- bordad, ska ansvar för gärning enligt första stycket
525
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
bara om det av bilden och omständigheterna kring den framgår att den avbildade personen är under arton år.
Till ansvar för gärning som avses i första stycket 1 ska dömas även den som inte haft uppsåt till men varit oaktsam beträffande omstän- digheten att den som skildras är under arton år.
Den som i yrkesmässig verksamhet eller annars i förvärvssyfte av oaktsamhet sprider en sådan bild som avses i första stycket, döms
som sägs där eller i andra stycket. |
|
|
|
Är brott som avses i första |
Är brott som avses i första |
||
stycket att anse som grovt, döms |
stycket att anse som grovt, döms |
||
för grovt barnpornografibrott till |
för grov sexuell exploatering av |
||
fängelse i lägst ett och högst sex |
barn i bild till fängelse i lägst ett |
||
år. Vid bedömningen av om brot- |
och högst sex år. Vid bedöm- |
||
tet är grovt ska det särskilt beak- |
ningen av om brottet är grovt ska |
||
tas om brottet har begåtts yrkes- |
det särskilt beaktas om brottet |
||
mässigt eller i vinstsyfte, utgjort |
har begåtts yrkesmässigt eller i |
||
ett led i brottslig verksamhet som |
vinstsyfte, utgjort ett led i brotts- |
||
utövats systematiskt eller i större |
lig verksamhet som utövats syste- |
||
omfattning, avsett en särskilt stor |
matiskt eller i större omfattning, |
||
mängd bilder eller avsett bilder |
avsett en särskilt stor mängd |
||
där barnen är särskilt unga, ut- |
bilder eller avsett bilder där bar- |
||
sätts för våld eller tvång eller ut- |
nen är särskilt unga, utsätts för |
||
nyttjas på annat särskilt hänsyns- |
våld eller tvång eller utnyttjas på |
||
löst sätt. |
annat särskilt hänsynslöst sätt. |
||
10 b § |
|
|
|
Förbuden i 10 a § mot skild- |
Förbuden i 10 a § mot skild- |
||
ring och innehav gäller inte den |
ring och innehav gäller inte den |
||
som enligt första eller andra |
som enligt första eller andra |
||
stycket i den paragrafen framstäl- |
stycket i den paragrafen framstäl- |
||
ler en pornografisk bild av barn, |
ler en sexuell bild av barn, om |
||
om skillnaden i ålder och utveck- |
skillnaden i ålder och utveckling |
||
ling mellan den avbildade perso- |
mellan |
den |
avbildade personen |
nen och den som framställer bil- |
och den som framställer bilden är |
||
den är ringa och omständighe- |
ringa |
och |
omständigheterna i |
terna i övrigt inte påkallar att |
övrigt inte påkallar att ansvar |
||
ansvar döms ut. |
döms ut. |
|
|
526
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
Inte heller gäller förbuden den som tecknar, målar eller på något annat liknande hantverks- mässigt sätt framställer en sådan bild, om bilden inte är avsedd att spridas, överlåtas, upplåtas, före- visas eller på annat sätt göras till- gänglig för andra.
Även i andra fall ska en gär- ning inte utgöra brott, om gär- ningen med hänsyn till omstän- digheterna är försvarlig.
Inte heller gäller förbuden den som tecknar, målar eller på något annat liknande hantverks- mässigt sätt framställer en sådan bild, om bilden inte är avsedd att spridas, överlåtas, upplåtas, före- visas eller på annat sätt göras till- gänglig för andra.
Även i andra fall ska en gär- ning inte utgöra brott, om gär- ningen med hänsyn till omstän- digheterna är försvarlig.
17 §
För förberedelse eller stämp- |
För förberedelse eller stämp- |
ling till eller underlåtenhet att av- |
ling till eller underlåtenhet att av- |
slöja eller förhindra myteri döms |
slöja eller förhindra myteri döms |
det till ansvar enligt 23 kap. Det- |
det till ansvar enligt 23 kap. Det- |
samma gäller för försök till grav- |
samma gäller för försök till grav- |
fridsbrott och försök, förbere- |
fridsbrott och försök, förbere- |
delse eller stämpling till grovt |
delse eller stämpling till grovt |
gravfridsbrott samt för försök till |
gravfridsbrott samt för försök till |
sådant barnpornografibrott som |
sådan sexuell exploatering av barn i |
avses i 10 a § första stycket och |
bild som avses i 10 a § första |
försök eller förberedelse till grovt |
stycket och försök eller förbere- |
barnpornografibrott |
delse till grov sexuell exploatering |
|
av barn i bild. |
527
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
35 kap.
4 §
De i 1 § bestämda tiderna ska räknas från den dag brottet begicks. Om det förutsätts att en viss verkan av handlingen ska ha inträtt innan en påföljd får dömas ut, ska tiden räknas från den dag då sådan verkan inträdde.
Vid brott som avses i följande bestämmelser ska de i 1 § bestämda tiderna räknas från den dag målsäganden fyller eller skulle ha fyllt arton år:
1.6 kap.
2.6 kap.
3. 16 kap. 10 a § första och |
3. 16 kap. 10 a § första och |
sjätte styckena eller försök till |
sjätte styckena eller försök till |
sådana brott, om brottet avser |
sådana brott, om brottet avser |
skildring av barn i pornografisk |
skildring av barn i sexuell bild och |
bild och en tillämpning av första |
en tillämpning av första stycket |
stycket inte leder till att möjlig- |
inte leder till att möjligheten att |
heten att döma ut påföljd bort- |
döma ut påföljd bortfaller senare, |
faller senare, |
|
4.2 § lagen (1982:316) med förbud mot könsstympning av kvin- nor eller försök till sådant brott, om brottet begåtts mot en person som inte fyllt arton år.
Vid bokföringsbrott som inte är ringa ska tiden räknas från den dag då den bokföringsskyldige har försatts i konkurs, fått eller er- bjudit ackord eller en skulduppgörelse vid planförhandling under företagsrekonstruktion, eller inställt sina betalningar, om detta skett inom fem år från brottet. Om den bokföringsskyldige inom fem år från brottet blivit föremål för revision av Skatteverket, ska tiden räk- nas från den dag då revisionen beslutades.
36 kap.
1 b §
Döms någon för ett brott för vilket det är föreskrivet fängelse i fyra år eller mer och har brottet varit av beskaffenhet att kunna ge utbyte, ska även i annat fall än som avses i 1 § egendom förklaras förverkad, om det framstår som klart mera sannolikt att den utgör utbyte av brottslig verksamhet än att så inte är fallet. I stället för egendomen får dess värde förklaras förverkat.
528
SOU 2023:80Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena
Har brottet varit av beskaffenhet att kunna ge utbyte, gäller första
stycket också om någon döms för |
|
1. dataintrång, utnyttjande av |
1. dataintrång, utnyttjande av |
barn för sexuell posering, tagande |
barn för sexuell posering, tagande |
av muta, givande av muta eller |
av muta, givande av muta eller |
barnpornografibrott enligt 16 kap. |
sexuell exploatering av barn i bild |
10 a § första stycket |
enligt 16 kap. 10 a § första stycket |
|
2.narkotikabrott enligt 1 § narkotikastrafflagen (1968:64) eller olovlig befattning med narkotikaprekursorer enligt 3 b § första stycket samma lag,
3.dopningsbrott enligt 3 § första stycket lagen (1991:1969) om förbud mot vissa dopningsmedel,
4.narkotikasmuggling enligt 6 § första stycket lagen (2000:1225) om straff för smuggling,
5.människosmuggling enligt 20 kap. 8 § första stycket utlännings- lagen (2005:716) eller organiserande av människosmuggling enligt 20 kap. 9 § första stycket samma lag, eller
6.något annat brott för vilket det är föreskrivet fängelse i två år eller mer och som har utgjort led i en brottslighet som utövats i organiserad form.
Vad som sägs om förverkande i första och andra styckena gäller också om någon döms för försök, förberedelse eller stämpling till ett brott som avses där.
Förverkande enligt denna paragraf får inte beslutas om det är oskäligt.
Denna lag träder i kraft den 1 juli 2025.
529
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
9.2.2Alternativt förslag till lag om förverkande av bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt
Härigenom förskrivs följande.
En bild som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt ska förklaras förverkad.
Förverkande får underlåtas om förverkandet är oskäligt.
Första stycket tillämpas inte, om en skildring kan förverkas enligt bestämmelser i brottsbalken eller i lagen (2000:1225) om straff för smuggling.
1.Denna lag träder i kraft den 1 juli 2025.
2.Genom lagen upphävs lagen (1994:1478) om förverkande av barnpornografi.
3.Genom lagen utgår lagen (2000:1253) om ändring i lagen om förverkande av barnpornografi.
530
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
9.2.3Alternativt förslag till lag om förbud mot införsel
och utförsel av bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt
Härigenom förskrivs följande.
En bild som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skil- drar barn sexuellt får inte föras in i eller ut ur Sverige.
Bestämmelser om straff för olovlig införsel m.m. finns i lagen (2000:1225) om straff för smuggling.
1.Denna lag träder i kraft den 1 juli 2025.
2.Genom lagen upphävs lagen (1998:1443) om förbud mot inför- sel och utförsel av barnpornografi.
3.Genom lagen utgår lagen (2000:1259) om ändring i lagen om förbud mot införsel och utförsel av barnpornografi.
531
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
9.2.4Alternativt förslag till lag om ändring i rättegångsbalken
Härigenom föreskrivs i fråga om rättegångsbalken att 27 kap. 18 a och 19 a §§ ska ha följande lydelse.
Lydelse enligt SFS 2023:534 |
Föreslagen lydelse |
27 kap.
18 a §
Hemlig avlyssning av elektronisk kommunikation får användas om någon är skäligen misstänkt för brott som avses i andra stycket och åtgärden är av synnerlig vikt för utredningen.
Hemlig avlyssning av elektronisk kommunikation enligt denna paragraf får användas vid en förundersökning om
1.ett brott för vilket det inte är föreskrivet lindrigare straff än fängelse i två år,
2.grovt dataintrång enligt 4 kap. 9 c § andra stycket brottsbalken,
3.grovt sexuellt övergrepp, sexuellt utnyttjande av barn, sexuellt övergrepp mot barn, grovt sexuellt övergrepp mot barn, utnyttjande av barn för sexuell posering, grovt utnyttjande av barn för sexuell posering, utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling, sexu- ellt ofredande mot barn eller grovt sexuellt ofredande mot barn enligt 6 kap. 2 § tredje stycket, 5 §, 6 §, 8 §, 9 § eller 10 § första eller tredje stycket brottsbalken,
4.kontakt för att träffa ett barn i sexuellt syfte enligt 6 kap. 10 a § brottsbalken, om det kan antas att brottet inte leder till endast böter,
5.grovt bedrägeri enligt 9 kap. 3 § brottsbalken, om gärningen har begåtts med hjälp av elektronisk kommunikation,
6.utpressning enligt 9 kap. 4 § första stycket brottsbalken, om det kan antas att brottets straffvärde överstiger fängelse i tre månader,
7.sabotage enligt 13 kap. 4 § brottsbalken,
8.mordbrand, allmänfarlig ödeläggelse, kapning, sjö- eller luft- fartssabotage eller flygplatssabotage enligt 13 kap. 1 §, 3 § första eller andra stycket, 5 a § eller 5 b § brottsbalken, om brottet inne- fattar sabotage enligt 4 § samma kapitel,
9.mened enligt 15 kap. 1 § första stycket brottsbalken, om det kan antas att brottets straffvärde överstiger fängelse i tre månader,
10. grovt barnpornografibrott |
10. grov sexuell exploatering av |
eller barnpornografibrott som |
barn i bild eller sexuell exploatering |
532
SOU 2023:80Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena
inte är ringa enligt 16 kap. 10 a § |
av barn i bild som inte är ringa |
brottsbalken, |
enligt 16 kap. 10 a § brottsbalken, |
11.övergrepp i rättssak eller skyddande av brottsling enligt 17 kap. 10 § första eller fjärde stycket eller 11 § första eller andra stycket brottsbalken, om det kan antas att brottets straffvärde överstiger fängelse i tre månader,
12.grovt skyddande av brottsling enligt 17 kap. 11 § tredje stycket brottsbalken,
13.brott mot medborgerlig frihet enligt 18 kap. 5 § brottsbalken,
14.spioneri, utlandsspioneri, obehörig befattning med hemlig upp- gift, grov obehörig befattning med hemlig uppgift eller olovlig under- rättelseverksamhet mot Sverige, mot främmande makt eller mot per- son enligt 19 kap. 5, 6 a, 7, 8, 10, 10 a eller 10 b § brottsbalken,
15.grovt penningtvättsbrott eller näringspenningtvätt, grovt brott, enligt 5 § eller 7 § andra stycket lagen (2014:307) om straff för pen- ningtvättsbrott,
16.grovt insiderbrott enligt 2 kap. 1 § tredje stycket lagen (2016:1307) om straff för marknadsmissbruk på värdepappers- marknaden,
17.företagsspioneri enligt 26 § lagen (2018:558) om företagshem- ligheter, om det finns anledning att anta att gärningen har begåtts på uppdrag av eller har understötts av en främmande makt eller av någon som har agerat för en främmande makts räkning,
18.deltagande i en terroristorganisation, samröre med en ter- roristorganisation, finansiering av terrorism eller särskilt allvarlig brottslighet, offentlig uppmaning till terrorism eller särskilt allvarlig brottslighet, rekrytering till terrorism eller särskilt allvarlig brotts- lighet, utbildning för terrorism eller särskilt allvarlig brottslighet eller resa för terrorism eller särskilt allvarlig brottslighet enligt 4 a, 5, 6, 7, 8, 9 eller 10 § terroristbrottslagen (2022:666),
19.försök, förberedelse eller stämpling till ett brott som avses i
20.försök, förberedelse eller stämpling till ett brott som avses i 6, 9 eller 11, om en sådan gärning är belagd med straff och det kan antas att gärningens straffvärde överstiger fängelse i tre månader,
21.ett annat brott, om det kan antas att brottets straffvärde överstiger fängelse i två år, eller
22.flera brott, om
a) en och samma person är skäligen misstänkt för samtliga brott,
533
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
b)det kan antas att den samlade brottslighetens straffvärde över- stiger fängelse i två år, c) det kan antas att vart och ett av brotten har utgjort ett led i en brottslighet som har utövats i organiserad form eller systematiskt, och
d)det för vart och ett av brotten är föreskrivet fängelse i ett år eller mer.
Hemlig avlyssning av elektronisk kommunikation enligt denna paragraf får endast avse ett telefonnummer eller en annan adress eller en viss elektronisk kommunikationsutrustning som
1. under den tid som tillståndet avser innehas eller har innehafts av den misstänkte eller annars kan antas ha använts eller komma att användas av den misstänkte, eller
2. det finns synnerlig anledning att anta att den misstänkte under den tid som tillståndet avser har kontaktat eller kommer att kontakta.
19 a §
Hemlig övervakning av elektronisk kommunikation får användas om någon är skäligen misstänkt för brott som avses i andra stycket och åtgärden är av synnerlig vikt för utredningen.
Hemlig övervakning av elektronisk kommunikation enligt denna paragraf får användas vid en förundersökning om
1.ett brott för vilket det inte är föreskrivet lindrigare straff än fängelse i sex månader,
2.dataintrång enligt 4 kap. 9 c § första stycket brottsbalken,
3. barnpornografibrott som |
3. sexuell exploatering av barn |
inte är ringa enligt 16 kap. 10 a § |
i bild som inte är ringa enligt |
brottsbalken, |
16 kap. 10 a § brottsbalken, |
4.narkotikabrott enligt 1 § narkotikastrafflagen (1968:64)
5.narkotikasmuggling enligt 6 § första stycket lagen (2000:1225) om straff för smuggling,
6.försök, förberedelse eller stämpling till ett brott som avses i
7.andra brott som kan leda till hemlig avlyssning av elektronisk kommunikation enligt 18 a § andra stycket.
Hemlig övervakning av elektronisk kommunikation enligt denna paragraf får endast avse ett telefonnummer eller en annan adress eller en viss elektronisk kommunikationsutrustning som
534
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
1.under den tid som tillståndet avser innehas eller har innehafts av den misstänkte eller annars kan antas ha använts eller komma att användas av den misstänkte, eller
2.det finns synnerlig anledning att anta att den misstänkte under den tid som tillståndet avser har kontaktat eller kommer att kon- takta.
Denna lag träder i kraft den 1 juli 2025.
535
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
9.2.5Alternativt förslag till lag om ändring i tryckfrihetsförordningen (1949:105)
Härigenom föreskrivs i fråga om tryckfrihetsförordningen (1949:105) att 1 kap. 14 § ska ha följande lydelse.
Nuvarande lydelse |
Föreslagen lydelse |
Undantag för barnpornografi |
Undantag för bilder som |
|
skildrar sexualbrott mot barn |
|
eller på annat sätt skildrar barn |
|
sexuellt |
1 kap.
14 §
Denna grundlag är inte till- |
Denna grundlag är inte till- |
lämplig på pornografiska bilder |
lämplig på sexuella bilder av per- |
av personer vars pubertetsut- |
soner vars pubertetsutveckling |
veckling inte är fullbordad eller |
inte är fullbordad eller som är |
som är under arton år. |
under arton år. |
Denna lag träder i kraft den 1 januari 2027.
536
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
9.2.6Alternativt förslag till lag om ändring
i yttrandefrihetsgrundlagen (1991:1469)
Härigenom föreskrivs i fråga om yttrandefrihetsgrundlagen (1991:1469) att 1 kap. 21 § ska ha följande lydelse.
Nuvarande lydelse |
Föreslagen lydelse |
Undantag för barnpornografi |
Undantag för bilder som |
|
skildrar sexualbrott mot barn |
|
eller på annat sätt skildrar barn |
|
sexuellt |
1kap. 21 §
Denna grundlag är inte till- |
Denna grundlag är inte till- |
lämplig på pornografiska bilder av |
lämplig på sexuella bilder av per- |
personer vars pubertetsutveck- |
soner vars pubertetsutveckling |
ling inte är fullbordad eller som är |
inte är fullbordad eller som är |
under arton år. |
under arton år. |
Denna lag träder i kraft den 1 januari 2027.
537
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
9.2.7Alternativt förslag till lag om ändring i lagen (1996:701) om Tullverkets befogenheter vid Sveriges gräns mot ett annat land inom Europeiska unionen
Härigenom föreskrivs i fråga om lagen (1996:701) om Tullverkets befogenheter vid Sveriges gräns mot ett annat land inom Europeiska unionen att 3 § ska ha följande lydelse.
Nuvarande lydelse |
Föreslagen lydelse |
3 §
Lagen är tillämplig endast på följande varor:
1.krigsmateriel som avses i lagen (1992:1300) om krigsmateriel, och produkter som avses i lagen (2000:1064) om kontroll av pro- dukter med dubbla användningsområden och av tekniskt bistånd,
2.narkotika som avses i narkotikastrafflagen (1968:64),
3.skjutvapen, ammunition och ljuddämpare som avses i vapen- lagen (1996:67) samt sådana vapen och andra föremål som anges i
1kap. 3 § samma lag,
4.injektionssprutor och kanyler,
5.dopningsmedel som avses i lagen (1991:1969) om förbud mot vissa dopningsmedel,
6.springstiletter, springknivar, knogjärn, kaststjärnor, riv- eller nithandskar, batonger, karatepinnar, blydaggar, spikklubbor och liknande,
7.kulturföremål som avses i 5 kap. kulturmiljölagen (1988:950),
8.hundar och katter för annat ändamål än handel,
9.spritdrycker, vin, starköl och andra jästa alkoholdrycker, teknisk sprit och alkoholhaltiga preparat enligt alkohollagen (2010:1622), tobaksvaror och elektroniska cigaretter och påfyllningsbehållare vid kontroll av åldersgränsen i 5 kap. 19 § lagen (2018:2088) om tobak och liknande produkter samt tobaksfria nikotinprodukter vid kontroll av åldersgränsen i 21 § lagen (2022:1257) om tobaksfria nikotinprodukter,
10.nötkreatur, svin, får, getter, fjäderfän, fisk och reptiler,
11.andra djur än sådana som anges ovan och produkter av djur, om det finns särskild anledning att misstänka att smittsam sjukdom före- kommer, att djuret eller djurprodukten på annat sätt utgör en allvarlig hälsorisk för människor eller djur, att medföljande dokument är ofull-
538
SOU 2023:80Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena
ständiga eller felaktiga, att erforderliga dokument saknas eller att de villkor som i övrigt gäller för införseln inte är uppfyllda,
12. barnpornografi enligt lagen |
12. bilder som avses i lagen |
(1998:1443) om förbud mot in- |
(2025:000) om förbud mot in- |
försel och utförsel av barnpor- |
försel och utförsel av bilder som |
nografi, |
skildrar sexualbrott mot barn eller |
|
på annat sätt skildrar barn sexuellt, |
13.varor som avses i lagen (1999:42) om förbud mot vissa hälso- farliga varor,
14.varor som ska beskattas enligt lagen (2014:1470) om beskatt- ning av viss privatinförsel av cigaretter,
15.sprängämnesprekursorer enligt artikel 5.1 i Europaparlamen- tets och rådets förordning (EU) 2019/1148 av den 20 juni 2019 om saluföring och användning av sprängämnesprekursorer, om ändring av förordning (EG) nr 1907/2006 och om upphävande av förordning (EU) nr 98/2013, i den ursprungliga lydelsen och 3 § lagen (2014:799) om sprängämnesprekursorer,
16.explosiva varor som avses i lagen (2010:1011) om brandfarliga och explosiva varor.
Denna lag träder i kraft den 1 juli 2025.
539
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
9.2.8Alternativt förslag till lag om ändring i lagen (1998:112) om ansvar för elektroniska anslagstavlor
Härigenom föreskrivs i fråga om lagen (1998:112) om ansvar för elektroniska anslagstavlor att 5 § ska ha följande lydelse.
Nuvarande lydelse |
Föreslagen lydelse |
5 §
Om en användare sänder in ett meddelande till en elektronisk anslagstavla ska den som tillhandahåller tjänsten ta bort meddelandet från tjänsten eller på annat sätt förhindra vidare spridning av med- delandet, om
1.meddelandets innehåll uppenbart är sådant som avses i bestäm- melserna om
a. olaga hot i 4 kap. 5 § brottsbalken,
b. olaga integritetsintrång i 4 kap. 6 c § brottsbalken, c. uppvigling i 16 kap. 5 § brottsbalken,
d. hets mot folkgrupp i 16 kap. 8 § brottsbalken,
e. barnpornografibrott i 16 kap. |
e. sexuell exploatering av barn |
10 a § brottsbalken, |
i bild i 16 kap. 10 a § brottsbal- |
|
ken, |
f. olaga våldsskildring i 16 kap. 10 c § brottsbalken, eller
g.offentlig uppmaning till terrorism eller särskilt allvarlig brotts- lighet i 7 § terroristbrottslagen (2022:666), eller
2. det är uppenbart att användaren har gjort intrång i upphovsrätt eller i rättighet som skyddas genom föreskrift i 5 kap. lagen (1960:729) om upphovsrätt till litterära och konstnärliga verk genom att sända in meddelandet.
För att kunna fullgöra sin skyldighet enligt första stycket har den som tillhandahåller tjänsten rätt att ta del av meddelanden som före- kommer i tjänsten.
Skyldigheten enligt första stycket och rätten enligt andra stycket gäller också den som på tillhandahållarens uppdrag har uppsikt över tjänsten.
Denna lag träder i kraft den 1 juli 2025.
540
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
9.2.9Alternativt förslag till lag om ändring i offentlighets- och sekretesslagen (2009:400)
Härigenom föreskrivs i fråga om offentlighets- och sekretesslagen (2009:400) att 18 kap. 15 § och 35 kap. 12 § ska ha följande lydelse.
Nuvarande lydelse |
Föreslagen lydelse |
Bilder i mål om |
Bilder i mål om sexuell |
barnpornografibrott m.m. |
exploatering av barn i bild |
|
m.m. |
18kap. 15 §
Sekretess gäller för uppgift i skildring som har beslagtagits, förverkats eller konfiskerats i ett mål eller som annars förekommer där, om det inte står klart att uppgiften kan röjas utan fara för att den sprids vidare i strid med brottsbalken, tryckfrihetsförordningen eller yttrandefrihetsgrundlagen och målet avser
1. ansvar för olaga våldsskild- |
1. ansvar för olaga våldsskild- |
ring, för motsvarande tryckfri- |
ring, för motsvarande tryckfri- |
hets- eller yttrandefrihetsbrott |
hets- eller yttrandefrihetsbrott |
eller för barnpornografibrott, |
eller för sexuell exploatering av |
|
barn i bild, |
2.ersättning för skada med anledning av sådana brott, eller
3.konfiskering eller förverkande av skildring med sådant inne-
håll.
Sekretessen gäller även i ärende som rör brott som anges i första stycket.
35kap. 12 §
Sekretess gäller hos domstol för uppgift om en enskilds person- liga eller ekonomiska förhållanden, om det kan antas att den enskilde eller någon närstående till denne lider skada eller men om uppgiften röjs och uppgiften förekommer i mål om ansvar för
1.sexualbrott,
2.utpressning,
3.brytande av post- eller telehemlighet,
4.intrång i förvar,
541
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
5.olovlig avlyssning,
6.dataintrång,
7.brott mot tystnadsplikt,
8.brott genom vilket infektion av HIV har eller kan ha överförts,
9.människorov,
10.människohandel,
11.grov människoexploatering, eller
12.olaga integritetsintrång.
Motsvarande sekretess gäller i mål om ersättning för skada med anledning av brott som anges i första stycket.
Därutöver gäller sekretess hos |
Därutöver gäller sekretess hos |
domstol för uppgift om en ung |
domstol för uppgift om en ung |
person som skildras i pornogra- |
person som skildras i sexuell bild, |
fisk bild, om det kan antas att |
om det kan antas att denne eller |
denne eller någon närstående till |
någon närstående till denne lider |
denne lider men om uppgiften |
men om uppgiften röjs och upp- |
röjs och uppgiften förekommer i |
giften förekommer i mål om |
mål om |
|
1. ansvar för barnpornografi- |
1. ansvar för sexuell exploater- |
brott, |
ing av barn i bild, |
2.ersättning för skada med anledning av sådant brott, eller
3.förverkande av skildring med sådant innehåll.
Sekretessen enligt första och tredje styckena gäller även i ärende som rör brott som anges i denna paragraf.
Sekretessen enligt denna paragraf gäller inte för uppgift om vem som är tilltalad eller svarande.
För uppgift i en allmän handling gäller sekretessen i högst sjuttio
år.
Denna lag träder i kraft den 1 juli 2025.
542
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
9.2.10Alternativt förslag till lag om ändring i radio- och
Härigenom föreskrivs i fråga om i radio- och
Nuvarande lydelse |
Föreslagen lydelse |
9 a kap.
3 §
En leverantör av en videodelningsplattform ska vidta lämpliga åtgärder för att användargenererade videor,
1.olaga hot i 4 kap. 5 § brottsbalken,
2.uppvigling i 16 kap. 5 § brottsbalken,
3.hets mot folkgrupp i 16 kap. 8 § brottsbalken,
4. barnpornografibrott i 16 kap. |
4. sexuell exploatering av barn |
10 a § brottsbalken, |
i bild i 16 kap. 10 a § brottsbal- |
|
ken, |
5.olaga våldsskildring i 16 kap. 10 c § brottsbalken, eller
6.offentlig uppmaning till terrorism eller särskilt allvarlig brotts- lighet i 7 § terroristbrottslagen (2022:666).
Denna lag träder i kraft den 1 juli 2025.
543
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
9.2.11Alternativt förslag till förordning om ändring i förordningen (2018:1942) om polisens behandling av personuppgifter inom brottsdatalagens område
Härigenom föreskrivs i fråga om förordningen (2018:1942) om poli- sens behandling av personuppgifter inom brottsdatalagens område att 19 § ska ha följande lydelse.
Nuvarande lydelse |
|
Föreslagen lydelse |
||
|
|
|
19 § |
|
Skildringar av barn i det digi- |
Skildringar i det digitala refe- |
|||
tala referensbiblioteket över barn- |
rensbiblioteket över bilder som |
|||
pornografiska framställningar får |
skildrar sexualbrott mot barn eller |
|||
behandlas efter utgången av den |
på annat sätt skildrar barn sexuellt |
|||
tid som anges i 4 kap. 3 och 4 §§ |
får behandlas efter utgången av |
|||
lagen |
(2018:1693) om |
polisens |
den tid som anges i 4 kap. 3 och |
|
behandling |
av personuppgifter |
4 §§ lagen (2018:1693) om poli- |
||
inom |
brottsdatalagens |
område, |
sens behandling av personupp- |
|
om behandlingen är nödvändig |
gifter inom brottsdatalagens om- |
|||
för att förebygga, förhindra eller |
råde, om behandlingen är nödvän- |
|||
upptäcka brott mot barn enligt |
dig för att förebygga, förhindra |
|||
4 kap. |
1 a §, |
6 kap. eller |
16 kap. |
eller upptäcka brott mot barn en- |
10 a § brottsbalken. |
|
ligt 4 kap. 1 a §, 6 kap. eller 16 kap. |
||
|
|
|
|
10 a § brottsbalken. |
Behandlingen ska dock upphöra senast fyrtio år efter det att skildringarna infördes i referensbiblioteket.
Denna förordning träder i kraft den 1 juli 2025.
544
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
9.2.12Anmärkning
Begreppet barnpornografi används också i ett flertal lagar som hän- visar till internationella instrument där begreppet förekommer.1 Vi föreslår inte några följdändringar i dessa lagar.
9.3Konsekvenser
9.3.1Inledning
Vi har i kapitel 6 beskrivit vilka uppgifter ett betänkande måste inne- hålla när det gäller konsekvenserna av de förslag som en utredning presenterar.
I det följande behandlas frågorna om vilka som berörs av de alter- nativa förslagen samt vilka ekonomiska och andra konsekvenser som de förslagen kan tänkas få.
9.3.2Vilka berörs av de alternativa förslagen?
Det alternativa förslaget om ändring i 6 kap. 4 § brottsbalken kommer beröra samma personer och myndigheter som anges i avsnitt 6.2.
Av det alternativa förslaget om ändring i 16 kap. 10 a § brottsbalken kan gärningspersoner, brottsoffer och dess anhöriga samt organisa- tioner som företräder barns rättigheter komma att beröras. Förhopp- ningen är att det blir tydligare att de bilder om omfattas av regleringen kan avse dokumenterade sexualbrott mot barn och att barnets rättig- heter därigenom stärks. Även Polismyndigheten, Åklagarmyndighe- ten, Sveriges Domstolar och Brå berörs av detta alternativa förslag eftersom det skulle kräva uppdateringar av bl.a. brottskoder, hand- böcker och
De följdändringar som ändringen i 16 kap. 10 a § brottsbalken skulle medföra kan inte antas få några beaktansvärda konsekvenser i sig.
1Se lagen (2003:1156) om överlämnande från Sverige enligt en europeisk arresteringsorder, lagen (2015:96) om erkännande och verkställighet av frihetsberövande påföljder inom Euro- peiska unionen, lagen (2015:485) om erkännande och uppföljning av beslut om övervaknings- åtgärder inom Europeiska unionen, lagen (2015:650) om erkännande och verkställighet av fri- vårdspåföljder inom Europeiska unionen samt lagen (2017:1000) om en europeisk utrednings- order. Se också lagen (2018:1197) om Förenta nationernas konvention om barnets rättigheter.
545
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
9.3.3Ekonomiska konsekvenser
Gällande de ekonomiska konsekvenserna av det alternativa förslaget om ändring i 6 kap. 4 § brottsbalken hänvisas till avsnitt 6.3. Det bör dock tilläggas att det alternativa förslaget innebär en något större ut- vidgning av det straffbara området jämfört med den ändring som vi föreslår i första hand. Mot den bakgrunden kan det alternativa för- slaget också antas leda till ett något större antal tillkommande domar för våldtäkt mot barn alternativt sexuellt övergrepp mot barn eller mot- svarande grova brott. Kostnadsökningen för myndigheterna skulle därför kunna bli något högre än vad som är fallet med det förslag som behandlas i avsnitt 6.3, vilket skulle innebära att ännu mer medel behöver tillskjutas.
Det alternativa förslaget om ändring i 16 kap. 10 a § brottsbalken kan antas innebära ökade kostnader för Polismyndigheten, Åklagar- myndigheten, Sveriges Domstolar och Brå till följd av det ovan nämnda behovet av uppdateringar av bl.a. brottskoder, handböcker och
9.3.4Övriga konsekvenser
Det alternativa förslaget om ändring i 6 kap. 4 § brottsbalken kan antas få sådana konsekvenser för brottsligheten och det brottsföre- byggande arbetet samt för jämställdhetsarbetet som vi har beskrivit i kapitel 6. Detsamma gäller i fråga om konsekvenser för barn samt för personer med funktionsnedsättning. Det bör dock tilläggas att det alternativa förslaget innebär en större inskränkning av den sexu- ella självbestämmanderätten än huvudförslaget. Behovet av speciella informationsinsatser skiljer sig inte från vad som har beskrivits i kapitel 6.
Bland de barn som är skildrade i sexuella bilder är flickor i majo- ritet och sådana gärningar som avses i 16 kap. 10 a § brottsbalken utgör ett hinder mot jämställdhet mellan könen. Det tydliggörande som det alternativa förslaget om ändring av den bestämmelsen syftar till skulle – även om det inte påverkar det straffbara området – kunna få positiva effekter när det gäller jämställdhet mellan flickor och pojkar.
546
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
I övrigt bör de alternativa förslagen inte leda till några konsekvenser av det slag om anges i kommittéförordningen (1998:1474) och förord- ningen (2007:1244) om konsekvensutredning vid regelgivning.
9.4Ikraftträdande och övergångsbestämmelser
De alternativa förslag som avser ändringar i tryckfrihetsförord- ningen respektive yttrandefrihetsgrundlagen föreslås träda i kraft den 1 januari 2027, dvs. vid årsskiftet efter utgången av det år då för- slagen tidigast kan bli slutligt antagna av riksdagen (8 kap. 14 och 18 §§ regeringsformen). I fråga om ikraftträdande av övriga alterna- tiva förslag som presenteras i avsnitt 9.2 hänvisas till vårt förslag i avsnitt 7.1.
När det gäller behovet av övergångsbestämmelser för de alterna- tiva förslagen om ändringar i 6 kap. 4 § och 16 kap. 10 a § brottsbal- ken hänvisas till vår bedömning i avsnitt 7.2. Vi bedömer att det inte heller avseende de övriga alternativa förslag som presenteras i avsnitt 9.2 behövs några särskilda övergångsbestämmelser.
9.5Författningskommentar
9.5.1Det alternativa förslaget till lag om ändring i brottsbalken
6 kap.
4 §
Den som, med ett barn under femton år, genomför ett vaginalt, analt eller oralt samlag eller en annan sexuell handling som med hänsyn till kränk- ningens allvar är jämförlig med samlag, döms för våldtäkt mot barn till fäng- else i lägst tre och högst sex år. Detsamma gäller den som på ett otillbörligt sätt förmår barnet att företa eller tåla en sådan handling.
Första stycket gäller även den som begår en gärning som avses där
1.mot ett barn som fyllt femton men inte arton år och som är avkom- ling till gärningsmannen eller står under fostran av eller har ett liknande förhållande till gärningsmannen, eller för vars vård eller tillsyn gärnings- mannen ska svara på grund av en myndighets beslut, eller,
2.mot ett barn under arton år som, i annat fall än som avses i första punk- ten eller 1 §, på grund av psykisk ohälsa, funktionsnedsättning, missbruk, gär- ningsmannens auktoritet eller annars med hänsyn till omständigheterna har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet.
547
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
Om ett brott som avses i första eller andra stycket är grovt, döms för grov våldtäkt mot barn till fängelse i lägst fem och högst tio år. Vid bedöm- ningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om gärningsmannen har använt våld eller hot om brottslig gärning eller om fler än en förgripit sig på barnet eller på annat sätt deltagit i övergreppet eller om gärnings- mannen med hänsyn till tillvägagångssättet eller barnets låga ålder eller annars visat särskild hänsynslöshet eller råhet.
I paragrafen regleras straffansvar för våldtäkt mot barn och grov våldtäkt mot barn. Våra överväganden i denna del finns i avsnitt 3.12.
Paragrafen har ändrats, i andra stycket, på så sätt att stycket har delats in i två punkter där den andra punkten utgör ett tillägg i för- hållande till den nuvarande regleringen. Genom tillägget utvidgas straffansvaret till att avse även gärningar mot barn under 18 år som, i annat fall än som avses i första punkten eller 1 §, på grund av psy- kisk ohälsa, funktionsnedsättning, missbruk, gärningsmannens auk- toritet eller annars med hänsyn till omständigheterna har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet.
Ändringen – som alltså innebär att paragrafens första stycke även gäller för sådana fall som den nya punkten avser – syftar i huvudsak till att stärka det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar när det gäller barn i åldern
Av hänvisningen till första stycket – som numera också gäller den som på ett otillbörligt sätt förmår ett barn att företa eller tåla en sexuell handling – följer att även övergrepp som sker på distans, oav- sett om gärningspersonen tar del av övergreppet i realtid eller inte, omfattas av det utvidgade straffansvaret.2
Nedsättningen av barnets förmåga att värna sin sexuella integritet behöver inte vara sådan att barnet är praktiskt taget hindrad från att göra ett fritt val. Tillämpningsområdet är därför vidare än vad som gäller i fråga om särskilt utsatt situation enligt 6 kap. 1 § första stycket fjärde meningen 2 brottsbalken.3 Ett barn som mår psykiskt dåligt kan ofta ha en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Det gäller oavsett om symtomen uppfyller kriterierna för en psykiatrisk diagnos eller inte. Att psykisk ohälsa medför att ett barns förmåga att värna sin sexuella integritet är nedsatt kan vara särskilt vanligt när det gäller barn med sexuellt självskadebeteende. Också barn som har en funktionsnedsättning eller problem med missbruk av exempelvis
2Jfr prop. 2021/22:231 s.
3Jfr prop. 2012/13:111 s.
548
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
alkohol eller narkotika kan ofta ha en sådan nedsatt förmåga. Därut- över kan exempelvis svåra hemförhållanden eller ekonomisk utsatt- het hos barnet medföra en sådan nedsättning. Ett barns förmåga att värna sin sexuella integritet kan också vara nedsatt på grund av att gärningspersonens auktoritet innebär att gärningspersonen har ett särskilt inflytande över barnet. Så kan vara fallet när det gäller exem- pelvis släktningar, skolpersonal och idrottsledare, även om det inte är fråga om ett sådant närståendeförhållande eller särskilt ansvar som avses i andra stycket 1 och inte heller en sådan beroendeställning som 1 § första stycket fjärde meningen 3 tar sikte på. Inflytandet kan också ha en mera informell grund och bero på exempelvis manipu- lativt beteende från gärningspersonens sida eller på den naturliga auktoritet som äldre personer generellt sett har i förhållande till barn. Stor åldersskillnad kan därför ofta innebära att barnets förmåga att värna sin sexuella integritet sätts ned. Att ett barn erbjuds eko- nomiska fördelar för att delta i sexuella handlingar är ett annat exem- pel på fall där det ofta finns en sådan bristande balans i maktför- hållandet som gör att barnets förmåga att sätta gränser gällande sin sexualitet blir nedsatt. Vid så kallad sugardejting kan en maktobalans föreligga även om det inte finns ett tydligt orsakssamband mellan att ersättning lämnats och att barnet deltagit i en sexuell handling.
Den nya regleringen utgår från att genomförande av sexuella hand- lingar med en
Bedömningen av om barnets förmåga att värna sin sexuella integ- ritet är nedsatt ska grundas på situationen i dess helhet. Gärnings- personen behöver inte själv klassificera situationen så att barnet har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Det är tillräckligt att kravet på subjektiv täckning är uppfyllt i förhållande till före- komsten av de faktiska omständigheter som ligger till grund för domstolens bedömning. Av bestämmelsen i 13 § följer att det beträf- fande omständigheten att offret inte har fyllt 18 år är tillräckligt med oaktsamhet hos gärningspersonen. Avseende övriga sakförhållanden krävs det uppsåt.
549
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
Andra stycket första punkten motsvarar till sitt innehåll det tidi- gare andra stycket.
Om målsäganden har varit under 15 år, och gärningspersonen haft uppsåt till eller varit oaktsam inför det förhållandet, tillämpas para- grafen redan med hänsyn till barnets ålder (första stycket). Det första stycket, vilket är oförändrat, har på så sätt företräde framför det andra stycket. Om gärningspersonen i ett sådant fall inte haft uppsåt eller varit oaktsam till att det varit fråga om ett barn under 15 år, men det däremot finns sådan subjektiv täckning till att offret varit under 18 år, kan emellertid gärningen bedömas enligt den nya andra punkten i andra stycket.
Den nya punkten är uttryckligen subsidiär till första punkten i andra stycket. I fall där gärningspersonen har en sådan relation till eller särskilt ansvar för barnet som avses i första punkten har den alltså företräde. Också i förhållande till bestämmelsen om våldtäkt i 1 § är den nya punkten i andra stycket uttryckligen subsidiär. Det innebär att om någon t.ex. har samlag med en
Om ett brott som avses i den nya punkten i andra stycket är grovt döms för grov våldtäkt mot barn enligt bestämmelsens tredje stycke. Innehållet i det tredje stycket är oförändrat. Om gärningspersonen har använt våld eller hot om brottslig gärning mot ett barn i åldern 15– 17 år som haft en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet kommer i allmänhet 1 § att tillämpas eftersom den har företräde fram- för den nya regleringen. Om barnets deltagande emellertid varit frivil- ligt och således inte en följd av våldet eller hotet, och gärningen därför bedöms enligt den nya punkten i 4 § andra stycket, kan våldet eller hotet utgöra en grund för att rubricera brottet som grov våldtäkt mot barn. En sådan gärning som avses i den nya punkten kan också bedö- mas som grov våldtäkt mot barn med hänsyn till övriga kvalifika- tionsgrunder i tredje stycket Att gärningspersonen anses ha visat sär-
550
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
skild hänsynslöshet eller råhet endast med hänsyn till ”barnets låga ålder” torde dock inte förekomma i de fallen.4
Utvidgningen av straffansvaret enligt den nya punkten i andra stycket får betydelse även för tillämpningsområdet för straffbestäm- melsen i 5 § om sexuellt utnyttjande av barn. Exempelvis om barnet snart ska fylla 18 år och dess förmåga att värna sin sexuella integritet endast är nedsatt i mindre mån skulle 5 § kunna tillämpas. Däremot omfattar ansvarsfrihetsregeln i 14 § – som gäller gärningar mot barn under 15 år – inte brott enligt den nya punkten i andra stycket.
Om det är fråga om en annan sexuell handling än som avses i 4 §
–dvs. en sexuell handling som med hänsyn till kränkningens allvar inte är att jämställa med ett vaginalt, analt eller oralt samlag – bedöms brott enligt den nya punkten i andra stycket i stället som sexuellt övergrepp mot barn eller grovt sexuellt övergrepp mot barn enligt 6 §.
16 kap.
10 a §
Den som
1.i bild skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn i sexuell bild,
2.sprider, överlåter, upplåter, förevisar eller på annat sätt gör en sådan bild av barn tillgänglig för någon annan,
3.förvärvar eller bjuder ut en sådan bild av barn,
4.förmedlar kontakter mellan köpare och säljare av sådana bilder av barn eller vidtar någon annan liknande åtgärd som syftar till att främja handel med sådana bilder, eller
5.innehar en sådan bild av barn eller betraktar en sådan bild som han eller hon berett sig tillgång till
döms för sexuell exploatering av barn i bild till fängelse i högst två år. Är ett brott som avses i första stycket ringa, döms till böter eller
fängelse i högst sex månader.
Med barn avses en person vars pubertetsutveckling inte är fullbordad eller som är under arton år. Är pubertetsutvecklingen fullbordad, ska ansvar för gärning enligt första stycket
Till ansvar för gärning som avses i första stycket 1 ska dömas även den som inte haft uppsåt till men varit oaktsam beträffande omständigheten att den som skildras är under arton år.
4Jfr prop. 1991/92:35 s.
551
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
Den som i yrkesmässig verksamhet eller annars i förvärvssyfte av oaktsamhet sprider en sådan bild som avses i första stycket, döms som sägs där eller i andra stycket.
Är brott som avses i första stycket att anse som grovt, döms för grov sexuell exploatering av barn i bild till fängelse i lägst ett och högst sex år. Vid bedömningen av om brottet är grovt ska det särskilt beaktas om brottet har begåtts yrkesmässigt eller i vinstsyfte, utgjort ett led i brottslig verksamhet som utövats systematiskt eller i större omfattning, avsett en särskilt stor mängd bilder eller avsett bilder där barnen är särskilt unga, utsätts för våld eller tvång eller utnyttjas på annat särskilt hänsynslöst sätt.
I paragrafen regleras straffansvar för sexuell exploatering av barn i bild och grov sexuell exploatering av barn i bild. Våra överväganden i denna del finns i avsnitt 3.15.
Paragrafen har ändrats på så sätt att brotten har getts nya beteck- ningar. Samtidigt har paragrafen ändrats, i första stycket 1, på så sätt att den punkten – i stället för att avse den som skildrar barn i porno- grafisk bild – avser den som i bild skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn i sexuell bild.
Syftet med ändringarna är dels att utmönstra begreppen barnpor- nografi och pornografisk ur lagstiftningen som gäller sexuella bilder av barn, dels att tydliggöra att sådana bilder kan avse dokumenterade sexualbrott mot barn.
Någon förändring i sak är inte avsedd. Med att en bild är sexuell avses alltså – i likhet med det tidigare begreppet pornografisk bild – att den, utan att ha några vetenskapliga eller konstnärliga värden, på ett ohöljt och utmanande sätt skildrar ett sexuellt motiv. Det straffbara området är inte begränsat till befattning med bilder där barn är in- begripna i handlingar som uppenbarligen har en sexuell innebörd, utan bestämmelsen omfattar också bilder där barn förekommer tillsammans med en eller flera vuxna personer som utför sådana handlingar. Även bilder där ett barn framställs på ett sätt som är ägnat att vädja till sexualdriften utan att det avbildade barnet kan sägas ha deltagit i ett sexuellt beteende vid avbildningen kan falla inom det straffbara om- rådet.5 Liksom tidigare omfattar straffbestämmelsen också sexuella bilder som föreställer barn där det inte finns något bakomliggande sexualbrott, liksom verklighetstrogna bilder som avser fiktiva barn. Det kan också röra sig om bilder som barn har tagit av sig själva efter- som sådana bilder kan vara brottsliga för andra att hantera.6
5Jfr prop. 2019/20:69 s. 11 samt prop. 2009/10:70 s. 16.
6Jfr prop. 2019/20:69 s. 27.
552
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
10 b §
Förbuden i 10 a § mot skildring och innehav gäller inte den som enligt första eller andra stycket i den paragrafen framställer en sexuell bild av barn, om skillnaden i ålder och utveckling mellan den avbildade personen och den som framställer bilden är ringa och omständigheterna i övrigt inte påkallar att ansvar döms ut.
Inte heller gäller förbuden den som tecknar, målar eller på något annat liknande hantverksmässigt sätt framställer en sådan bild, om bilden inte är avsedd att spridas, överlåtas, upplåtas, förevisas eller på annat sätt göras tillgänglig för andra.
Även i andra fall ska en gärning inte utgöra brott, om gärningen med hänsyn till omständigheterna är försvarlig.
I paragrafen föreskrivs undantag från straffansvaret enligt 10 a § i vissa fall.
Som en följd av ändringarna i 10 a § har paragrafen ändrats, i första stycket, på så sätt att pornografisk bild av barn har ersatts av sexuell bild av barn.
17 §
För förberedelse eller stämpling till eller underlåtenhet att avslöja eller förhindra myteri döms det till ansvar enligt 23 kap. Detsamma gäller för försök till gravfridsbrott och försök, förberedelse eller stämpling till grovt gravfridsbrott samt för försök till sådan sexuell exploatering av barn i bild som avses i 10 a § första stycket och försök eller förberedelse till grov sexuell exploatering av barn i bild.
Paragrafen ger besked om i vilka fall osjälvständiga brottsformer av brotten i 16 kap. är kriminaliserade.
I andra meningen har det gjorts följdändringar på så sätt att de nya brottsbeteckningarna i 10 a §, sexuell exploatering av barn i bild och grov sexuell exploatering av barn i bild, förts in.
35 kap.
4 §
De i 1 § bestämda tiderna ska räknas från den dag brottet begicks. Om det förutsätts att en viss verkan av handlingen ska ha inträtt innan en påföljd får dömas ut, ska tiden räknas från den dag då sådan verkan inträdde.
553
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
Vid brott som avses i följande bestämmelser ska de i 1 § bestämda tiderna räknas från den dag målsäganden fyller eller skulle ha fyllt arton år:
1.6 kap.
2.6 kap.
3.16 kap. 10 a § första och sjätte styckena eller försök till sådana brott, om brottet avser skildring av barn i sexuell bild och en tillämpning av första stycket inte leder till att möjligheten att döma ut påföljd bortfaller senare,
4.2 § lagen (1982:316) med förbud mot könsstympning av kvinnor eller försök till sådant brott, om brottet begåtts mot en person som inte fyllt arton år.
Vid bokföringsbrott som inte är ringa ska tiden räknas från den dag då den bokföringsskyldige har försatts i konkurs, fått eller erbjudit ackord eller en skulduppgörelse vid planförhandling under företagsrekonstruk- tion, eller inställt sina betalningar, om detta skett inom fem år från brottet. Om den bokföringsskyldige inom fem år från brottet blivit föremål för revision av Skatteverket, ska tiden räknas från den dag då revisionen beslu- tades.
I paragrafen finns bestämmelser om beräkningen av preskriptions- tid.
Som en följd av ändringarna i 16 kap. 10 a § har paragrafen ändrats, i andra stycket 3, på så sätt att pornografisk bild har ersatts av sexuell bild.
36 kap.
1 b §
Döms någon för ett brott för vilket det är föreskrivet fängelse i fyra år eller mer och har brottet varit av beskaffenhet att kunna ge utbyte, ska även i annat fall än som avses i 1 § egendom förklaras förverkad, om det framstår som klart mera sannolikt att den utgör utbyte av brottslig verksamhet än att så inte är fallet. I stället för egendomen får dess värde förklaras för- verkat.
Har brottet varit av beskaffenhet att kunna ge utbyte, gäller första stycket också om någon döms för
1.dataintrång, utnyttjande av barn för sexuell posering, tagande av muta, givande av muta eller sexuell exploatering av barn i bild enligt 16 kap. 10 a § första stycket
2.narkotikabrott enligt 1 § narkotikastrafflagen (1968:64) eller olovlig befattning med narkotikaprekursorer enligt 3 b § första stycket samma lag,
3.dopningsbrott enligt 3 § första stycket lagen (1991:1969) om förbud mot vissa dopningsmedel,
4.narkotikasmuggling enligt 6 § första stycket lagen (2000:1225) om straff för smuggling,
554
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
5.människosmuggling enligt 20 kap. 8 § första stycket utlänningslagen (2005:716) eller organiserande av människosmuggling enligt 20 kap. 9 § första stycket samma lag, eller
6.något annat brott för vilket det är föreskrivet fängelse i två år eller mer och som har utgjort led i en brottslighet som utövats i organiserad form.
Vad som sägs om förverkande i första och andra styckena gäller också om någon döms för försök, förberedelse eller stämpling till ett brott som avses där.
Förverkande enligt denna paragraf får inte beslutas om det är oskäligt.
Paragrafen reglerar förverkandeformen utvidgat förverkande och ger besked om bl.a. vilka brott som ska vara förverkandeutlösande.
I andra stycket 1 har det gjorts en följdändring på så sätt att den nya brottsbeteckningen i 10 a §, sexuell exploatering av barn i bild, förts in.
9.5.2Det alternativa förslaget till lag om förverkande av bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt
En bild som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt ska förklaras förverkad.
Förverkande får underlåtas om förverkandet är oskäligt.
Första stycket tillämpas inte, om en skildring kan förverkas enligt bestämmelser i brottsbalken eller i lagen (2000:1225) om straff för smugg- ling.
Lagen ersätter lagen (1994:1478) om förverkande av barnpornografi. Den nya lagen införs som en följd av att begreppen barnpornografi och pornografi inte längre används i straffbestämmelsen i 16 kap. 10 a § brottsbalken. I stället för pornografiska bilder tar den straff- bestämmelsen numera sikte på bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt. Vidare har brottsbeteck- ningen ändrats från barnpornografibrott till sexuell exploatering av barn i bild. Införandet av den nya lagen innebär inte någon förändring i sak.
555
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
9.5.3Det alternativa förslaget till lag om förbud mot införsel och utförsel av bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt
En bild som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt får inte föras in i eller ut ur Sverige.
Bestämmelser om straff för olovlig införsel m.m. finns i lagen (2000:1225) om straff för smuggling.
Lagen ersätter lagen (1998:1443) om förbud mot införsel och ut- försel av barnpornografi.
Den nya lagen införs som en följd av att begreppen barnpornografi och pornografi inte längre används i straffbestämmelsen i 16 kap. 10 a § brottsbalken. I stället för pornografiska bilder tar den straffbestäm- melsen numera sikte på bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt. Vidare har brottsbeteckningen änd- rats från barnpornografibrott till sexuell exploatering av barn i bild. Införandet av den nya lagen innebär inte någon förändring i sak.
9.5.4Det alternativa förslaget till lag om ändring i rättegångsbalken
27 kap.
18 a §
Hemlig avlyssning av elektronisk kommunikation får användas om någon är skäligen misstänkt för brott som avses i andra stycket och åtgärden är av synnerlig vikt för utredningen.
Hemlig avlyssning av elektronisk kommunikation enligt denna paragraf får användas vid en förundersökning om
1.ett brott för vilket det inte är föreskrivet lindrigare straff än fängelse
itvå år,
2.grovt dataintrång enligt 4 kap. 9 c § andra stycket brottsbalken,
3.grovt sexuellt övergrepp, sexuellt utnyttjande av barn, sexuellt över- grepp mot barn, grovt sexuellt övergrepp mot barn, utnyttjande av barn för sexuell posering, grovt utnyttjande av barn för sexuell posering, utnytt- jande av barn genom köp av sexuell handling, sexuellt ofredande mot barn eller grovt sexuellt ofredande mot barn enligt 6 kap. 2 § tredje stycket, 5 §, 6 §, 8 §, 9 § eller 10 § första eller tredje stycket brottsbalken,
4.kontakt för att träffa ett barn i sexuellt syfte enligt 6 kap. 10 a § brotts- balken, om det kan antas att brottet inte leder till endast böter,
5.grovt bedrägeri enligt 9 kap. 3 § brottsbalken, om gärningen har be- gåtts med hjälp av elektronisk kommunikation,
556
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
6.utpressning enligt 9 kap. 4 § första stycket brottsbalken, om det kan antas att brottets straffvärde överstiger fängelse i tre månader,
7.sabotage enligt 13 kap. 4 § brottsbalken,
8.mordbrand, allmänfarlig ödeläggelse, kapning, sjö- eller luftfartssabo- tage eller flygplatssabotage enligt 13 kap. 1 §, 3 § första eller andra stycket, 5 a § eller 5 b § brottsbalken, om brottet innefattar sabotage enligt 4 § samma kapitel,
9.mened enligt 15 kap. 1 § första stycket brottsbalken, om det kan antas att brottets straffvärde överstiger fängelse i tre månader,
10.grov sexuell exploatering av barn i bild eller sexuell exploatering av barn i bild som inte är ringa enligt 16 kap. 10 a § brottsbalken,
11.övergrepp i rättssak eller skyddande av brottsling enligt 17 kap. 10 § första eller fjärde stycket eller 11 § första eller andra stycket brottsbalken, om det kan antas att brottets straffvärde överstiger fängelse i tre månader,
12.grovt skyddande av brottsling enligt 17 kap. 11 § tredje stycket brottsbalken,
13.brott mot medborgerlig frihet enligt 18 kap. 5 § brottsbalken,
14.spioneri, utlandsspioneri, obehörig befattning med hemlig uppgift, grov obehörig befattning med hemlig uppgift eller olovlig underrättelse- verksamhet mot Sverige, mot främmande makt eller mot person enligt 19 kap. 5, 6 a, 7, 8, 10, 10 a eller 10 b § brottsbalken,
15.grovt penningtvättsbrott eller näringspenningtvätt, grovt brott, enligt 5 § eller 7 § andra stycket lagen (2014:307) om straff för penning- tvättsbrott,
16.grovt insiderbrott enligt 2 kap. 1 § tredje stycket lagen (2016:1307) om straff för marknadsmissbruk på värdepappersmarknaden,
17.företagsspioneri enligt 26 § lagen (2018:558) om företagshemlig- heter, om det finns anledning att anta att gärningen har begåtts på uppdrag av eller har understötts av en främmande makt eller av någon som har agerat för en främmande makts räkning,
18.deltagande i en terroristorganisation, samröre med en terroristorga- nisation, finansiering av terrorism eller särskilt allvarlig brottslighet, offentlig uppmaning till terrorism eller särskilt allvarlig brottslighet, rekry- tering till terrorism eller särskilt allvarlig brottslighet, utbildning för terrorism eller särskilt allvarlig brottslighet eller resa för terrorism eller särskilt allvarlig brottslighet enligt 4 a, 5, 6, 7, 8, 9 eller 10 § terroristbrotts- lagen (2022:666),
19.försök, förberedelse eller stämpling till ett brott som avses i
20.försök, förberedelse eller stämpling till ett brott som avses i 6, 9 eller 11, om en sådan gärning är belagd med straff och det kan antas att gär- ningens straffvärde överstiger fängelse i tre månader,
21.ett annat brott, om det kan antas att brottets straffvärde överstiger fängelse i två år, eller
22.flera brott, om
a)en och samma person är skäligen misstänkt för samtliga brott,
b)det kan antas att den samlade brottslighetens straffvärde överstiger fängelse i två år, c) det kan antas att vart och ett av brotten har utgjort ett
557
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
led i en brottslighet som har utövats i organiserad form eller systematiskt, och
d)det för vart och ett av brotten är föreskrivet fängelse i ett år eller mer. Hemlig avlyssning av elektronisk kommunikation enligt denna paragraf
får endast avse ett telefonnummer eller en annan adress eller en viss elektronisk kommunikationsutrustning som
1.under den tid som tillståndet avser innehas eller har innehafts av den misstänkte eller annars kan antas ha använts eller komma att användas av den misstänkte, eller
2.det finns synnerlig anledning att anta att den misstänkte under den tid som tillståndet avser har kontaktat eller kommer att kontakta.
Paragrafen innehåller bestämmelser om användning av hemlig avlyssning av elektronisk kommunikation när någon är skäligen misstänkt för brott.
Paragrafen har ändrats, i andra stycket 10, på så sätt att den punk- ten – i stället för grovt barnpornografibrott eller barnpornografibrott som inte är ringa – avser grov sexuell exploatering av barn i bild eller sexuell exploatering av barn i bild som inte är ringa. Ändringen är en följd av att brottsbeteckningarna i 16 kap. 10 a § brottsbalken har ändrats och innebär inte någon förändring i sak.
19 a §
Hemlig övervakning av elektronisk kommunikation får användas om någon är skäligen misstänkt för brott som avses i andra stycket och åtgärden är av synnerlig vikt för utredningen.
Hemlig övervakning av elektronisk kommunikation enligt denna para- graf får användas vid en förundersökning om
1.ett brott för vilket det inte är föreskrivet lindrigare straff än fängelse
isex månader,
2.dataintrång enligt 4 kap. 9 c § första stycket brottsbalken,
3.sexuell exploatering av barn i bild som inte är ringa enligt 16 kap. 10 a § brottsbalken,
4.narkotikabrott enligt 1 § narkotikastrafflagen (1968:64)
5.narkotikasmuggling enligt 6 § första stycket lagen (2000:1225) om straff för smuggling,
6.försök, förberedelse eller stämpling till ett brott som avses i
7.andra brott som kan leda till hemlig avlyssning av elektronisk kom- munikation enligt 18 a § andra stycket.
Hemlig övervakning av elektronisk kommunikation enligt denna para- graf får endast avse ett telefonnummer eller en annan adress eller en viss elektronisk kommunikationsutrustning som
558
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
1.under den tid som tillståndet avser innehas eller har innehafts av den misstänkte eller annars kan antas ha använts eller komma att användas av den misstänkte, eller
2.det finns synnerlig anledning att anta att den misstänkte under den tid som tillståndet avser har kontaktat eller kommer att kontakta.
Paragrafen innehåller bestämmelser om användning av hemlig över- vakning av elektronisk kommunikation när någon är skäligen miss- tänkt för brott.
Paragrafen har ändrats, i andra stycket 3, på så sätt att den punkten
–i stället för barnpornografibrott som inte är ringa – avser sexuell exploatering av barn i bild som inte är ringa. Ändringen är en följd av att brottsbeteckningen i 16 kap. 10 a § brottsbalken har ändrats och innebär inte någon förändring i sak.
9.5.5Det alternativa förslaget till lag om ändring i tryckfrihetsförordningen (1949:105)
Undantag för bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt
1 kap.
14 §
Denna grundlag är inte tillämplig på sexuella bilder av personer vars puber- tetsutveckling inte är fullbordad eller som är under arton år.
Paragrafen innebär att tryckfrihetsförordningens bestämmelser inte tillämpas på bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt. På sådana bilder kan alltså allmän lag till- lämpas utan hinder av tryckfrihetsförordningen. Med barn avses en person vars pubertetsutveckling inte är fullbordad eller som är under arton år.
Paragrafen har ändrats på så sätt att begreppet pornografiska har ersatts av sexuella. Samtidigt har paragrafens rubrik ändrats till att avse bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt i stället för barnpornografi. Ändringarna är en följd av att straffbestämmelsen i 16 kap. 10 a § brottsbalken har ändrats och innebär inte någon förändring i sak.
559
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
9.5.6Det alternativa förslaget till lag om ändring i yttrandefrihetsgrundlagen (1991:1469)
Undantag för bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt
1 kap.
21 §
Denna grundlag är inte tillämplig på sexuella bilder av personer vars puber- tetsutveckling inte är fullbordad eller som är under arton år.
Paragrafen innebär att yttrandefrihetsgrundlagens bestämmelser inte tillämpas på bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt. På sådana bilder kan alltså allmän lag till- lämpas utan hinder av yttrandefrihetsgrundlagen. Med barn avses en person vars pubertetsutveckling inte är fullbordad eller som är under arton år.
Paragrafen har ändrats på så sätt att begreppet pornografiska har ersatts av sexuella. Samtidigt har paragrafens rubrik ändrats till att avse bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt i stället för barnpornografi. Ändringarna är en följd av att straffbestämmelsen i 16 kap. 10 a § brottsbalken har ändrats och innebär inte någon förändring i sak.
9.5.7Det alternativa förslaget till lag om ändring i lagen (1996:701) om Tullverkets befogenheter vid Sveriges gräns mot ett annat land inom Europeiska unionen
3 §
Lagen är tillämplig endast på följande varor:
1.krigsmateriel som avses i lagen (1992:1300) om krigsmateriel, och produkter som avses i lagen (2000:1064) om kontroll av produkter med dubbla användningsområden och av tekniskt bistånd,
2.narkotika som avses i narkotikastrafflagen (1968:64),
3.skjutvapen, ammunition och ljuddämpare som avses i vapenlagen (1996:67) samt sådana vapen och andra föremål som anges i 1 kap. 3 § samma lag,
4.injektionssprutor och kanyler,
5.dopningsmedel som avses i lagen (1991:1969) om förbud mot vissa dopningsmedel,
560
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
6.springstiletter, springknivar, knogjärn, kaststjärnor, riv- eller nithand- skar, batonger, karatepinnar, blydaggar, spikklubbor och liknande,
7.kulturföremål som avses i 5 kap. kulturmiljölagen (1988:950),
8.hundar och katter för annat ändamål än handel,
9.spritdrycker, vin, starköl och andra jästa alkoholdrycker, teknisk sprit och alkoholhaltiga preparat enligt alkohollagen (2010:1622), tobaksvaror och elektroniska cigaretter och påfyllningsbehållare vid kontroll av ålders- gränsen i 5 kap. 19 § lagen (2018:2088) om tobak och liknande produkter samt tobaksfria nikotinprodukter vid kontroll av åldersgränsen i 21 § lagen (2022:1257) om tobaksfria nikotinprodukter,
10.nötkreatur, svin, får, getter, fjäderfän, fisk och reptiler,
11.andra djur än sådana som anges ovan och produkter av djur, om det finns särskild anledning att misstänka att smittsam sjukdom förekommer, att djuret eller djurprodukten på annat sätt utgör en allvarlig hälsorisk för människor eller djur, att medföljande dokument är ofullständiga eller fel- aktiga, att erforderliga dokument saknas eller att de villkor som i övrigt gäller för införseln inte är uppfyllda,
12.bilder som avses i lagen (2025:000) om förbud mot införsel och ut- försel av bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt,
13.varor som avses i lagen (1999:42) om förbud mot vissa hälsofarliga
varor,
14.varor som ska beskattas enligt lagen (2014:1470) om beskattning av viss privatinförsel av cigaretter,
15.sprängämnesprekursorer enligt artikel 5.1 i Europaparlamentets och rådets förordning (EU) 2019/1148 av den 20 juni 2019 om saluföring och användning av sprängämnesprekursorer, om ändring av förordning (EG) nr 1907/2006 och om upphävande av förordning (EU) nr 98/2013, i den ursprungliga lydelsen och 3 § lagen (2014:799) om sprängämnesprekur- sorer,
16.explosiva varor som avses i lagen (2010:1011) om brandfarliga och explosiva varor.
Paragrafen anger vilka varor som lagen är tillämplig på. Hänvisningen i tolfte punkten har ändrats till följd av att lagen
(1998:1443) om förbud mot införsel och utförsel av barnpornografi har upphävts och ersatts av en ny lag om förbud mot införsel och utförsel av bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt.
561
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
9.5.8Det alternativa förslaget till lag om ändring i lagen (1998:112) om ansvar för elektroniska anslagstavlor
5 §
Om en användare sänder in ett meddelande till en elektronisk anslagstavla ska den som tillhandahåller tjänsten ta bort meddelandet från tjänsten eller på annat sätt förhindra vidare spridning av meddelandet, om
1.meddelandets innehåll uppenbart är sådant som avses i bestämmel- serna om
a. olaga hot i 4 kap. 5 § brottsbalken,
b. olaga integritetsintrång i 4 kap. 6 c § brottsbalken, c. uppvigling i 16 kap. 5 § brottsbalken,
d. hets mot folkgrupp i 16 kap. 8 § brottsbalken,
e. sexuell exploatering av barn i bild i 16 kap. 10 a § brottsbalken, f. olaga våldsskildring i 16 kap. 10 c § brottsbalken, eller
g. offentlig uppmaning till terrorism eller särskilt allvarlig brottslighet i 7 § terroristbrottslagen (2022:666), eller
2.det är uppenbart att användaren har gjort intrång i upphovsrätt eller i rättighet som skyddas genom föreskrift i 5 kap. lagen (1960:729) om upp- hovsrätt till litterära och konstnärliga verk genom att sända in meddelandet.
För att kunna fullgöra sin skyldighet enligt första stycket har den som tillhandahåller tjänsten rätt att ta del av meddelanden som förekommer i tjänsten.
Skyldigheten enligt första stycket och rätten enligt andra stycket gäller också den som på tillhandahållarens uppdrag har uppsikt över tjänsten.
Paragrafen reglerar den skyldighet som finns för den som tillhanda- håller en elektronisk anslagstavla att ta bort vissa meddelanden som sänds in till tjänsten eller på annat sätt förhindra vidare spridning.
Paragrafen har ändrats, i första stycket 1 e, på så sätt att hänvisningen till 16 kap. 10 a § brottsbalken avser brottet sexuell exploatering av barn i bild i stället för barnpornografibrott. Ändringen är en följd av att brottsbeteckningen har ändrats i den nämnda straffbestämmelsen och innebär inte någon förändring i sak.
562
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
9.5.9Det alternativa förslaget till lag om ändring
i offentlighets- och sekretesslagen (2009:400)
Bilder i mål om sexuell exploatering av barn i bild
18 kap.
15 §
Sekretess gäller för uppgift i skildring som har beslagtagits, förverkats eller konfiskerats i ett mål eller som annars förekommer där, om det inte står klart att uppgiften kan röjas utan fara för att den sprids vidare i strid med brotts- balken, tryckfrihetsförordningen eller yttrandefrihetsgrundlagen och målet avser
1.ansvar för olaga våldsskildring, för motsvarande tryckfrihets- eller yttrandefrihetsbrott eller för sexuell exploatering av barn i bild,
2.ersättning för skada med anledning av sådana brott, eller
3.konfiskering eller förverkande av skildring med sådant innehåll. Sekretessen gäller även i ärende som rör brott som anges i första stycket.
Paragrafen innehåller bestämmelser om sekretess hos bl.a. domstol, åklagare och polis för uppgifter i beslagtagen, förverkad eller kon- fiskerad skildring i vissa mål eller ärenden.
Paragrafen har ändrats, i första stycket 1, på så sätt att barnporno- grafibrott har ersatts av sexuell exploatering av barn i bild. Samtidigt har paragrafens rubrik ändrats till att avse bilder i mål om sexuell exploa- tering av barn i bild i stället för bilder i mål om barnpornografibrott. Ändringarna är en följd av att brottsbeteckningen i 16 kap. 10 a § brottsbalken har ändrats och innebär inte någon förändring i sak.
35 kap.
12 §
Sekretess gäller hos domstol för uppgift om en enskilds personliga eller ekonomiska förhållanden, om det kan antas att den enskilde eller någon närstående till denne lider skada eller men om uppgiften röjs och uppgiften förekommer i mål om ansvar för
1.sexualbrott,
2.utpressning,
3.brytande av post- eller telehemlighet,
4.intrång i förvar,
5.olovlig avlyssning,
6.dataintrång,
7.brott mot tystnadsplikt,
563
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
8.brott genom vilket infektion av HIV har eller kan ha överförts,
9.människorov,
10.människohandel,
11.grov människoexploatering, eller
12.olaga integritetsintrång.
Motsvarande sekretess gäller i mål om ersättning för skada med anled- ning av brott som anges i första stycket.
Därutöver gäller sekretess hos domstol för uppgift om en ung person som skildras i sexuell bild, om det kan antas att denne eller någon närstående till denne lider men om uppgiften röjs och uppgiften förekommer i mål om
1.ansvar för sexuell exploatering av barn i bild,
2.ersättning för skada med anledning av sådant brott, eller
3.förverkande av skildring med sådant innehåll.
Sekretessen enligt första och tredje styckena gäller även i ärende som rör brott som anges i denna paragraf.
Sekretessen enligt denna paragraf gäller inte för uppgift om vem som är tilltalad eller svarande.
För uppgift i en allmän handling gäller sekretessen i högst sjuttio år.
Paragrafen innehåller regler om sekretess hos domstol för bl.a. upp- gift om barn och unga som skildras i sexuell bild, både i brottmål som gäller sexuell exploatering av barn i bild och i vissa andra mål och ärenden med anknytning till sådant brott.
Paragrafen har ändrats, i tredje stycket, dels på så sätt att begreppet pornografisk har ersätts av sexuell, dels på så sätt att bestämmelsen hänvisar till mål om sexuell exploatering av barn i bild i stället för mål om barnpornografibrott. Ändringarna är en följd av att straffbestäm- melsen i 16 kap. 10 a § brottsbalken har ändrats och innebär inte någon förändring i sak.
9.5.10Det alternativa förslaget till lag om ändring i radio- och
9 a kap.
3 §
En leverantör av en videodelningsplattform ska vidta lämpliga åtgärder för att användargenererade videor,
1.olaga hot i 4 kap. 5 § brottsbalken,
2.uppvigling i 16 kap. 5 § brottsbalken,
3.hets mot folkgrupp i 16 kap. 8 § brottsbalken,
564
SOU 2023:80 |
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
4.sexuell exploatering av barn i bild i 16 kap. 10 a § brottsbalken,
5.olaga våldsskildring i 16 kap. 10 c § brottsbalken, eller
6.offentlig uppmaning till terrorism eller särskilt allvarlig brottslighet i 7 § terroristbrottslagen (2022:666).
Paragrafen innehåller bestämmelser om lämpliga åtgärder för att skydda allmänheten från brottsliga uttalanden i användargenererade videor,
Paragrafen har ändrats, i fjärde punkten, på så sätt att hänvisningen till 16 kap. 10 a § brottsbalken avser brottet sexuell exploatering av barn i bild i stället för barnpornografibrott. Ändringen är en följd av att brottsbeteckningen har ändrats i den nämnda straffbestämmelsen och innebär inte någon förändring i sak.
9.5.11Det alternativa förslaget till förordning om ändring
i förordningen (2018:1942) om polisens behandling av personuppgifter inom brottsdatalagens område
19 §
Skildringar i det digitala referensbiblioteket över bilder som skildrar sexual- brott mot barn eller på annat sätt skildrar barn sexuellt får behandlas efter utgången av den tid som anges i 4 kap. 3 och 4 §§ lagen (2018:1693) om polisens behandling av personuppgifter inom brottsdatalagens område, om behandlingen är nödvändig för att förebygga, förhindra eller upptäcka brott mot barn enligt 4 kap. 1 a §, 6 kap. eller 16 kap. 10 a § brottsbalken.
Behandlingen ska dock upphöra senast fyrtio år efter det att skild- ringarna infördes i referensbiblioteket.
Paragrafen föreskriver undantag från bestämmelserna i 4 kap. 3 och 4 §§ lagen (2018:1693) om polisens behandling av personuppgifter inom brottsdatalagens område (polisens brottsdatalag) som tar sikte på personuppgifter i brottsanmälningar som inte har lett till förunder- sökning respektive uppgifter i avslutade förundersökningar. Undan- taget innebär att ett visst slag av sådana uppgifter får behandlas för ändamål som omfattas av tillämpningsområdet för polisens brottsdata- lag trots att den tid som anges i 4 kap. 3 och 4 §§ samma lag har löpt ut.
Paragrafen har ändrats, i första stycket, på så sätt att skildringar av barn i det digitala referensbiblioteket över barnpornografiska fram- ställningar har ersatts av skildringar i det digitala referensbiblioteket över bilder som skildrar sexualbrott mot barn eller på annat sätt
565
Författningsförslag som inte följer av ställningstagandena |
SOU 2023:80 |
skildrar barn sexuellt. Ändringen är en följd av att begreppet barn- pornografi har utmönstrats ur straffbestämmelsen som gäller sexu- ella bilder av barn (16 kap. 10 a § brottsbalken) och att det i den bestämmelsen har tydliggjorts att sådana bilder kan avse dokumen- terade sexualbrott mot barn. Ändringarna är inte avsedda att inne- bära någon förändring i sak.
566
Bilaga 1
Kommittédirektiv 2022:7
Barns skydd mot sexuella kränkningar samt vissa frågor om brott mot kvinnor och äldre
Beslut vid regeringssammanträde den 24 februari 2022
Sammanfattning
En särskild utredare ges i uppdrag att se över det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar av barn och överväga en ny straffskärpnings- grund för brott med hatbrottsmotiv mot kvinnor. Utredaren ska även ta ställning till om det straffrättsliga skyddet för äldre och andra särskilt utsatta behöver förstärkas.
Utredaren ska bl.a.
•se över det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar av barn i åldern
•se över regelverket om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling, köp av sexuell tjänst och koppleri i fråga om prostitu- tion genom användande av internetbaserade verktyg, i synnerhet när det gäller minderåriga och s.k. sugardejtning,
•utvärdera hur straffansvaret för oaktsamhet avseende ålder vid sexuella kränkningar fungerar,
•ta ställning till om brottsbeteckningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott bör ändras i syfte att tydliggöra att vissa brott är dokumenterade sexuella övergrepp mot barn,
567
Bilaga 1 |
SOU 2023:80 |
•ta ställning till om kön bör läggas till som en ny grund i den be- stämmelse som gäller straffskärpning vid hatbrottsmotiv, och
•ta ställning till om det straffrättsliga skyddet för äldre och andra särskilt utsatta behöver förstärkas.
Uppdraget ska redovisas senast den 24 augusti 2023.
Uppdragen att se över det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar av barn
Det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar av barn behöver stärkas
Att skapa ett starkt och väl fungerande skydd för barn och vuxna mot sexuella kränkningar av olika slag är en grundläggande uppgift för samhället. En sexuell kränkning är ett extremt uttryck för bristande respekt för en annan människas rätt till personlig och sexuell integ- ritet och sexuellt självbestämmande. Det är därför viktigt att ha en ändamålsenlig och effektiv straffrättslig sexualbrottslagstiftning. FN:s konvention om barnets rättigheter (barnkonventionen), som numera är svensk lag, ställer också långtgående krav på konventionsstaterna att skydda barn mot alla former av våld, sexuellt utnyttjande och sex- uella övergrepp. Enligt artikel 19 i barnkonventionen ska konventions- staterna vidta alla lämpliga
I juli 2018 ändrades sexualbrottslagstiftningen så att gränsen för straffbar gärning går vid om deltagandet i en sexuell handling är fri- villigt eller inte (prop. 2017/18:177 En ny sexualbrottslagstiftning byggd på frivillighet). Det krävs alltså inte längre att gärningsman- nen har använt sig av våld eller hot eller utnyttjat offrets särskilt ut- satta situation. Även tidigare reformer hade syftat till att förstärka och tydliggöra varje människas rätt till personlig och sexuell integ-
568
SOU 2023:80 |
Bilaga 1 |
ritet och sexuellt självbestämmande, men det var först i och med den s.k. samtyckeslagen som frivillighet blev en del av lagstiftningen.
Skärpta straffrättsliga åtgärder som särskilt gäller sexualbrott mot barn har vidtagits både inom ramen för 2018 års sexualbrottsreform och i andra sammanhang. Exempelvis har straffskalorna skärpts för bl.a. grov våldtäkt mot barn, kontakt för att träffa ett barn i sexuellt syfte (s.k. grooming) och utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling. Därutöver har straffansvaret för grooming utvidgats bl.a. så att det inträder på ett tidigare stadium. Vidare har preskription för bl.a. våldtäktsbrott som begåtts mot barn avskaffats.
I lagrådsremissen Skärpt syn på våldtäkt och andra sexuella kränk- ningar, som beslutades den 24 februari 2022, föreslår regeringen bl.a. att straffskalorna för flertalet av sexualbrotten ska skärpas. Reger- ingen föreslår också flera lagändringar som är av särskild betydelse när det gäller att skydda barn mot sexualbrott. Det gäller t.ex. ett förslag om att skärpa straffansvaret för sexualbrott som begås på distans, t.ex. över internet.
Det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar är en del i ett större arbete mot våld mot barn och mot mäns våld mot kvinnor. En särskild utredare har getts i uppdrag att lämna förslag till en sam- lad nationell strategi för att förebygga och bekämpa våld mot barn. Strategin ska anlägga ett helhetsperspektiv och möjliggöra en sam- manhållen inriktning för arbetet med att förebygga och bekämpa våld mot barn under de kommande tio åren. Utredaren ska redovisa sitt uppdrag senast den 31 maj 2022 (dir. 2021:29).
Av den nationella strategin för att förebygga och bekämpa mäns våld mot kvinnor framgår att insatserna inom området mäns våld mot kvinnor, där bl.a. prostitution och människohandel ingår, ska fortsätta att utvecklas (skr. 2016/17:10).
Den 16 juni 2021 presenterades ett nytt åtgärdspaket för att inten- sifiera det arbetet. Åtgärdspaketet innehåller ett flertal åtgärder som förebygger våldet, som ger ett starkare skydd och stöd för vålds- utsatta kvinnor och barn, som effektivt bekämpar brotten och som förbättrar kunskap om och metoder mot mäns våld mot kvinnor. En av åtgärderna är att en utredning ska se över det straffrättsliga skyd- det för barn i åldern
569
Bilaga 1 |
SOU 2023:80 |
och s.k. sugardejtning, samt se över om det i lagtext bör tydliggöras att vissa barnpornografibrott är dokumenterade övergrepp av barn genom att brottsrubriceringen ändras (regeringens åtgärdspaket för att intensifiera arbetet mot mäns våld mot kvinnor, punkt 17). Samt- liga dessa frågor ska behandlas av den särskilda utredaren.
Uppdraget att se över det straffrättsliga skyddet för barn i åldern
Det finns ett förstärkt skydd för äldre barn …
Den svenska sexualbrottslagstiftningen bygger som nämnts på frivil- lighet. Det gäller dock inte barn under 15 år. Den som genomför en sexuell handling med ett barn under 15 år döms antingen för våldtäkt mot barn eller sexuellt övergrepp mot barn (6 kap. 4 eller 6 § brotts- balken), beroende på vilken sexuell handling det är fråga om. Om ett brott som avses i bestämmelsen om våldtäkt mot barn är mindre grovt döms för sexuellt utnyttjande av barn (6 kap. 5 § brottsbalken). Straff- ansvaret enligt de nämnda bestämmelserna omfattar även sådana hand- lingar som barnet självt har tagit initiativet till eller deltar i frivilligt.
Barn i åldern
Vidare träffar straffansvaret för utnyttjande av barn för sexuell posering (6 kap. 8 § brottsbalken) även gärningar som begås mot barn i åldern
Köp av sexuell tjänst är alltid straffbart. Den som skaffar sig en tillfällig sexuell förbindelse mot ersättning döms enligt 6 kap. 11 § brottsbalken för köp av sexuell tjänst, medan den som förmår ett barn som inte fyllt 18 år att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling enligt 6 kap. 9 § brottsbalken döms för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling. Det senare brottet har en strängare straffskala. Bestämmelsen om utnyttjande av barn genom köp av
570
SOU 2023:80 |
Bilaga 1 |
sexuell handling är i praktiken tillämplig när barnet är
… men det finns anledning att överväga ytterligare förstärkningar
Genom en sexualbrottslagstiftning som bygger på frivillighet och ett förstärkt skydd i vissa situationer har barn i åldern
Något som kan övervägas är exempelvis om bestämmelserna om våldtäkt mot barn, sexuellt utnyttjande av barn och sexuellt över- grepp mot barn borde ge barn i dessa åldrar ett absolut skydd mot sexuella handlingar i fler situationer än som är fallet i dag. I samman- hanget kan det noteras att EU:s direktiv om bekämpande av sexuella övergrepp mot barn, sexuell exploatering av barn och barnporno- grafi1 innehåller ett krav på kriminalisering av sexuella handlingar med ett barn om det förekommer missbruk av en ”erkänd förtro- endeställning eller av makt eller inflytande” över barnet. Europeiska kommissionen har i ett överträdelseärende ifrågasatt Sveriges genom- förande av den bestämmelsen. I svaret till kommissionen hänvisas inte bara till de särskilda bestämmelserna om våldtäkt mot barn m.m.
1Europaparlamentets och rådets direktiv 2011/93/EU av den 13 december 2011 om bekämpande av sexuella övergrepp mot barn, sexuell exploatering av barn och barnpornografi samt om ersättande av rådets rambeslut 2004/68/RIF.
571
Bilaga 1 |
SOU 2023:80 |
utan även till frivillighetsbegreppet i de allmänna bestämmelserna. Som framgår av 6 kap. 1 § brottsbalken kan en person aldrig anses delta frivilligt bl.a. när gärningsmannen förmår personen att delta genom att allvarligt missbruka att personen står i beroendeställning till gärningsmannen. Även om regeringen anser att direktivets be- stämmelse är korrekt genomförd skulle ett genomförande som till sin ordalydelse ligger närmare direktivets reglering kunna vara av värde.
I detta sammanhang kan det också finnas anledning att överväga regleringen av utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling och köp av sexuell tjänst. I ett jämställt samhälle kan det inte accepteras att människor skaffar sig tillfälliga sexuella förbindelser med andra mot ersättning. Säljarna utsätts för kränkningar och risker, och hos köparna reproduceras en felaktig bild av att människor inte har lika värde. För samhället är det också ett problem att vinsterna i prosti- tution ofta går till organiserad brottslighet. Att utnyttja ett barn genom att köpa en sexuell handling av barnet är naturligtvis särskilt allvarligt.
Den som köper en sexuell handling av ett barn som är under 15 år döms enligt någon av de centrala straffbestämmelser som förbjuder varje sexuell handling med ett barn (våldtäkt mot barn, sexuellt ut- nyttjande av barn och sexuellt övergrepp mot barn). Den som köper en sexuell handling av ett barn i åldern
På senare tid har också det närliggande fenomenet sugardejtning uppmärksammats. Sugardejtning avser ett arrangemang där en äldre person, vanligen en man, ger ekonomisk ersättning eller annan kom- pensation till en yngre person, vanligen en flicka eller en kvinna, för
572
SOU 2023:80 |
Bilaga 1 |
umgänge som ofta inkluderar sex. Detta kan beroende på omstän- digheterna utgöra t.ex. köp av sexuell tjänst eller utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling. Regeringen har gett Brottsförebyg- gande rådet (Brå) i uppdrag att följa upp tillämpningen av sexköps- brott och då bl.a. i den mån det framgår av de studerade ärendena även studera om de har koppling till sugardejtning (Ju2020/03554). Sugardejtning kan leda till utsatthet för den yngre personen och arrangemanget präglas ofta av ojämlikhet mellan parterna. Det kan även vara en inkörsport till prostitution. Det finns enligt regeringens uppfattning därför anledning att se över om det straffrättsliga regel- verket är ändamålsenligt utformat med avseende på sådana situationer.
Med hänsyn till brottslighetens och teknikens utveckling finns det också skäl att se över om det straffrättsliga regelverket är ända- målsenligt utformat när det gäller gärningar som begås genom använd- ande av internetbaserade verktyg. Det handlar här dels om straff- ansvaret för utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling och köp av sexuell tjänst (6 kap. 9 respektive 11 § brottsbalken) som tar sikte på gärningsmannen, dels om straffansvaret för koppleri som tar sikte på den som främjar eller på ett otillbörligt sätt ekonomiskt ut- nyttjar att en person har tillfälliga sexuella förbindelser mot ersätt- ning (6 kap. 12 § brottsbalken).
När det gäller den straffrättsliga regleringen av sugardejtning samt utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling, köp av sexuell tjänst och koppleri som rör prostitution genom användande av inter- netbaserade verktyg bör det beaktas att yngre vuxna finns bland dem som drabbas. Det finns därför anledning att låta översynen gälla alla åldrar, men minderåriga bör uppmärksammas särskilt.
Utredaren ska därför
•se över det straffrättsliga skyddet mot sexuella kränkningar av barn i åldern
•se över regelverket om utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling, köp av sexuell tjänst och koppleri i fråga om prostitu- tion genom användande av internetbaserade verktyg, i synnerhet när det gäller minderåriga och s.k. sugardejtning, och
•vid behov lämna författningsförslag.
573
Bilaga 1 |
SOU 2023:80 |
Uppdraget att utvärdera hur straffansvaret för oaktsamhet avseende ålder vid sexuella kränkningar fungerar
Gemensamt för straffbestämmelserna i 6 kap. brottsbalken om sexualbrott mot barn är att en förutsättning för att de ska vara tillämpliga är att målsäganden är under en viss ålder. Den åldersgräns som är av betydelse är vanligen 15 år, men i vissa fall 18 år. Brotten är uppsåtliga men enligt 6 kap. 13 § brottsbalken krävs inte uppsåt utan enbart oaktsamhet i förhållande till just barnets ålder. Den 1 juli 2018 stärktes det straffrättsliga skyddet vid sexualbrott mot barn i de fall gärningsmannen är oaktsam i fråga om barnets ålder (prop. 2017/18:177).
Tidigare gällde att den som inte insåg men hade skälig anledning att anta att den andra personen inte hade uppnått en viss ålder kunde dömas för brott. Bestämmelsen skulle tillämpas med stor försiktig- het och för ansvar krävdes en tämligen hög grad av oaktsamhet. För att säkerställa ett starkt straffrättsligt skydd för barn mot sexuella övergrepp skulle det enligt vad som anfördes i propositionen till den nya bestämmelsen inte längre krävas någon mer kvalificerad form av oaktsamhet. Därför ändrades bestämmelsen så att ansvaret gäller den som inte haft uppsåt till men varit oaktsam beträffande omständig- heten att barnet inte uppnått en viss ålder.
Gärningsmannens ansvar avgörs numera utifrån en allmän oakt- samhetsbedömning. Oaktsamhet kan för det första handla om att gär- ningsmannen misstänker att barnet är under den ålder som är rele- vant för brottet i fråga men ändå genomför gärningen (medveten oaktsamhet). Men det är inte ett krav, utan straffansvaret omfattar också det fallet att gärningsmannen inte misstänker att barnet är under åldersgränsen, men borde ha misstänkt det (omedveten oakt- samhet).
Regeringen är angelägen om att den genomförda lagändringen får den effekt som är avsedd. Ett syfte med den nya lagstiftningen var att komma bort från problemet att alltför stor vikt vid oaktsamhets- bedömningen lagts vid barnets kroppsutveckling. En sänkt gräns för oaktsamhet bör också ha gjort det svårare för gärningsmän att skylla på att de inte kände till barnets ålder. Det har nu gått en tid sedan lagändringen trädde i kraft och regeringen ser anledning att utvärdera om lagändringen har fått avsedd effekt. En utvärdering kan beröra aspekter som hur lagstiftningen är utformad men också hur be-
574
SOU 2023:80 |
Bilaga 1 |
stämmelsen faktiskt tillämpas. Utredningen kan identifiera eventu- ella problem och resonera kring möjliga vägar framåt. En sådan utvärdering ingår också i regeringens åtgärdspaket för att intensifiera arbetet mot mäns våld mot kvinnor (punkt 17).
Utredaren ska därför
•utvärdera hur straffansvaret för oaktsamhet avseende ålder vid sexuella kränkningar fungerar.
Uppdraget att ta ställning till om brottsrubriceringarna för barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott bör ändras
Den som skildrar barn i pornografisk bild eller tar viss närmare an- given befattning med sådana bilder döms enligt 16 kap. 10 a § brotts- balken för barnpornografibrott eller, om brottet är att anse som grovt, för grovt barnpornografibrott.
Det har riktats kritik mot att brottsbeteckningarna inte ger en rättvisande bild av brotten och inte speglar brottens allvar. Bland annat har det anförts att ordet barnpornografi, som inte förekommer i straffbestämmelsen annat än i brottsbeteckningarna, kan associeras med pornografi i form av lagliga bilder på vuxna människor. Mot den bakgrunden har det gjorts gällande att brottsrubriceringen kan miss- förstås som att barnet medverkar frivilligt. Brottsrubriceringen har också ifrågasatts för att den inte ger uttryck för att barnpornografi kan skildra ett sexualbrott mot barnet.
Även internationellt förs diskussioner om vilken benämning som bör användas för detta brott. På initiativ av organisationen ECPAT International har det tagits fram riktlinjer för hur olika termer som rör kränkningar av barn bör användas, de s.k. Luxemburgriktlinjerna (Terminology Guidelines for the Protection of Children from Sex- ual Exploitation and Sexual Abuse). I riktlinjerna rekommenderas att ordet barnpornografi används med försiktighet. Det framhålls att ordet pornografi brukar användas för att beskriva bilder av vuxna människor som samtycker till att vara med i bilden och där bilden, ofta lagligt, distribueras för att vädja till någons sexuella lust. Det anförs också att användning av ordet barnpornografi kan förringa eller legitimera sexuella kränkningar av barn.
En ändring av brottsbeteckningarna övervägdes i propositionen Barnpornografibrottet och preskription av brott mot barn
575
Bilaga 1 |
SOU 2023:80 |
(prop. 2019/20:69 s.
En brottsbeteckning som flera remissinstanser förespråkade var ”dokumenterat sexuellt övergrepp mot barn”. I den promemoria som låg till grund för propositionen diskuterades också flera andra för- slag, t.ex. ”sexuell exploatering av barn i bild” eller ”sexuell kränkning av barn i bild”. I propositionen konstaterades att det kan riktas in- vändningar mot samtliga förslag, t.ex. att det är tveksamt om de indi- kerar allvaret i brottet eller om allmänheten förstår vad som avses med de föreslagna brottsbeteckningarna. När det gällde ”dokumen- terat sexuellt övergrepp mot barn” konstaterades bl.a. också att en sådan beteckning utesluter bilder som inte avser ett bakomliggande brott och även passar sämre för brott som sker genom skildring. Sammanfattningsvis ansågs skälen för en ändring inte som tillräck- ligt starka.
Regeringen anser alltjämt att det inte kan komma i fråga att införa brottsbeteckningar som antyder att alla barnpornografibrott förut- sätter att ett barn har utsatts för kränkningar, eftersom detta inte alltid är fallet. Samtidigt är det ett faktum att barnpornografi många gånger skildrar sexualbrott mot barn. Debatten har också fortsatt med ett än tydligare fokus på brottsoffrets perspektiv och behovet att ytterligare öka skyddet för den personliga integriteten. Som fram- går ovan ingår det också i regeringens åtgärdspaket för att intensi- fiera arbetet mot mäns våld mot kvinnor att se över om det i lagtext bör tydliggöras att vissa barnpornografibrott är dokumenterade över- grepp mot barn genom att brottsrubriceringen ändras (punkt 17). Mot denna bakgrund anser regeringen att det finns anledning att på nytt överväga hur brottet bör betecknas.
576
SOU 2023:80 |
Bilaga 1 |
Utredaren ska därför
•ta ställning till om brottsbeteckningarna barnpornografibrott och grovt barnpornografibrott bör ändras i syfte att tydliggöra att vissa brott är dokumenterade sexuella övergrepp mot barn och i så fall lämna författningsförslag.
Uppdraget att överväga en ny straffskärpningsgrund för hat mot kvinnor
Hat och hot mot kvinnor är ett hot mot vår demokrati …
Att brott riktas mot kvinnor för att de är just kvinnor påverkar kvin- nors tillgång till makt och inflytande i samhället och jämställdheten mellan kvinnor och män. Brottslighet där offrets kön är ett motiv till att brottet begås riskerar exempelvis att få till följd att kvinnor avstår från att delta i samhällsdebatten.
Totalförsvarets forskningsinstituts (FOI) rapport Det digitala hatets karaktär – En studie av hat mot kvinnor och män i utsatta yrkesgrupper från 2020 visar att det är vanligare att kvinnor utsätts för hat i digitala forum än män. Studien utgår från Sveriges största diskussionsforum Flashback och omfattar 440 individer i yrkesgrup- perna journalister, politiker, influerare, komiker och musiker. Kvin- nor utsätts för mer sexuella trakasserier och utseenderelaterade för- olämpningar medan männen oftare förolämpas på grund av sitt yrke och sin kompetens.
Inom ramen för sitt uppdrag att analysera hat och hot mot kvin- nor i svenska digitala miljöer redovisat FOI i december 2021 två studier, Toxiskt språk i svenska digitala miljöer och Könsskillnader i utsatthet för toxiskt språk online. Studierna visar att kvinnor och män utsätts för i stort sett lika stor andel kränkande och hatiska kommentarer (s.k. toxiskt språk). Däremot skiljer sig innehållet i de analyserade kommentarerna beroende på om det är en kvinna eller en man som utsätts. Män utsätts i större utsträckning för kommen- tarer som innehåller hot samt vålds- och bestraffningsidéer. Kvinnor utsätts mer för toxiska kommentarer relaterade till utseende, psykisk hälsa och moral.
En särskild form av hat mot kvinnor är det som utövas av s.k. incels. Termen är en kortform för involuntary celibacy, på svenska ofrivilligt
577
Bilaga 1 |
SOU 2023:80 |
celibat. FOI har i sin rapport Hope, cope & rope – Incels i digitala miljöer från 2020 bedömt att ett tiotal dödliga attacker världen över har utförts av individer som i någon mån fostrats av incelkulturen. Incel är inte någon organisation och det finns ingen tydlig ideologi som incels är eniga om. Det som håller samman individerna är i stället digi- tala mötesplatser som präglas av kvinnohat, men även hat mot andra grupper. Enligt rapporten är andelen besökare från Sverige i dessa forum stor i förhållande till befolkningsmängd.
Enligt Säkerhetspolisen finns incelrörelsen i Sverige och rörelsen växer. Eftersom det oftast handlar om ensamma gärningsmän är deras dåd svåra att förutse (Sveriges Radio, 4 januari 2020, Mäns hat mot kvinnor – ett växande terrorhot). I sin årsbok pekar Säkerhetspolisen på en utveckling där olika drivkrafter sätts samman till en personlig ideologi och där individer i eller i utkanten av olika extremistmiljöer kan påverkas av exempelvis kvinnohat (Säkerhetspolisen 2020 s. 51).
…men nämns inte som en försvårande omständighet som ska beaktas vid bedömningen av straffvärdet
Vid bedömningen av straffvärdet för ett brott beaktas bl.a. de av- sikter eller motiv som gärningsmannen haft (29 kap. 1 § andra stycket brottsbalken). I 29 kap. 2 § brottsbalken anges vissa omstän- digheter som, vid sidan av vad som gäller för varje särskild brottstyp, särskilt ska beaktas som försvårande vid bedömningen av brottets straffvärde. Hit hör bl.a. de s.k. hatbrottsmotiven. Enligt punkt 7 ska det särskilt beaktas om ett motiv för brottet har varit att kränka en person, en folkgrupp eller en annan sådan grupp av personer på grund av ras, hudfärg, nationellt eller etniskt ursprung, trosbekän- nelse, sexuell läggning, könsöverskridande identitet eller uttryck eller annan liknande omständighet. Ett motiv att kränka på grund av kön nämns inte i den bestämmelsen, men ett sådant motiv kan ändå be- aktas inom ramen för 29 kap. 1 § brottsbalken.
En av åtgärderna i regeringens åtgärdspaket för att intensifiera arbetet mot mäns våld mot kvinnor är att en utredning ska ges i upp- drag att överväga en ny straffskärpningsgrund för brott där ett motiv varit att offret är av ett visst kön eller har en viss könsidentitet (punkt 19). Detta bör i så fall ske genom utvidgning av den straff- skärpningsgrund som avser hatbrott, dvs. 29 kap. 2 § 7 brottsbalken.
578
SOU 2023:80 |
Bilaga 1 |
Om det uttryckligen angavs att domstolen som en försvårande omständighet ska beakta om offrets kön är ett av motiven för ett brott skulle det säkerställas att denna omständighet uppmärksammas vid bestämmandet av straffvärdet. Det skulle också vara en tydlig markering att brott som syftar till att kränka kvinnor på grund av deras kön inte accepteras av samhället. En sådan straffskärpning skulle exempelvis kunna bidra till att göra det lättare för kvinnor att delta i samhällsdebatten och vara synliga i det offentliga livet. Det finns dock anledning att överväga behovet av en sådan förändring i förhållande till dagens lagstiftning.
När det särskilt gäller könsidentitet kan det nämnas att ett förslag om att införa grunden könsidentitet och könsuttryck i bl.a. 29 kap. 2 § 7 brottsbalken tidigare har övervägts (prop. 2017/18:59 Ett ut- vidgat straffrättsligt skydd för transpersoner). Förslaget tog främst sikte på transpersoner men var inte utformat som ett minoritets- skydd utan skulle ha omfattat även s.k. cispersoner, dvs. personer vars juridiska och biologiska kön stämmer överens och alltid har stämt överens med deras könsidentitet och könsuttryck. På grund av risken för gränsdragningssvårigheter i förhållande till kön, som inte omfattas av bestämmelserna i fråga, valdes dock i stället uttrycket könsöverskridande identitet och uttryck. Om det blir aktuellt att införa en grund som avser kön bör det även övervägas om inte köns- överskridande identitet och uttryck samtidigt ska ändras till köns- identitet och könsuttryck.
Utredaren ska därför
•ta ställning till om kön bör läggas till som en ny grund i den be- stämmelse som gäller straffskärpning vid hatbrottsmotiv,
•i så fall även överväga om grunden könsöverskridande identitet eller uttryck bör ändras till könsidentitet eller könsuttryck, och
•vid behov lämna författningsförslag.
579
Bilaga 1 |
SOU 2023:80 |
Uppdraget att ta ställning till hur det straffrättsliga skyddet för äldre kan förstärkas
Brott mot äldre och andra särskilt utsatta kan ge ett strängare straff …
Vid bedömningen av straffvärdet för en gärning ska det beaktas vilken skada, kränkning eller fara som gärningen inneburit, vad den tilltalade insett eller borde ha insett om detta samt de avsikter eller motiv som han eller hon haft. Det ska särskilt beaktas om gärningen inneburit ett allvarligt angrepp på någons liv eller hälsa eller trygghet till person (29 kap. 1 § brottsbalken). Som en försvårande omständighet vid be- dömningen av straffvärdet ska det, vid sidan av vad som gäller för varje särskild brottstyp, särskilt beaktas bl.a. om den tilltalade ut- nyttjat någon annans skyddslösa ställning eller svårigheter att värja sig (29 kap. 2 § 3 brottsbalken). Punkten tar bl.a. sikte på brott mot per- soner med funktionsnedsättning och äldre (prop. 1987/88:120 s. 83).
…samtidigt som var sjätte person över 65 år rapporterade sig som brottsutsatt under 2016 …
Brå har publicerat en studie som kartlägger utsatthet, otrygghet och oro för brott bland äldre. Bland samtliga äldre (personer över 65 år) har 17 procent, eller ungefär en av sex, uppgett att de blivit utsatta för något brott mot enskild person eller mot sitt hushåll under 2016. Äldres utsatthet för brott är, jämfört med yngre personers, relativt låg. Det finns dock vissa situationer eller egenskaper hos äldre som är förknippade med en ökad risk för brott. Av de brott mot enskild person som ingick i studien var utsattheten för hot och framför allt trakasserier vanligast. I en jämförelse mellan åldersgrupper stod trakas- serier och bedrägerier för en något större andel av samtliga själv- rapporterade brottstillfällen bland äldre än bland personer under 65 år. Även om oro för brott och otrygghet generellt är lägre bland äldre än yngre, oroar sig äldre i högre grad för att drabbas av specifika brott i relation till den låga risk de löper att utsättas för samma brott. Stark oro riskerar att leda till isolering i hemmet och en sämre livs- kvalitet. Det finns särskilda typer av organiserad seriebrottslighet, som riktar in sig mot äldre personer. De vanligaste tillvägagångssätten är intrång i bostad, fickstölder och bedrägerier. När det gäller skillna- der mellan könen är det t.ex. betydligt vanligare att äldre kvinnor
580
SOU 2023:80 |
Bilaga 1 |
utsätts för relationsvåld än äldre män. (Se Brå, rapport 2018:7 Brott mot äldre – Om utsatthet och otrygghet s.
…och även om mycket redan görs för att förhindra brott mot äldre och andra särskilt utsatta …
Regeringen och dess myndigheter arbetar aktivt för att förebygga och bekämpa brott mot äldre och andra särskilt utsatta. Våld mot äldre omfattas av den nationella strategin för att förebygga mäns våld mot kvinnor. Strategin nämner också särskilt att insatser för att före- bygga och bekämpa mäns våld mot kvinnor genomgående måste ut- gå från ett funktionshindersperspektiv och vara tillgängliga för alla, oavsett funktionsförmåga (skr. 2016/17:10).
Flera straffrättsliga reformer har avsett brott som inte sällan drab- bar äldre. Exempelvis infördes 2016 det nya brottet olovlig identitets- användning som syftar till att motverka missbruk av identitetsuppgifter (4 kap. 6 b § brottsbalken). Ett annat exempel är den nya straffbestäm- melsen om grovt fordringsbedrägeri från 2017 som syftar till att komma till rätta med problemet med s.k. bluffakturor. Genom den straffbeläggs att i vilseledande syfte rikta betalningsuppmaningar till en vidare krets av mottagare (9 kap. 3 a § brottsbalken). I maj 2021 infördes en ny straffbestämmelse om olovlig befattning med betal- ningsverktyg som ger betalningsverktyg ett starkare straffrättsligt skydd mot gärningar med anknytning till bedrägerier och förfalsk- ningar (9 kap. 3 c § brottsbalken).
Polismyndigheten har i uppdrag att säkerställa rätt kompetens i myndigheten för att bekämpa
581
Bilaga 1 |
SOU 2023:80 |
…finns det mer att göra för att skydda äldre och andra särskilt utsatta
Även om en rad åtgärder för att motverka brott mot äldre och andra särskilt utsatta alltså har vidtagits så finns det mer att göra. Riks- dagen har också tillkännagett för regeringen att rättsväsendet ska se särskilt allvarligt på brott mot äldre och andra särskilt utsatta per- soner (bet. 2019/20:JuU29 punkt 3, rskr. 2019/20:233). I utskotts- betänkandet efterfrågas en uppföljning av den straffskärpningsreform som genomfördes 2010 och som bl.a. syftade till att straffskärpnings- grunderna i brottsbalken skulle få större genomslag. Vidare anges att ytterligare skärpningar bör föreslås om det behövs.
Inom ramen för 2010 års straffskärpningsreform var avsikten att ge försvårande omständigheter ett ökat genomslag vid straffvärde- bedömningen. Bland annat ändrades den ovan redovisade straff- skärpningsgrunden så att det inte längre krävs ”särskilda” svårigheter utan räcker att den tilltalade har utnyttjat någon annans skyddslösa ställning eller svårigheter att värja sig (prop. 2009/10:147 s.
Regeringen anser att det är angeläget att det straffrättsliga regel- verket när det gäller brott mot äldre är kraftfullt och effektivt. Att det finns kriminella nätverk som riktar in sig mot just äldre och utnyttjar deras sårbarhet ska motverkas. Det finns därför anledning att överväga om äldre behöver ges ett starkare straffrättsligt skydd, t.ex. genom att ändra i den befintliga straffskärpningsgrunden om utnyttjande av någons skyddslösa ställning eller svårigheter att värja sig, att införa en särskild straffskärpningsgrund eller att ändra eller göra tillägg till enskilda straffbestämmelser. I det sammanhanget finns det också skäl att överväga om andra särskilt utsatta personer bör ges motsvarande skydd.
Utredaren ska därför
•ta ställning till om det straffrättsliga skyddet för äldre och andra särskilt utsatta behöver förstärkas och i så fall lämna författnings- förslag.
582
SOU 2023:80 |
Bilaga 1 |
Konsekvensbeskrivningar
Utöver de konsekvenser som ska analyseras och redovisas enligt 14– 15 a §§ kommittéförordningen (1998:1474) ska utredaren ha ett barn- rätts- och funktionshindersperspektiv i de analyser som görs och redovisa konsekvenserna av förslagen utifrån barnkonventionen och FN:s konvention om rättigheter för personer med funktionsnedsätt- ning.
Kontakter och redovisning av uppdraget
Utredaren ska samråda med myndigheter och organisationer i den utsträckning som utredaren anser lämpligt.
Uppdraget ska redovisas senast den 24 augusti 2023.
(Justitiedepartementet)
583
Bilaga 2
Kommittédirektiv 2023:17
Tilläggsdirektiv till
Utredningen om barns skydd mot sexuella kränkningar samt vissa frågor om brott mot kvinnor och äldre
(Ju 2022:01)
Beslut vid regeringssammanträde den 2 februari 2023
Förlängd tid för uppdraget
Regeringen beslutade den 24 februari 2022 kommittédirektiv om barns skydd mot sexuella kränkningar samt vissa frågor om brott mot kvinnor och äldre (dir. 2022:7). Uppdraget skulle enligt direktiven redovisas senast den 24 augusti 2023.
Utredningstiden förlängs. Uppdraget ska i stället redovisas senast den 24 november 2023.
(Justitiedepartementet)
585
Bilaga 3
Tabell – praxisgenomgång
I uppställningen nedan används följande förkortningar
Fä |
fängelse |
HGO |
Göta hovrätt |
HNN |
Hovrätten för Nedre Norrland |
HR |
hovrätten |
HSB |
Hovrätten över Skåne och Blekinge |
HSV |
Svea hovrätt |
HVS |
Hovrätten för Västra Sverige |
HÖN |
Hovrätten för Övre Norrland |
Mä |
målsäganden/målsägande |
omst |
omständighet/omständigheter |
tillf |
tillfälle/tillfällen |
TR |
tingsrätt |
Tt |
tilltalad/tilltalade |
samtj |
samhällstjänst |
sex utj barn |
sexuellt utnyttjande av barn |
sex övg barn |
sexuellt övergrepp mot barn |
ST |
skyddstillsyn |
ung.tj. |
ungdomstjänst |
ung.v. |
ungdomsvård |
uppg |
uppgift/uppgifter |
VD |
villkorlig dom |
vt |
Vittne |
587
Bilaga 3 |
SOU 2023:80 |
Nr |
Domstol Dag för dom Mål |
Åtal för |
Utgång |
Omständigheter |
|
|
|
|
och bedömning1 |
1 |
|
HÖN |
|
|
B |
|
Grovt sex |
|
TR |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
övg barn |
|
RM |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Grovt sex övg barn |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
ST + Fä 1 mån |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
MA
Sex övg barn
Ung.v. + ung.tj.
70 tim
HR
RM
Grovt sex övg barn
Fä 9 mån
MA
Sex övg barn
Ung.v. + ung.tj.
40 tim
Tt RM 19 år
Tt MA 15 år
Mä 14 år
RM och MA hade tillsammans och i samförstånd på en fest pussat den berusade Mä, dragit upp hennes tröja och då rört hennes mage och bröst. RM hade därtill stoppat ned sin hand under Mä:s byxor och berört hennes yttre könsorgan. Mä och MA hade dessförinnan haft kontakt på Snapchat och stämt träff den aktuella dagen. Mä och en kompis till henne träffade då MA och följde med honom till RM:s lägenhet där festen hölls.
TR
RM
Då Mä kommit till RM:s bostad i sällskap med den då
MA
MA har inte kunnat lämna någon rimlig förklaring till att han under förunder- sökningen ändrat sina uppg rörande sin kännedom om Mä:s ålder. De uppg han lämnat under för- undersökningen, att hon var född 03 eller 04, innebär att han måste anses ha varit medvetet oaktsam rörande hennes ålder.
HR
Instämmer i TR:s bedömning.
1Främst de omst som har betydelse för TR:s bedömning av den Tt:s oaktsamhet i förhållande till Mä:s ålder redovisas. Domskälen återges inte ordagrant.
588
SOU 2023:80 |
Bilaga 3 |
Nr |
Domstol Dag för dom Mål |
Åtal för |
Utgång |
Omständigheter |
|
|
|
|
och bedömning1 |
2 |
HVS |
TR |
|
|
|
mot barn, 5 Våldtäkt mot barn, |
|
|
|
tillf |
5 tillf |
|
|
|
Fä 5 år |
HR
Våldtäkt mot barn, 3 tillf
Fä 4 år
Tt 22 resp. 23 år
Mä 11 resp. 12 år
Tt hade vid flera tillf haft vaginala samlag med Mä sedan han vid det första tillf lockat in henne i sin bil vid en busstation. Åtalet och domen avser 6 kap.
13 § BrB i dess lydelse såväl före som efter den
1 juli 2018 och avser dels gärningar då Mä var 11 år, dels gärningar då hon var 12 år.
TR
Av videoförhören framgår tydligt att Mä var betydligt yngre än 15 år. Det går att observera både genom hennes utseende och hennes barnsliga sätt, vilket inte heller kan ha undgått Tt. Mä hade också inledningsvis berättat för Tt att hon var 11 år. Av uppg från ett vt framgick visserligen att Tt vid ett tillf hade frågat Mä ”du är 15 år va?” och att Mä bekräftat att så var fallet. Eftersom Mä vid andra tillfällen talat om för Tt att hon var avsevärt yngre var det oaktsamt av honom att inte göra fler kontroller. Sammantaget har Tt varit oaktsam beträffande omst att Mä var under 15 år (beträffande gärningarna begångna före den 1 juli 2018 hade han haft skälig anledning att anta detta).
HR
Redan det förhållandet att Mä endast var 11 år gam- mal när hon första gången kom i kontakt med Tt talar med styrka för att han haft anledning att ifrågasätta
589
Bilaga 3 |
SOU 2023:80 |
Nr |
Domstol Dag för dom Mål |
Åtal för |
Utgång |
Omständigheter |
|
|
|
|
och bedömning1 |
3 |
|
HSV |
|
|
B |
|
Våldtäkt |
|
TR |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
mot barn |
|
Våldtäkt mot barn |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Fä 1 år 2 mån |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
HR
Åtalet ogillas
hennes ålder. Utifrån åbe- ropade fotografier och vad HR kunnat iaktta av de in- spelade förhören anser HR att Tt med hänsyn till Mä:s utseende och beteende varit oaktsam beträffande omst att Mä inte uppnått en ålder om 15 år (resp. att han haft skälig anledning att anta detta).
Tt 18 år
Mä 14 år
Tt hade haft ett vaginalt samlag med Mä i ett bad- rum på en fest. Tt och Mä hade – genom en gemensam bekant som Mä haft kontakt med på Snapchat – träffats utomhus tidigare samma dag och tillsammans med andra personer åkt buss ihop till festen. I övrigt var de inte bekanta med varan- dra sedan tidigare.
TR
En mängd omst har utgjort skäl för Tt att tro att Mä var under 15 år. Trots varningssignalerna har han inte följt upp sina frågor eller gjort tillräckligt för att förvissa sig om att hon fyllt 15 år. Det är enligt TR visat att Tt fått veta att Mä var under 15 år och att han därmed haft uppsåt i förhållande till den omst.
HR
Det är inte bevisat att någon berättat för Tt om Mä:s verkliga ålder. Vad Tt uppgett om att Mä sagt till honom att hon var 17 år och att han litade på det är inte motbevisat. Vid den bedöm- ningen beaktas att Mä:s utseende och kropps- utveckling i och för sig
590
SOU 2023:80 |
Bilaga 3 |
Nr |
Domstol Dag för dom Mål |
Åtal för |
Utgång |
Omständigheter |
|
|
|
|
och bedömning1 |
4 |
HÖN |
Våldtäkt |
TR |
|
|
|
|
mot barn, 4 Våldtäkt mot barn, |
|
|
|
|
tillf, m.m. |
Sex utj barn, 3 tillf |
|
|
|
|
Fä 1 år 3 mån (även |
|
|
|
|
annan brottslighet) |
HR
Våldtäkt mot barn, 4 tillf
Fä 1 år 6 mån (även annan brottslighet)
medger att hon skulle kunna vara 17 år. Således är det inte styrkt att Tt haft uppsåt till att Mä var under 15 år. Genom att fråga och få ett svar som framstod som tro- värdigt har Tt också vidtagit de kontrollåtgärder som kunde begäras av honom. Han har därmed iakttagit nödvändig aktsamhet.
Tt 18 år
Mä 14 år
Tt hade vid fyra tillf haft vaginala och/eller orala samlag med Mä. De hade träffats något halvår tidigare och därefter haft kontakt via Snapchat. Tt hade sedan föreslagit att de skulle ses. De sexuella handlingarna ägde rum i en lägenhet som Tt hade lånat av en vän. Enligt vad som var utrett hade Mä sagt till Tt att hon var 15 år.
TR
Tt kände till vilka åldersklasser som fanns på Mä:s skola och har inte vidtagit några ytterligare åtgärder för att kontrollera om Mä var under 15 år eller ej. Tt hade inte någon sådan närmare bekantskap med Mä eller kännedom om hennes ålder att han haft rätt att förlita sig på de uppg han hört, bl.a. från henne själv, om att hon var över 15 år. Tt har därmed inte uppfyllt det akt- samhetsrekvisit som numera uppställs när det gäller att skaffa sig kun- skap om åldern.
HR
Utöver vad TR beaktat borde den omst att Mä hade sitt
591
Bilaga 3 |
SOU 2023:80 |
Nr |
Domstol Dag för dom Mål |
Åtal för |
Utgång |
Omständigheter |
|
|
|
|
och bedömning1 |
5 |
HSV |
B |
Våldtäkt |
|
Våldtäkt mot barn |
|
|
|
|
|
mot barn |
|
Fä 2 år 2 mån (även |
|
|
|
|
m.m. |
|
annan brottslighet) |
|
|
|
|
|
|
|
födelseår i sitt användarnamn på Snapchat och att de skämtat om att hon var 12 år ha gett Tt ytterligare anledning att vara på sin vakt. Mä hade därtill berättat att hon på fråga från Tt uppgett att hon var född 2004. I likhet med TR finner HR således att Tt, trots att Mä inledningsvis sagt att hon var över 15 år, inte varit så aktsam i förhållande till Mä:s ålder som lagstift- ningen numera kräver. Hans först i HR lämnade uppg om att Mä i hans närvaro sagt att hon var 17 år förändrar inte den bedömningen. Att det förekom ytterligare en annan uppg om Mä:s ålder skulle snarare vara ännu en anledning för Tt att ifrågasätta hennes verkliga ålder.
Tt 21 år
Mä 13 år
Tt hade utomhus nattetid haft ett oralt samlag med Mä sedan de träffats av en slump. Innan dess hade de endast träffats vid ett tillf, vid ett kort möte nästan ett år tidigare.
TR
Tt och Mä var i princip obekanta med varandra, Tt tolkade Mä:s beteende som att hon kunde vara berusad och Mä har ett utseende som förstärker intrycket av att hon är ett barn. Dessa omst borde ha fått Tt att agera för att få mer information om Mä:s ålder. Genom att inte vidta någon sådan kontrollåtgärd har Tt visat en likgiltig
592
SOU 2023:80 |
Bilaga 3 |
Nr |
Domstol |
|
Dag för dom |
|
Mål |
|
Åtal för |
|
Utgång |
Omständigheter |
||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
och bedömning1 |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
inställning angående frågan |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
om Mä hade fyllt 15 år. Han |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
har därmed varit straffbart |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
oaktsam i fråga om hennes |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
ålder. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
HR |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Instämmer i TR:s bedöm- |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
ning. |
6 |
HSB |
|
B |
|
Sex utj barn |
|
Sex övg barn |
Tt 15 år |
||||
|
|
|
|
|
|
|
|
alt. sex övg |
|
Ung.tj. 30 tim |
Mä 14 år |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
barn |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Tt hade i ett skogsparti rört |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
med sina fingrar på Mä:s |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
könsorgan innanför |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
trosorna. Tt och Mä hade |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
kommit i kontakt med |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
varandra dagen innan |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
genom en gemensam |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
kompis. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
TR |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Eftersom Tt fick veta att Mä |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
var född 2004 har han |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
insett att det fanns en stor |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
risk för att hon var under |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
15 år i början av februari |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
2019. Trots det har han inte |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
ställt några fler frågor om |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
åldern eller gjort något |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
annat för att förvissa sig |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
om att hon var 15 år. Han |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
har därmed varit oaktsam |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
beträffande den omst att |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Mä inte var 15 år. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
HR |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Instämmer i TR:s bedöm- |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
ning. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
7 |
|
HSB |
|
|
B |
|
Våldtäkt |
|
Våldtäkt mot barn, |
|
Tt 19 resp. 20 år |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
mot barn, 4 |
|
3 tillf |
|
Mä 11 resp. 12 år |
|
|
|
|
|
|
|
|
tillf |
|
Fä 3 år |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Tt hade vid tre tillf haft |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
vaginala samlag med Mä. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Mä uppfattade det så att |
hon och Tt hade en kär- leksrelation. Vid två tillf blev Mä gravid.
TR
Utifrån att Tt hade upp- fattningen att Mä gick i årskurs 7 när de träffades
593
Bilaga 3 |
SOU 2023:80 |
Nr |
Domstol |
Dag för dom |
Mål |
Åtal för |
Utgång |
Omständigheter |
|
|
|
|
|
|
och bedömning1 |
|
|
|
|
|
|
och hade samlag första |
|
|
|
|
|
|
gången har han insett eller i |
|
|
|
|
|
|
vart fall haft skälig |
|
|
|
|
|
|
anledning att anta att Mä |
|
|
|
|
|
|
var under 15 år. Innan de |
|
|
|
|
|
|
två andra samlagen hade |
|
|
|
|
|
|
dessutom Mä:s mamma och |
|
|
|
|
|
|
syster gjort klart för Tt att |
|
|
|
|
|
|
Mä var underårig, vilket han |
|
|
|
|
|
|
valt att bortse ifrån. |
|
|
|
|
|
|
HR |
|
|
|
|
|
|
Redan med hänsyn till vad |
|
|
|
|
|
|
som genom videoförhör och |
|
|
|
|
|
|
vittnesuppgifter kommit |
|
|
|
|
|
|
fram om Mä:s utseende vid |
|
|
|
|
|
|
gärningstidpunkterna har |
|
|
|
|
|
|
det funnits anledning för Tt |
|
|
|
|
|
|
att misstänka att Mä var |
|
|
|
|
|
|
yngre än 15 år. Till detta |
|
|
|
|
|
|
kommer att Tt varit bekant |
|
|
|
|
|
|
med Mä:s syskon sedan |
|
|
|
|
|
|
tidigare och hans uppfatt- |
|
|
|
|
|
|
ning att Mä gick i sjunde |
|
|
|
|
|
|
klass när de träffades. |
|
|
|
|
|
|
Dessa omst har |
|
|
|
|
|
|
sammantaget varit sådana |
|
|
|
|
|
|
att det är visat att Tt vid |
|
|
|
|
|
|
tiden för den första |
|
|
|
|
|
|
gärningen varit oaktsam i |
|
|
|
|
|
|
förhållande till Mä:s ålder. |
|
|
|
|
|
|
Vad Tt uppgett i HR om hur |
|
|
|
|
|
|
han resonerat kring Mä:s |
|
|
|
|
|
|
skolgång samt de |
|
|
|
|
|
|
mobilfilmer av henne som |
|
|
|
|
|
|
han åberopat ändrar inte |
|
|
|
|
|
|
den bedömningen. Vid de |
|
|
|
|
|
|
samlag som ägt rum efter |
|
|
|
|
|
|
det att Mä:s mamma och |
|
|
|
|
|
|
syster gjort klart för Tt att |
|
|
|
|
|
|
Mä var flera år yngre än 15 |
|
|
|
|
|
|
har Tt haft insikt om hennes |
|
|
|
|
|
|
ålder. |
8 |
HVS |
B |
Våldtäkt |
Våldtäkt mot barn |
Tt 15 år |
|
|
|
|
|
mot barn |
Ung.v. + ung.tj. 85 |
Mä 13 eller 14 år |
|
|
|
|
|
tim |
|
|
|
|
|
|
|
Tt hade utomhus, kvällstid, |
stoppat sin penis i Mä:s mun samtidigt som en medtilltalad genomförde ett vaginalt samlag med Mä
594
SOU 2023:80 |
Bilaga 3 |
Nr |
Domstol |
|
Dag för dom |
|
Mål |
|
Åtal för |
|
Utgång |
|
Omständigheter |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
och bedömning1 |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
som var kraftigt berusad. Tt |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
och Mä kände inte varandra |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
sedan tidigare. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
TR |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Med hänsyn till åldern på de |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
andra i sällskapet har Tt |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
haft att räkna med att det |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
bland flickorna kunde |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
finnas någon som inte fyllt |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
15 år. Att flickorna rökt vid |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
tillf, eller för den del druckit |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
alkohol, leder inte till någon |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
annan bedömning. Det har |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
inte heller framkommit |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
något som tyder på att Tt |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
hört eller sett något annat |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
som tydde på att Mä var |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
äldre eller lika gammal som |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
han. Han har inte haft fog |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
för uppfattningen att Mä |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
fyllt 15 år, utan har tvärtom |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
bort räkna med att hon |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
kunde vara yngre än så. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Trots det har han inte ställt |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
några frågor för att förvissa |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
sig om att hon hade fyllt 15 |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
år. Han har varit oaktsam |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
beträffande hennes ålder. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
HR |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Instämmer i TR:s bedöm- |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
ning. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
9 |
|
HSV |
|
|
B |
|
Våldtäkt |
|
Våldtäkt mot barn |
|
Tt 27 år |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
mot barn |
|
Fä 1 år 4 mån |
|
Mä 14 år |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Tt hade förmått Mä att utföra oralsex på honom utomhus i närheten av det
TR
Av uppg från ett vt framgick att vt hade upplyst Tt om sin egen och Mä:s ålder genom att skriva antingen att de var födda 03 och 04 eller att de var 14 resp. 15
595
Bilaga 3 |
SOU 2023:80 |
Nr |
Domstol |
Dag för dom |
Mål |
Åtal för |
Utgång |
Omständigheter |
|
|
|
|
|
|
och bedömning1 |
|
|
|
|
|
|
år. Den som är född 04 |
|
|
|
|
|
|
kunde vid gärningstillfället i |
|
|
|
|
|
|
februari 2019 ha varit under |
|
|
|
|
|
|
15 år. Även om vt upplyst |
|
|
|
|
|
|
om sin och Mä:s födelseår |
|
|
|
|
|
|
och inte deras resp. ålder |
|
|
|
|
|
|
kan inte någon annan |
|
|
|
|
|
|
slutsats dras än att det |
|
|
|
|
|
|
funnits skälig anledning för |
|
|
|
|
|
|
Tt att anta att en av dem |
|
|
|
|
|
|
var under 15 år. Tt har |
|
|
|
|
|
|
därmed också haft skälig |
|
|
|
|
|
|
anledning att anta att Mä |
|
|
|
|
|
|
var under 15 år eftersom |
|
|
|
|
|
|
han inte förvissat sig om att |
|
|
|
|
|
|
vt var den av flickorna som |
|
|
|
|
|
|
kunde vara under 15 år. |
|
|
|
|
|
|
HR |
|
|
|
|
|
|
De omst som TR beaktat är |
|
|
|
|
|
|
sådana att de kan läggas |
|
|
|
|
|
|
till grund för bedömningen |
|
|
|
|
|
|
av om Tt i vart fall varit |
|
|
|
|
|
|
oaktsam beträffande det |
|
|
|
|
|
|
förhållandet att Mä inte |
|
|
|
|
|
|
hade fyllt 15 år. HR beaktar |
|
|
|
|
|
|
även att Mä vistades på ett |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
utseende inte varit sådant |
|
|
|
|
|
|
att detta gett Tt befogad |
|
|
|
|
|
|
anledning att tro att hon var |
|
|
|
|
|
|
äldre än 15 år. Vid en |
|
|
|
|
|
|
samlad bedömning finner |
|
|
|
|
|
|
HR att Tt måste ha insett |
|
|
|
|
|
|
risken för att Mä var yngre |
|
|
|
|
|
|
än 15 och att han alltså |
|
|
|
|
|
|
varit oaktsam beträffande |
|
|
|
|
|
|
hennes ålder. |
10 |
HVS |
B |
Sexuellt |
Sexuellt ofredande |
Tt 42 år |
|
|
|
|
|
ofredande, |
VD dom + 60 dags- |
Mä 14 år |
|
|
|
|
m.m. |
böter (även annan |
|
|
|
|
|
|
brottslighet) |
Tt, som var bekant med |
|
|
|
|
|
|
Mä:s familj, hade kortvarigt |
|
|
|
|
|
|
tagit på Mä:s kropp under |
|
|
|
|
|
|
hennes kläder. |
TR
Då Tt varit vän med Mä:s pappa och känt Mä under hela hennes liv måste han ha känt till att hon var omkring 15 år gammal och
596
SOU 2023:80 |
Bilaga 3 |
Nr |
Domstol |
|
Dag för dom |
|
Mål |
|
Åtal för |
|
Utgång |
|
Omständigheter |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
och bedömning1 |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
insett att det fanns en risk |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
för att hon var under 15 år. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Tt har lämnat flera olika |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
uppg om hur gammal han |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
trodde att hon var och av |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
hans egna uppg framgår att |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
han var påfallande osäker i |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
denna fråga. Vidare har han |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
inte vidtagit några direkta |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
åtgärder för att kontrollera |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
hennes ålder. Tt har varit |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
oaktsam beträffande omst |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
att Mä var under 15 år. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
HR |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Instämmer i TR:s bedöm- |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
ning. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
11 |
|
HGO |
|
|
B |
|
Grov |
|
MHH |
|
Tt MHH 20 år |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
våldtäkt mot |
|
Grov våldtäkt mot |
|
Tt ZE 21 år |
|
|
|
|
|
|
|
|
barn (MHH, |
|
barn och våldtäkt |
|
Tt TH 24 år |
|
|
|
|
|
|
|
|
ZE, TH) och |
|
mot barn |
|
Mä 13 år |
|
|
|
|
|
|
|
|
våldtäkt mot |
|
Fä 5 år |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
barn (MHH) |
|
ZE |
|
MHH hade först vaginalt |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
samlag med Mä på en |
|
Grov våldtäkt mot |
|||
|
toalett i en lägenhet. När |
||
barn |
|
||
|
Mä, som då var berusad, |
||
Fä 5 år 9 mån |
|
||
|
skulle lämna lägenheten |
||
TH |
|
||
|
blev hon indragen på |
||
Grov våldtäkt mot |
|
||
|
toaletten där såväl MHH |
||
barn |
|
||
|
som ZE och TH hade |
||
Fä 5 år 9 mån |
|
||
|
vaginala samlag med |
||
|
|
||
|
|
henne. Mä hade tidigare |
|
|
|
träffat de Tt utomhus vid |
|
|
|
några tillf. |
|
|
|
TR |
|
|
|
Det har funnits en rad omst |
|
|
|
som borde ha fått de Tt att |
|
|
|
på något sätt agera för att |
|
|
|
ta reda på mer om Mä:s |
|
|
|
ålder. De hade fått uppg om |
|
|
|
att hon kunde vara såväl |
|
|
|
över som under 15 år och de |
|
|
|
hade vid ett flertal tillf |
|
|
|
tillsammans med Mä suttit |
|
|
|
bakom den skola som Mä |
|
|
|
gick i och festat. Enligt TR |
|
|
|
är det helt osannolikt att en |
|
|
|
diskussion om åldern aldrig |
|
|
|
förekommit. Ett vt hade |
|
|
|
berättat att hans syster som |
|
|
|
var kompis med Mä var |
70.Ordning och reda – förstärkt och tillförlitlig byggkontroll. LI.
71.Speciallivsmedel till barn inom öppen hälso- och sjukvård. S.
72.En enklare hantering av vattenfrågor vid planläggning och byggande. LI.
73.Genomförandet av vaccineringen mot sjukdomen
74.Förenklade förutsättningar för ett hållbart vattenbruk. LI.
75.Stärkt konstitutionell beredskap. Ju.
76.Vidareanvändning av hälsodata för vård och klinisk forskning. S.
77.Behörig myndighet enligt EU:s avskogningsförordning. LI.
78.Hemlig dataavläsning – utvärdering och permanent lagstiftning. Ju.
79.Arbetsrätten under krig och krigsfara. A.
80.Ett starkare straffrättsligt skydd – mot sexuella kränkningar, bedrägerier i vissa fall och brott med hatmotiv avseende kön. Ju.
En ändamålsenlig arbetsskadeförsäkring
–för bättre ekonomisk trygghet, kunskap och rättssäkerhet. Volym 1 och 2. [53]
Några smittskyddsfrågor inom social tjänsten och socialförsäkringen. [56]
Vi kan bättre!
Kunskapsbaserad narkotikapolitik med liv och hälsa i fokus. [62]
För barn och unga i samhällsvård. [66]
Speciallivsmedel till barn inom öppen hälso- och sjukvård. [71]
Genomförandet av vaccineringen mot sjukdomen
Vidareanvändning av hälsodata för vård och klinisk forskning. [76]
Ett enklare bilstöd. [81]
Ökad kontroll över tandvårdssektorn. [82]
Utbildningsdepartementet
Statlig forskningsfinansiering. Underlagsrapporter. [19]
Informationsförsörjning på skolområdet. Skolverkets ansvar. [21]
Samhället mot skolattacker. [28]
Framtidens yrkeshögskola
– stabil, effektiv och hållbar. [31]
Ny myndighetsstruktur för finansiering av forskning och innovation. [59]
Utrikesdepartementet
Ett modernare regelverk för legaliseringar, apostille och andra former av intygan- den. [42]