Prop.
1994/95:153
Regeringen överlämnar denna proposition till riksdagen.
Stockholm den 2 mars 1995
Ingvar Carlsson
Göran Persson
(Finansdepartementet)
I propositionen föreslås att lagen (1992:1528) om offentlig upphandling
följdändras med anledning av Sveriges medlemskap i Europeiska
unionen.
1 Riksdagen 1994/95. 1 saml. Nr 153
Prop. 1994/95:153
1 Förslag till riksdagsbeslut.................... 3
2 Lagtext................................ 3
3 Ärendet och dess beredning................... 12
4 Allmänna överväganden..................... 12
4.1 Följdändringar på grund av medlemskapet i EU . . . 12
4.1.1 Prövning av anbud från tredje land i visst fall, m.m. 12
4.2 Övriga justeringar av lagen om offentlig upphandling 13
4.2.1 Visst undantag avseende tjänsteupphandling...... 13
4.2.2 Viss fråga om produktion av elektricitet, m.m. ... 14
4.2.3 Gemensamma anbud.................... 15
4.2.4 Övrigt............................ 16
5 Författningskommentarer..................... 16
Bilaga 1 Lagrådsremissens lagförslag................ 22
Bilaga 2 Lagrådets yttrande..................... 30
Utdrag ur protokoll vid regeringssammanträde
den 2 mars 1995 ............................ 32
Prop. 1994/95:153
Regeringen föreslår att riksdagen
antar regeringens förslag till lag om ändring i lagen (1992:1528) om
offentlig upphandling.
Regeringen har följande förslag till lagtext.
Förslag till lag om ändring i lagen (1992:1528) om
offentlig upphandling
Härigenom föreskrivs i fråga om lagen (1992:1528) om offentlig
upphandling1
dels att 2 kap. 12 § skall upphöra att gälla,
dels att i 1 kap. 23 §, 2 kap. 11 §, 3 kap. 17 §, 4 kap. 15 §, 5 kap.
19 § och 7 kap. 13 § orden "EFTA:s övervakningsmyndighet" skall bytas
ut mot "EG-kommissionen",
dels att 1 kap. 1, 9 och 14 §§, 2 kap. 8 och 11 a §§, 3 kap. 15 och
16 §§, 4 kap. 1 och 5 §§, 5 kap. 18 §, 6 kap. 1 och 16 §§, 7 kap. 3 och
12 §§ skall ha följande lydelse,
dels att det i lagen skall införas fem nya paragrafer, 1 kap. 23 a §,
4 kap. 4 a, 26 a, 28 och 29 §§ samt närmast före 4 kap. 28 § en ny
rubrik av följande lydelse.
Nuvarande lydelse Föreslagen lydelse
Lagens tillämpningsområde
1 §
Denna lag innehåller allmänna bestämmelser om offentlig upphandling
(1 kap.), särskilda bestämmelser om offentlig upphandling av varor
(2 kap.), av byggentreprenad (3 kap.), inom vatten-, energi-, transport-
och telekommunikationsområdena (4 kap.), av tjänster (5 kap.) samt
bestämmelser om upphandling i de fall upphandlingen understiger de
tröskelvärden som anges i 2-5 kap. och i vissa andra fall (6 kap.). Lagen
innehåller också bestämmelser om överprövning, skadestånd, m.m.
(7 kap.).
Lagen omtryckt 1993:1468.
Senaste lydelse av 1 kap. 23 § 1994:614.
Senaste lydelse av 7 kap. 13 § 1994:614.
Nuvarande lydelse
Föreslagen lydelse
Prop. 1994/95:153
Lagen meddelas väsentligen till
uppfyllande av Sveriges förpliktel-
ser enligt EES-avtalet och ansluter
i övrigt till de direktiv om offentlig
upphandling som därutöver anta-
gits inom Europeiska gemenskaper-
na (EG).
I lagen finns bestämmelser till
uppfyllande av de förpliktelser som
följer av Sveriges medlemskap i
Europeiska unionen (EU).
En annons som avses i 8 § skall
skrivas på något av de språk som
är officiella inom Europeiska
gemenskaperna.
En annons som avses i 8 § skall
skrivas på något av de språk som
är officiella inom Europeiska
unionen.
14 §
En upphandlande enhet som till-
lämpar bestämmelserna i 13 § skall
i annonsen om upphandling ange
skälen till det och skall vidare i
fråga om upphandling enligt 2, 3
och 5 kap. på begäran av EFTA:s
övervakningsmyndighet tillhanda-
hålla myndigheten skälen för sitt
beslut.
En upphandlande enhet som till-
lämpar bestämmelserna i 13 § skall
i annonsen om upphandling ange
skälen till det och skall vidare i
fråga om upphandling enligt 2, 3
och 5 kap. på begäran av EG-
kommissionen tillhandahålla kom-
missionen skälen för sitt beslut.
23 a §
Grupper av leverantörer har rätt
att lämna anbud och förhandla.
Den upphandlande enheten får inte
föreskriva att sådana grupper skall
anta en bestämd juridisk form för
att få lämna anbud eller förhandla.
Enheten får dock föreskriva att den
utsedda gruppen skall anta en viss
juridisk form när den blivit
tilldelad kontraktet, om det krävs
för att kontraktet skall kunna
fullföljas korrekt.
8
Öppen eller selektiv upphandling
skall användas om inte något annat
upphandlingsförfarande får till-
lämpas enligt 9 eller 70 §.
§2.
Öppen eller selektiv upphandling
skall användas om inte något annat
upphandlingsförfarande får till-
lämpas enligt 70 eller 77 §.
2 Senaste lydelse 1994:614.
Nuvarande lydelse
Föreslagen lydelse
Prop. 1994/95:153
11
Om en upphandlande enhet väljer
förhandlad upphandling utan före-
gående annonsering skall antalet
anbudsgivare i förhandlingen inte
vara mindre än tre, förutsatt att det
finns ett tillräckligt antal lämpliga
anbudsgivare.
a§3
Om en upphandlande enhet väljer
förhandlad upphandling med före-
gående annonsering skall antalet
anbudsgivare i förhandlingen inte
vara mindre än tre, förutsatt att det
finns ett tillräckligt antal lämpliga
anbudsgivare.
15 §
Förhandlad upphandling får användas utan föregående annonsering om
1. arbetena av tekniska eller konstnärliga skäl eller på grund av
ensamrätt kan utföras av endast en viss leverantör,
2. det är nödvändigt att
genomföra upphandlingen, men
synnerlig brådska, orsakad av
omständigheter som inte kunnat
förutses och inte heller kan
hänföras till den upphandlande
enheten, gör det omöjligt att hålla
tidsfristerna vid öppen eller
selektiv upphandling,
2. det är nödvändigt att
genomföra upphandlingen, men
synnerlig brådska, orsakad av
omständigheter som inte kunnat
förutses och inte heller kan
hänföras till den upphandlande
enheten, gör det omöjligt att hålla
tidsfristerna vid öppen, selektiv
eller förhandlad upphandling med
föregående annonsering enligt
14 §,
3. upphandlingen gäller tilläggsarbeten av den ursprungliga leveran-
tören som inte omfattas av det först avsedda projektet eller av en
föregående upphandling, men som på grund av oförutsedda omständig-
heter blivit nödvändiga för arbetets utförande, under förutsättning att
tilläggsarbetena inte utan tekniska eller ekonomiska olägenheter kan
skiljas från det ursprungliga upphandlingskontraktet, eller att tilläggs-
arbetena är nödvändiga för att byggentreprenaden skall kunna slutföras,
4. upphandlingen gäller nya arbeten som består enbart av en upprep-
ning av arbeten ingående i ett projekt som tidigare varit föremål för
öppen eller selektiv upphandling och arbetena tilldelas samma leverantör
som tidigare fått upphandlingskontraktet, om dessa nya arbeten beställs
inom tre år efter det att det ursprungliga kontraktet slöts och värdet av
de nya arbetena ingått i tröskelvärdeberäkningen och annonserats i
samband med det ursprungliga projektet.
Bestämmelserna i första stycket 3 tillämpas endast om värdet av
tilläggsarbetena inte överstiger hälften av det ursprungliga upphandlings-
kontraktets värde.
16 §
Om en upphandlande enhet väljer Om en upphandlande enhet väljer
förhandlad upphandling utan före- förhandlad upphandling med före-
3 Senaste lydelse 1994:614.
Nuvarande lydelse
Föreslagen lydelse
Prop. 1994/95:153
gående annonsering skall antalet
anbudsgivare i förhandlingen inte
vara mindre än tre, förutsatt att det
finns ett tillräckligt antal lämpliga
anbudsgivare.
gående annonsering skall antalet
anbudsgivare i förhandlingen inte
vara mindre än tre, förutsatt att det
finns ett tillräckligt antal lämpliga
anbudsgivare.
Tillämpningsområde
1 §4
Bestämmelserna i detta kapitel skall tillämpas vid upphandling som görs
av en upphandlande enhet för sådan av enheten bedriven verksamhet
som består av
1. drift eller tillhandahållande av
fasta nät i syfte att betjäna allmän-
heten i fråga om produktion, trans-
porter, distribution eller försörj-
ning med dricksvatten, elektricitet,
gas eller värme eller av leverans
av sådana nyttigheter till fasta nät,
1. drift eller tillhandahållande av
fasta nät i syfte att betjäna allmän-
heten i fråga om transporter, distri-
bution eller försörjning med
dricksvatten, elektricitet, gas eller
värme eller av leverans av sådana
nyttigheter till fasta nät,
2. utnyttjande av mark- eller vattenområden för prospektering eller
utvinning av olja, gas, kol eller andra fasta bränslen eller för tillhan-
dahållande av terminaler, flygplatser eller hamnanläggningar,
3. drift av nät i syfte att betjäna allmänheten i fråga om transporter
med järnväg, spårväg, tunnelbana, buss, trådbuss eller linbana,
4. drift eller tillhandahållande av ett allmänt telekommunikationsnät
eller tillhandahållande av en eller flera allmänna telekommunikations-
tjänster.
Vid tillämpning av bestämmelserna i detta kapitel innefattar termen
"upphandlande enhet" alla företag över vilka staten, kommun, landsting
eller kyrklig kommun direkt eller indirekt har ett bestämmande inflytande
och företag som bedriver verksamhet enligt första stycket med särskilt
tillstånd från en myndighet.
För upphandling av tjänster för verksamheter som avses i första stycket
gäller, utöver detta kapitel, de bestämmelser till vilka hänvisas i
5 kap. 1 §.
4a §
Bestämmelserna i detta kapitel
skall inte tillämpas vid anskaffning
av tjänster
1. som en upphandlande enhet
gör från ett anknutet företag, eller
2. som ett samriskföretag, bestå-
4 Senaste lydelse 1994:614.
Nuvarande lydelse
En upphandlande enhet som om-
fattas av något av undantagen i 3 §
eller 4 § andra och tredje styckena
skall på begäran av EFTA:s över-
vakningsmyndighet lämna uppgifter
om den undantagna verksamheten.
Föreslagen lydelse Prop. 1994/95:153
ende av flera upphandlande
enheter, gör från någon av dessa
enheter eller från ett företag som
är anknutet till någon av dem.
I fråga om anskaffning av
tjänster från ett anknutet företag
gäller första stycket endast om
minst 80 procent av den del av
företagets genomsnittliga årsom-
sättning under de tre föregående
åren som avser tjänster inom EES,
härrör från tillhandahållande av
tjänsterna till företag som det
förstnämnda företaget är anknutet
till. Om flera företag som till-
handahåller samma eller liknande
tjänster är anknutna till den
upphandlande enheten skall den
genomsnittliga årsomsättningen
beräknas gemensamt förföretagen.
Vid bedömande av om ett företag
är anknutet tillämpas 3 kap. 8 §
andra stycket.
En upphandlande enhet som om-
fattas av något av undantagen i 3 §
eller 4 § andra och tredje styckena
skall på begäran av EG-kommis-
sionen lämna uppgifter om den
undantagna verksamheten.
En upphandlande enhet som
åberopar undantaget i 4 a § skall
på begäran av EG-kommissionen
lämna uppgifter om företagens
namn, tjänsternas karaktär och
värde samt bevis på att det finns
ett sådant samband mellan enheten
och företagen att 4 a § är till-
lämplig.
26 a §
Om anbudsgivare eller anbuds-
sökande bedriver verksamhet i ett
EES-land i en företagsform som är
tillåten i det landet får anbud eller
ansökningar om att få lämna anbud
inte förkastas endast av det skälet
Nuvarande lydelse
Föreslagen lydelse
Prop. 1994/95:153
att svensk lag föreskriver en annan
företagsform för verksamheten i
fråga.
Prövning av anbud i visst fall
28 §
1 fråga om anbud som omfattar
varor med ursprung i ett land
utanför EES (tredje land) gäller
följande, om inte annat följer av
29 §.
En upphandlande enhet får för-
kasta anbud som lämnas i en varu-
upphandling om anbudets totala
värde till mer än hälften avser
varor med ursprung i tredje land.
Om två eller flera anbud är i
övrigt likvärdiga vid anbuds-
prövning enligt 1 kap. 22 §, skall
företräde ges åt de anbud som inte
får förkastas enligt andra stycket,
om prisskillnaden inte överstiger
tre procent.
Tredje stycket gäller inte om den
upphandlande enheten därigenom
skulle tvingas anskaffa varor med
tekniska egenskaper som avviker
från vad som förut anskaffats och
som därför inte kan användas i den
befintliga utrustningen, skapar
tekniska svårigheter vid drift och
underhåll eller ger oproportio-
nerligt höga kostnader.
Med vara avses även program-
vara för användning i ett allmänt
telekommunikationsnät.
29 §
Bestämmelserna i 28 § gäller inte
om EG enligt beslut av EU-rådet
med ett tredje land har slutit ett
multilateralt eller bilateralt avtal
som tillförsäkrar företag inom EU
en motsvarande och faktisk tillgång
till marknaden i landet. Bestäm-
melserna i 28 § gäller inte heller
om annat följer av andra åtag-
Nuvarande lydelse
Föreslagen lydelse
Prop. 1994/95:153
anden som EU eller dess medlems-
stater har gentemot landet i fråga.
18
Om en upphandlande enhet väljer
förhandlad upphandling utan före-
gående annonsering skall antalet
anbudsgivare i förhandlingen inte
vara mindre än tre, förutsatt att det
finns ett tillräckligt antal lämpliga
anbudsgivare.
§
Om en upphandlande enhet väljer
förhandlad upphandling med före-
gående annonsering skall antalet
anbudsgivare i förhandlingen inte
vara mindre än tre, förutsatt att det
finns ett tillräckligt antal lämpliga
anbudsgivare.
Tillämpningsområde
1 §
Bestämmelserna i detta kapitel tillämpas på
1. upphandling som avses i 2, 3 och 4 kap. och understiger de
tröskelvärden som anges där,
2. upphandling av tjänster som avses i avdelning A i bilagan och
understiger det tröskelvärde som anges i 5 kap.,
3. upphandling av tjänster som avses i avdelning B i bilagan, oavsett
värde, och
4. upphandling som avses i 1 kap. 3 § andra stycket, oavsett värde.
Vid upphandling som avses i detta kapitel gäller 1 kap. 1-6 §§.
Vid upphandling för verksamhet som anges i 4 kap. innefattar termen
"upphandlande enhet" de företag som framgår av 4 kap. 1 § andra
stycket.
Vid upphandling av tjänster
enligt detta kapitel för verksamhet
som avses i 4 kap. gäller 4 kap.
4a l
Särskilda bestämmelser för upphandling som avses i
avdelning B i bilagan
16
Om en upphandling av tjänster som
avses i avdelning B i bilagan
överstiger det tröskelvärde som
§
Om en upphandling av tjänster som
avses i avdelning B i bilagan
överstiger de tröskelvärden som
1* Riksdagen 1994/95. 1 saml. Nr 153
Nuvarande lydelse
Föreslagen lydelse
Prop. 1994/95:153
anges i 5 kap. skall den
upphandlande enheten
1. tillämpa bestämmelserna i
1 kap. 12-16 §§ och 5 kap.
1-10 §§, samt
2. senast inom 48 dagar efter det
att upphandlingen avslutats skicka
ett meddelande därom till Byrån
för Europeiska gemenskapernas
officiella publikationer. I medde-
landet skall anges om den upp-
handlande enheten godkänner att
meddelandet publiceras.
anges i 4 och 5 kap. skall den
upphandlande enheten
1. tillämpa bestämmelserna i
1 kap. 12-16 §§ och 5 kap.
1-10 §§, samt
2. i fråga om upphandling enligt
5 kap. senast inom 48 dagar efter
det att upphandlingen avslutats
skicka ett meddelande därom till
Byrån för Europeiska gemenskap-
ernas officiella publikationer. I
meddelandet skall anges om den
upphandlande enheten godkänner
att meddelandet publiceras.
I fråga om upphandling enligt
4 kap. som överstiger de tröskel-
värden som anges där skall
enheten inom 60 dagar efter det att
upphandlingen avslutats skicka ett
meddelande därom till EG-kom-
missionen. 1 meddelandet skall
enheten ange
1. om den har tillämpat bestäm-
melserna i 1 kap. 13 §,
2. de uppgifter vars offentliggör-
ande skulle motverka befogade
affärs- och konkurrensintressen,
och
3. om den godkänner att med-
delandet publiceras.
Ett mål som avser åtgärder enligt
2 § får inte avgöras slutligt så
länge medlingsförfarande enligt 10
och 11 §§ pågår.
Ett mål som avser åtgärder enligt
2 § får inte avgöras slutligt så
länge medlingsförfarande enligt 12
och 13 §§ pågår.
Medling
12
Utan hinder av att ansökan enligt
1 § har gjorts får en anbudsgivare
eller anbudssökande som anser att
han lidit eller kan komma att lida
skada på grund av att en upphand-
lande enhet under pågående upp-
handling inte följer bestämmel-
§5
Utan hinder av att ansökan enligt
1 § har gjorts får en anbudsgivare
eller anbudssökande som anser att
han lidit eller kan komma att lida
skada på grund av att en upphand-
lande enhet under pågående upp-
handling inte följer bestämmel-
5 Senaste lydelse 1994:614.
10
Nuvarande lydelse
Föreslagen lydelse
Prop. 1994/95:153
serna i 4 kap. begära medling hos
EFTA:s övervakningsmyndighet.
Framställning om medling kan
också riktas till Nämnden för
offentlig upphandling, som omedel-
bart skall överlämna framställ-
ningen till övervakningsmyndig-
heten.
serna i 4 kap. begära medling hos
EG-kommissionen. Framställning
om medling kan också riktas till
Nämnden för offentlig upphand-
ling, som omedelbart skall över-
lämna framställningen till kom-
missionen.
Denna lag träder i kraft den 1 juli 1995.
Genom lagen (1992:1528) om offentlig upphandling (LOU), som trädde
i kraft den 1 januari 1994, har EG:s regler om offentlig upphandling
inom den inre marknaden införlivats med svensk rätt. LOU har senast
ändrats genom SFS 1994:614.
Regeringen föreslår i denna proposition vissa ändringar i LOU som har
samband med att Sverige blivit medlem av den Europeiska unionen (EU).
Slutligen tar regeringen upp vissa justeringar och förtydliganden av
LOU.
Prop. 1994/95:153
Lagrådet
Regeringen beslutade den 16 februari 1995 att inhämta Lagrådets yttrande
över det lagförslag som finns i bilaga 1.
Lagrådets yttrande finns i bilaga 2.
Regeringen har i propositionen följt Lagrådets förslag till omformu-
leringar av lagtexten. Därutöver har redaktionella ändringar gjorts i
lagtexten.
4.1 Följdändringar på grund av medlemskapet i EU
4.1.1 Prövning av anbud från tredje land i visst fall, m.m.
Regeringens förslag: Bestämmelser införs i LOU som motsvarar
EU:s tredjelandsordning vid upphandling av varor inom försörj-
ningssektorerna.
De hänvisningar i LOU som avser EFTA :s övervakningsmyndighet
ändras till att avse EG-kommissionen.
Bakgrund till regeringens förslag: För prövning av anbud vid upp-
handling inom försörjningssektorerna fanns i det tidigare gällande
direktivet (90/531/EEG) regler i artikel 29.3 av innebörd att vid
likvärdiga anbud visst företräde skulle ges anbud som till större delen
hade ursprung inom EG. I EES-avtalet överenskoms om undantag från
dessa tredjelandsregler. Av det skälet införlivades artikel 29 inte i
samband med att övriga regler införlivades, motsvarande de i direktivet
för upphandling inom försörjningssektorerna.
Denna fråga togs upp i promemorian (Ds 1992:4) Offentlig upphand-
ling och EES - ett lagförslag, men föranledde av anförda skäl inte något
förslag till lagtext. Det resonemang som fördes i promemorian kommen-
12
terades av några remissinstanser vid remissbehandlingen av promemo- Prop. 1994/95:153
rian. Industriförbundet återkom till frågan i sitt yttrande över prome-
morian (Ds 1992:62) Offentlig upphandling och EES - del II, tjänste-
upphandling m.m. Regeringen behandlade dessa regler i proposition
1992/93:88 om offentlig upphandling (s. 53).
Skälen för regeringens förslag: Bestämmelsen om tredjelandsord-
ningen återfinns numera som artikel 36 i det nya direktivet om upp-
handling inom försörjningssektorerna (93/38/EEG). Något undantag för
svensk del från tillämpning av artikeln i samband med medlemskapet i
EU har inte avtalats, varför den nu bör införlivas. Artikeln bör införlivas
som en ny paragraf i 4 kap. LOU.
I fråga om övriga ändringar med anledning av medlemskapet kan
följande anföras.
Innebörden av EES-avtalet var bl.a. att EFTA-ländema byggde upp en
organisation inom EES som var parallell med den inom EG/EU, vad
avser de olika organen inom EG/EU. Därför tillkom EFTA:s övervak-
ningsmyndighet (ESA), som inom EES tilldelades samma befogenheter
som EG-kommissionen hade inom EG.
När nu Sverige har lämnat EFTA-sidan inom EES och anslutit sig till
EU kommer de uppgifter som ESA hade gentemot Sverige att tas över
av EG-kommissionen. LOU måste därför följdändras.
Förslagen kommenteras ytterligare i författningskommentarerna.
4.2 Övriga justeringar av lagen om offentlig upphandling
4.2.1 Visst undantag avseende tjänsteupphandling
Regeringens förslag: För upphandling av tjänster inom försörjnings-
sektorerna införs ett undantag av innebörd att upphandling inte
behöver göras för vissa fall av köp av tjänster mellan upphandlande
enheter och s.k. anknutet företag eller som ett samriskföretag,
bestående av flera upphandlande enheter, gör från någon upphand-
lande enhet inom samriskföretaget eller från ett företag som är
anknutet till någon av dessa enheter.
Vidare införs i 4 kap. LOU en regel om hur anbud m.m. skall
bedömas när anbudsgivare utanför Sverige, men inom EES, driver
verksamhet i en form som är accepterad i anbudsgivarens land, men
inte i Sverige.
Bakgrund till regeringens förslag: I samband med att regler för
tjänsteupphandling infördes även för upphandling inom försörjnings-
sektorerna (prop. 1993/94:227, bet. 1993/94:FiU18, rskr. 1993/94:339,
SFS 1994:614) diskuterades om ett direktivbundet undantag från upp-
handlingsskyldigheten skulle införlivas med den svenska lagen. I den
promemoria som låg till grund för propositionen - Ändringar i lagen
13
(1992:1528) om offentlig upphandling med anledning av ändrade upp- Prop. 1994/95:153
handlingsdirektiv, m.m. (dnr Fi679/94) - lämnades den frågan öppen.
Under remissbehandlingen av promemorian påpekade flera remissinstan-
ser vikten av att även undantaget införlivades (prop. 1993/94:227, s. 16).
Ett av skälen för detta var att det bedömdes angeläget att det nationella
och det internationella regelverket stämde överens. Under riksdags-
behandlingen av propositionen lämnades en motion om att undantaget
borde införlivas (mot. 1993/94:Fi21).
Skälen för regeringens förslag: Det finns enligt regeringens mening
inte tillräcklig anledning att i detta fall frångå det internationella
regelverket så att det skapas en strängare ordning i Sverige än som gäller
inom EU i övrigt. Vidare anser vi det vara av vikt att det marknads-
tillträde som erbjuds svenska leverantörer inom EU så nära som möjligt
motsvarar det tillträde till marknaden som lämnas utländska leverantörer
till Sverige. Det undantag från upphandlingsskyldigheten som vi föreslår
i enlighet med direktiven innebär att undantaget införs för upphandling
över de s.k. tröskelvärdena. I enhetlighetens intresse bör motsvarande
gälla även för upphandling under tröskelvärdena. Förslaget föranleder
därför ändringar i såväl 4 kap. som 6 kap. LOU.
4 kap. LOU bör kompletteras även i ett annat avseende. I direktivet
för upphandling av tjänster (92/50/EEG) finns en artikel som innebär att
den som driver verksamhet i ett medlemsland i en företagsform som är
tilllåten i det landet inte skall få sitt anbud eller ansökan om anbuds-
givning förkastad endast av det skälet att han enligt de nationella reglerna
vore tvungen att använda en annan företagsform för verksamheten.
Regeln har införlivats genom 5 kap. 26 § LOU. Motsvarande regel har
nu införts även i det nya direktivet för försörjningssektorerna
(93/38/EEG). Det nu sagda innebär att en regel motsvarande 5 kap. 26 §
bör införas även i 4 kap. LOU.
4.2.2 Viss fråga om produktion av elektricitet, m.m.
Regeringens förslag: LOU förtydligas så att det klart framgår att
även produktion av elektricitet m.m. omfattas av reglerna i 4 kap.
LOU.
Skälen för regeringens förslag: I LOU sägs (4 kap. 1 §) att upphand-
ling skall göras enligt reglerna i 4 kap. LOU om upphandlingen görs för
sådan av den upphandlande enheten bedriven verksamhet som består av
drift eller tillhandahållande av fasta nät i syfte att betjäna allmänheten i
fråga om transporter, distribution eller försörjning med dricksvatten,
elektricitet, gas eller värme eller av leverans av sådana nyttigheter till
fasta nät.
Denna formulering har lett till olika uppfattningar om vad som egent-
ligen gäller för produktion av elektricitet, m.m. På den punkten kan det
14
nu i efterhand bedömas att det bakomliggande utredningsförslaget var Prop. 1994/95:153
tydligare (Ds 1992:4, s. 23). LOU bör förtydligas.
Avsikten bakom LOU i denna del är att enheter som bedriver vissa i
kapitlet angivna verksamheter skall omfattas av upphandlingsskyldig-
heten. En av dessa verksamheter är drift eller tillhandahållande av fasta
nät i syfte att betjäna allmänheten avseende dricksvatten, elektricitet
m.m. Ytterligare en sådan verksamhet är leverans av dricksvatten,
elektricitet, gas eller värme till fasta nät. En förutsättning för sådan
leverans är att enheten anskaffat det som levereras. Det spelar i detta
sammanhang ingen roll om den anskaffningen gjorts genom egen
produktion eller på annat sätt. Därmed ansågs ursprungligen att nu
gällande lydelse av LOU var tillräckligt klar, eftersom de olika stegen
fram till leveransen av nyttighetema till näten bedömdes ha ett
nödvändigt samband. Därmed åstadkoms även den åsyftade effekten att
den som producerar för eget bruk eller för leverans till andra nät än
sådana fasta nät som betjänar allmänheten inte skall omfattas av LOU.
Denna avsikt bör komma till tydligare uttryck. Vi föreslår att
bestämmelsen kompletteras på ett sådant sätt att den närmare ansluter till
direktivtexten.
Förslaget kommenteras ytterligare i författningskommentarerna.
4.2.3 Gemensamma anbud
Regeringens förslag: LOU kompletteras med bestämmelser om vad
som skall gälla för anbud som lämnas gemensamt av flera leveran-
törer eller av grupper av leverantörer.
Skälen för regeringens förslag: Under den tid LOU har varit i kraft
har det ställts frågor om hur anbud som lämnas gemensamt av flera leve-
rantörer skall behandlas. Samtliga direktiv innehåller bestämmelser
därom, av innebörd att det inte finns något hinder för en upphandlande
enhet att pröva sådana anbud. Vidare har en upphandlande enhet enligt
samtliga direktiv rätt att kräva att en grupp av leverantörer som lämnat
ett vinnande gemensamt anbud antar en viss samarbetsform, som enheten
bedömer nödvändig för att kontraktet skall kunna fullföljas korrekt.
Den bestämmelsen bör nu också införlivas, så att otydligheten
undanröjs.
15
4.2.4 Övrigt
Prop. 1994/95:153
Regeringens förslag: Lagtexten justeras på en del punkter, där en
översyn visat att det finns behov av förtydliganden och tillägg.
Skälen för regeringens förslag: Under den tid LOU varit i kraft har
vissa otydligheter kommit i dagen. Vidare bör lagtexten i några fall
justeras för att bättre överensstämma med direktivtextema.
Förslagen är av den karaktären att de bäst kommenteras i författ-
ningskommentarerna.
Beträffande förslaget till ändring i LOU enligt promemorian (Ds
1994:83) Avbrutna upphandlingar och interna bud anser regeringen att
det kan sättas i fråga om förslaget i promemorian leder till några
förbättringar och klargöranden. Förslaget i promemorian bör därför inte
genomföras.
Förslaget till lag om ändring i lagen (1992:1528) om
offentlig upphandling
1 §
Andra stycket ändras så att hänvisningen till EES-avtalet ersätts med en
hänvisning till Sveriges medlemskap i EU.
9§
I denna paragraf görs ingen annan ändring än att ordet "gemenskaperna"
byts ut mot "unionen”. Eftersom svenska nu är ett av de officiella
språken i EU kan annonserna skrivas på svenska.
14 §
I denna paragraf görs inga andra ändringar än att hänvisningarna till
EFTA:s övervakningsmyndighet byts ut mot EG-kommissionen.
16
23 a §
Prop. 1994/95:153
Paragrafen är ny. En upphandlande enhet har skyldighet att pröva de
anbud som lämnas. Även anbud som lämnas gemensamt av en grupp av
leverantörer skall prövas. Den skyldigheten finns även om leverantörerna
inte har antagit någon viss samarbetsform. Enheten har rätt att också
förhandla om sådana anbud. Regeringen delar Lagrådets uppfattning att
texten ännu närmare borde anknyta till direktivens lydelse och har därför
följt förslaget till omformulering.
Paragrafen motsvarar artikel 18 i direktivet för varuupphandling
(93/36/EEG), artikel 21 i direktivet för upphandling av bygg- och anlägg-
ningsarbeten (93/37/EEG), artikel 33.1 i direktivet för upphandling inom
försörjningssektorerna (93/38/EEG) och artikel 26.1 i direktivet för upp-
handling av tjänster (92/50/EEG).
S§
I paragrafen har en felaktig hänvisning rättats.
II a §
Paragrafen har rättats så att den gäller förhandlad upphandling med
föregående annonsering.
Paragrafen motsvarar artikel 19.3 jämförd med artikel 6.2 i direktiv
93/36/EEG.
12 §
Paragrafen föreslås upphävd. Anledningen är att den rapporteringsskyl-
dighet som gällde enligt artikel 6.6 i det tidigare direktivet för upp-
handling av varor (direktiv 77/62/EEG i dess lydelse enligt direktiv
88/295/EEG) numera tagits bort och ersatts av endast rapporterings-
skyldighet för avslutade upphandlingar. För varuupphandlingens del är
den nya artikeln (artikel 7.3 i direktiv 93/36/EEG) redan införlivad
genom 1 kap. 11 § LOU i dess lydelse enligt SFS 1994:614 (jfr prop.
1993/94:227 s. 20).
17
Prop. 1994/95:153
15 §
I första stycket punkt 2 har en justering gjorts för att nå bättre
överensstämmelse med direktivtexten.
Paragrafen motsvarar artikel 7.3 (c) i direktiv 93/37/EEG.
16 §
Paragrafen har rättats så att den gäller förhandlad upphandling med
föregående annonsering. Den motsvarar artikel 22.3 i direktiv
93/37/EEG.
1 §
Paragrafen har förtydligats så att det framgår att även produktion av
dricksvatten, elektricitet m.m. är en sådan verksamhet som omfattas av
upphandlingsskydligheten enligt 4 kap. LOU. Bestämmelsen överens-
stämmer nu bättre med direktivtexten.
Paragrafen motsvarar artikel 2.2 (a) i direktiv 93/38/EEG.
4 a §
Paragrafen är ny. Dess innebörd är att anskaffning av tjänster inom
försörjningssektorerna i vissa fall kan göras utan att LOU behöver
iakttas.
I första stycket anges att en upphandlande enhet inte behöver tillämpa
4 kap. LOU för tjänsteupphandling från ett anknutet företag (punkt 1).
Om flera upphandlande enheter gått samman i ett samriskföretag (joint
venture) gäller motsvarande undantag för samriskföretaget när detta
köper tjänster från någon av de upphandlande enheterna eller från ett
företag som är anknutet till någon av enheterna (punkt 2).
I andra stycket anges en förutsättning för undantaget för köp från ett
anknutet företag, nämligen att 80 procent av detta företags genomsnittliga
årsomsättning under de närmaste tre åren, såvitt avser tjänster inom EES,
skall härröra från leveranser av tjänsterna till företag som det är anknutet
till.
I tredje stycket hänvisas till 3 kap. 8 § andra stycket LOU där begrep-
pet anknutet företag används beträffande koncession.
Enligt direktivet gäller vidare att ett företag kan anses vara ett anknutet
företag även om dess räkenskaper är sammanställda med det företag det
18
är anknutet till. I direktivet används begreppet "Consolidated", dvs. Prop. 1994/95:153
närmast konsoliderade räkenskaper (jfr SOU 1994:17, s. 103 not 1).
Såvitt kan bedömas behöver just den delen av artikeln inte införlivas,
eftersom den svenska definitionen av anknutet företag bör täcka in även
sådana fall.
Paragrafen motsvarar artikel 13.1 i direktiv 93/38/EEG jämförd med
artikel 1.4 i samma direktiv.
5 §
Paragrafen har tillförts ett andra stycke. Bestämmelsen i andra stycket
innehåller en skyldighet att avge en rapport till EG-kommissionen om den
så begär. Vidare anges vad rapporten skall innehålla.
Paragrafen motsvarar artikel 13.2 i direktiv 93/38/EEG.
26 a §
Paragrafen innehåller en bestämmelse som är ny för upphandling inom
försörjningssektorerna. Motsvarande gäller redan för upphandling av
tjänster (5 kap. 26 § LOU, jfr prop. 1992/93:88 s. 100).
Paragrafen motsvarar artikel 33.2 i artikel 93/38/EEG.
Prövning av anbud i visst fall
28 §
Paragrafen är ny och innehåller särskilda regler för anbudsprövning i
visst fall. Bestämmelserna innebär att det öppnas en möjlighet till
särbehandling inom försörjningssektorerna av varuanbud som till över-
vägande del omfattar varor med ursprung utanför EES (tredje land).
Bestämmelserna skall inte tillämpas i den mån marknadstillträde finns i
landet i fråga eller EU eller dess medlemsstater har andra åtaganden
gentemot landet. Undantag för sådana situationer regleras i 29 §, vartill
hänvisas i första stycket.
Särbehandlingen är inskränkt till upphandling av varor och tillämpas
enligt andra stycket så att anbud av varor får förkastas om dess totala
värde till mer än hälften avser varor med ursprung i tredje land. Bestäm-
melsen ger en möjlighet att förkasta sådana anbud.
I tredje stycket finns en prispreferensregel till förmån för anbud som
inte får förkastas enligt andra stycket. Denna regel innebär en skyldighet
för den upphandlande enheten att ge företräde åt dessa anbud. Som ytter-
ligare förutsättning för skyldigheten att ge företräde för vissa anbud
gäller att det skall vara fråga om anbud som med utgångspunkt i ordi-
narie regler för anbudsprövning i 1 kap. 22 § är likvärdiga. Det företräde
som avses innebär att även om de anbud som inte får förkastas enligt
19
andra stycket är upp till tre procent dyrare än de övriga anbuden, skall Prop. 1994/95:153
de ändå anses likvärdiga med dessa.
Detta innebär sålunda att ett "EU-anbud" på 103 kronor skall anses
prismässigt lika med ett "tredjelandsanbud" på 100 kronor. Därmed ges
en treprocentig prisfördel för EU-anbud.
I fjärde stycket anges undantag från skyldigheten att ge visst företräde
om det skulle innebära att enheten tvingades att anskaffa varor med
tekniska egenskaper som avviker från vad förut anskaffats och som
därför inte kan användas i den befintliga utrustningen m.m., eller som
skapar tekniska svårigheter i drift och underhåll eller slutligen skulle ge
oproportionerligt höga kostnader.
Paragrafen motsvarar artikel 36.2, 36.3 och 36.4 i direktiv 93/38/EEG.
29 §
I denna paragraf anges att bestämmelserna i 28 § inte skall gälla anbud
från ett tredje land, med vilket EG, enligt beslut av EU-rådet slutit avtal
som tillförsäkrar EU-leverantörer en motsvarande och faktisk tillgång till
marknaden i landet i fråga. Inte heller skall reglerna i 28 § påverka
eventuella andra åtaganden som EU eller dess medlemsstater har gente-
mot landet i fråga.
Det innebär alltså bl.a. att särbehandlingen avvägs mot det marknads-
tillträde som finns utanför EU för leverantörer inom EU. Den avväg-
ningen görs av EU-rådet, som fattar beslut om i vilken grad direktiv-
bestämmelsens tillämpning skall gälla vissa länder.
Paragrafen motsvarar artikel 36.1 och 36.5 i direktiv 93/38/EEG.
2S§
Paragrafen har rättats så att den gäller förhandlad upphandling med
föregående annonsering.
Paragrafen motsvarar artikel 27.3 jämförd med artikel 11.2 i direktiv
92/50/EEG.
/ §
Paragrafen har tillförts ett fjärde stycke, av innebörd att undantaget från
upphandlingsskyldighet i 4 kap. 4 a § skall gälla även för tjänsteupp-
handling inom försörjningssektorerna under tröskelvärdena.
16 §
Paragrafen har tillförts ett nytt sista stycke, som innehåller en skyldighet
för en upphandlande enhet att inom 60 dagar efter det att en upphandling
av B-tjänster över tröskelvärdena i 4 kap. LOU avslutats skicka ett
meddelande om detta till EG-kommissionen. Bestämmelsen motsvarar
4 kap. 15 § LOU med tillägget att det i meddelandet skall anges om
enheten godkänner att meddelandet publiceras. Detta tillägg är specifikt
för just B-tjänster.
Bestämmelsen motsvarar artikel 16 jämförd med artiklarna 24.1, 24.2
och 24.3, sista meningen i direktiv 93/38/EEG.
3 §
En felaktig hänvisning har rättats.
72 och 13 §§
Hänvisningarna till EFTA:s övervakningsmyndighet har ersatts med
hänvisningar till EG-kommissionen, varvid även ordet "övervaknings-
myndigheten" bytts ut mot "kommissionen".
Prop. 1994/95:153
21
Förslag till lag om ändring i lagen (1992:1528) om
offentlig upphandling
Härigenom föreskrivs i fråga om lagen (1992:1528) om offentlig
upphandling1
dels att 2 kap. 12 § skall upphöra att gälla,
dels att i 1 kap. 14 och 23 §§, 2 kap. 11 §, 3 kap. 17 §, 4 kap. 15 §,
5 kap. 19 § och 7 kap. 13 § orden "EFTA:s övervakningsmyndighet"
skall bytas ut mot ”EG-kommissionen",
dels att 1 kap. 1 och 9 §§, 2 kap. 8 §, 3 kap. 15 och 16 §§, 4 kap.
1 och 5 §§, 6 kap. 1 och 16 §§, 7 kap. 3 och 12 §§ skall ha följande
lydelse,
dels att det i lagen skall införas fem nya paragrafer, 1 kap. 23 a §,
4 kap. 4 a, 26 a, 28 och 29 §§ samt närmast före 4 kap. 28 § en ny
rubrik av följande lydelse.
Nuvarande lydelse
Föreslagen lydelse
Prop. 1994/95:153
Bilaga 1
Lagens tillämpningsområde
Denna lag innehaller allmänna bestämmelser om offentlig upphandling
(1 kap.), särskilda bestämmelser om offentlig upphandling av varor
(2 kap.), av byggentreprenad (3 kap.), inom vatten-, energi-, transport-
och telekommunikationsområdena (4 kap.), av tjänster (5 kap.) samt
bestämmelser om upphandling i de fall upphandlingen understiger de
tröskelvärden som anges i 2-5 kap. och i vissa andra fall (6 kap.). Lagen
innehåller också bestämmelser om överprövning, skadestånd, m.m.
(7 kap.).
Lagen meddelas väsentligen till
uppfyllande av Sveriges förpliktel-
ser enligt EES-avtalet och ansluter
i övrigt till de direktiv om offentlig
upphandling som därutöver anta-
gits inom Europeiska gemenskaper-
na (EG).
I lagen finns bestämmelser till
uppfyllande av de förpliktelser som
följer av Sveriges medlemskap i
Europeiska unionen (EU).
1 Lagen omtryckt 1993:1468.
22
Nuvarande lydelse
Föreslagen lydelse
Prop. 1994/95:153
Bilaga 1
9
En annons som avses i 8 § skall
skrivas på något av de språk som
är officiella inom Europeiska
gemenskaperna.
§
En annons som avses i 8 § skall
skrivas på något av de språk som
är officiella inom Europeiska
unionen.
23 a §
Om ett anbud är gemensamt för
flera leverantörer, får den
upphandlande enheten, innan
anbudet antas, kräva att leveran-
törerna antar en samarbetsform
som enheten bedömer nödvändig
för att leveransen skall fullföljas
korrekt.
8
Öppen eller selektiv upphandling
skall användas om inte något annat
upphandlingsförfarande får till-
lämpas enligt 9 eller 10 §.
§2.
Öppen eller selektiv upphandling
skall användas om inte något annat
upphandlingsförfarande får till-
lämpas enligt 10 eller 11 §.
15 §
Förhandlad upphandling får användas utan föregående annonsering om
1. arbetena av tekniska eller konstnärliga skäl eller på grund av
ensamrätt kan utföras av endast en viss leverantör.
2. det är nödvändigt att
genomföra upphandlingen, men
synnerlig brådska, orsakad av
omständigheter som inte kunnat
förutses och inte heller kan
hänföras till den upphandlande
enheten, gör det omöjligt att hålla
tidsfristerna vid öppen eller
selektiv upphandling,
2. det är nödvändigt att
genomföra upphandlingen, men
synnerlig brådska, orsakad av
omständigheter som inte kunnat
förutses och inte heller kan
hänföras till den upphandlande
enheten, gör det omöjligt att hålla
tidsfristerna vid öppen, selektiv
eller förhandlad upphandling med
föregående annonsering enligt
14
3. upphandlingen gäller tilläggsarbeten av den ursprungliga leveran-
tören som inte omfattas av det först avsedda projektet eller av en
2 Senaste lydelse 1994:614.
23
Nuvarande lydelse Föreslagen lydelse Prop. 1994/95:153
Bilaga 1
föregående upphandling, men som på grund av oförutsedda omständig-
heter blivit nödvändiga för arbetets utförande, under förutsättning att
tilläggsarbetena inte utan tekniska eller ekonomiska olägenheter kan
skiljas från det ursprungliga upphandlingskontraktet, eller att tilläggs-
arbetena är nödvändiga för att byggentreprenaden skall kunna slutföras,
4. upphandlingen gäller nya arbeten som består enbart av en upprep-
ning av arbeten ingående i ett projekt som tidigare varit föremål för
öppen eller selektiv upphandling och arbetena tilldelas samma leverantör
som tidigare fått upphandlingskontraktet, om dessa nya arbeten beställs
inom tre år efter det att det ursprungliga kontraktet slöts och värdet av
de nya arbetena ingått i tröskelvärdeberäkningen och annonserats i
samband med det ursprungliga projektet.
Bestämmelserna i första stycket 3 tillämpas endast om värdet av
tilläggsarbetena inte överstiger hälften av det ursprungliga upphandlings-
kontraktets värde.
16
Om en upphandlande enhet väljer
förhandlad upphandling utan
föregående annonsering skall
antalet anbudsgivare i förhand-
lingen inte vara mindre än tre,
förutsatt att det finns ett tillräckligt
antal lämpliga anbudsgivare.
Om en upphandlande enhet väljer
förhandlad upphandling med
föregående annonsering skall
antalet anbudsgivare i förhand-
lingen inte vara mindre än tre,
förutsatt att det finns ett tillräckligt
antal lämpliga anbudsgivare.
Tillämpningsområde
1 §3
Bestämmelserna i detta kapitel skall tillämpas vid upphandling som görs
av en upphandlande enhet för sådan av enheten bedriven verksamhet
som består av
1. drift eller tillhandahållande av
fasta nät i syfte att betjäna allmän-
heten i fråga om transporter, distri-
bution eller försörjning med
dricksvatten, elektricitet, gas eller
värme eller av leverans av sådana
nyttigheter till fasta nät,
1. drift eller tillhandahållande av
fasta nät i syfte att betjäna allmän-
heten i fråga om produktion, trans-
porter, distribution eller försörj-
ning med dricksvatten, elektricitet,
gas eller värme eller av leverans
av sådana nyttigheter till fasta nät,
3 Senaste lydelse 1994:614.
24
Nuvarande lydelse Föreslagen lydelse Prop. 1994/95:153
Bilaga 1
2. utnyttjande av mark- eller vattenområden för prospektering eller
utvinning av olja, gas, kol eller andra fasta bränslen eller för tillhan-
dahållande av terminaler, flygplatser eller hamnanläggningar,
3. drift av nät i syfte att betjäna allmänheten i fråga om transporter
med järnväg, spårväg, tunnelbana, buss, trådbuss eller linbana,
4. drift eller tillhandahållande av ett allmänt telekommunikationsnät
eller tillhandahållande av en eller flera allmänna telekommunikations-
tjänster.
Vid tillämpning av bestämmelserna i detta kapitel innefattar termen
”upphandlande enhet" alla företag över vilka staten, kommun, landsting
eller kyrklig kommun direkt eller indirekt har ett bestämmande inflytande
och företag som bedriver verksamhet enligt första stycket med särskilt
tillstånd från en myndighet.
För upphandling av tjänster för verksamheter som avses i första stycket
gäller, utöver detta kapitel, de bestämmelser till vilka hänvisas i
5 kap. 1 §.
4a §
Bestämmelserna i detta kapitel
skall inte tillämpas vid anskaffning
av tjänster
1. som en upphandlande enhet
gör från ett anknutet företag, eller
2. som ett samriskföretag, bestå-
ende av flera upphandlande
enheter, gör från någon av dessa
enheter eller från ett företag som
är anknutet till någon av dem.
I fråga om anskaffning av
tjänster från ett anknutet företag
gäller första stycket endast om
minst 80 procent av den del av
företagets genomsnittliga års-
omsättning under de tre föregående
åren som avser tjänster med
ursprung inom EES, härrör från
tillhandahållande av tjänsterna till
företag som det förstnämnda före-
taget är anknutet till. Om flera
företag som tillhandahåller samma
eller liknande tjänster är anknutna
till den upphandlande enheten skall
dengenomsnittligaårsomsättningen
beräknas gemensamt för företagen.
Med anknutet företag avses varje
företag, som en upphandlande
enhet har ett sådant bestämmande
inflytande över som avses i 3 kap.
8 § andra stycket.
25
Nuvarande lydelse
Föreslagen lydelse
Prop. 1994/95:153
Bilaga 1
En upphandlande enhet som
omfattas av något av undantagen i
3 § eller 4 § andra och tredje
styckena skall på begäran av
EFTA:s övervakningsmyndighet
lämna uppgifter om den undan-
tagna verksamheten.
En upphandlande enhet som
omfattas av något av undantagen i
3 § eller 4 § andra och tredje
styckena skall på begäran av EG-
kommissionen lämna uppgifter om
den undantagna verksamheten.
En upphandlande enhet som
åberopar undantaget i 4 a § skall
på begäran av EG-kommissionen
lämna uppgifter om företagens
namn, karaktären på tjänsterna
och värdet av dessa och bevis på
att det finns ett sådant samband
mellan enheten och företagen att
4 a § är tillämplig.
26 a §
Om anbudsgivare eller anbuds-
sökande bedriver verksamhet i ett
EES-land i en företagsform som är
tillåten i det landet får anbud eller
ansökningar om att få lämna anbud
inte förkastas endast av det skälet
att svensk lag föreskriver en annan
företagsform för verksamheten.
Prövning av anbud i visst fall
28 §
1 fråga om anbud som omfattar
varor med ursprung i ett land
utanför EES (tredje land) gäller
följande, om inte annat följer av
29 §.
En upphandlande enhet får för-
kasta anbud som lämnas i en varu-
upphandling om anbudets totala
värde till mer än hälften avser
varor med ursprung i tredje land.
Om två eller flera anbud bedöms
likvärdiga vid anbudsprövning
enligt 1 kap. 22 §, skall företräde
ges de anbud som inte får förkastas
enligt andra stycket, om skillnaden
i värde inte överstiger tre procent.
26
Nuvarande lydelse
Föreslagen lydelse
Tredje stycket gäller inte om den
upphandlande enheten därigenom
skulle tvingas att anskaffa materiel
med tekniska egenskaper som av-
viker från befintlig utrustning och
detta skulle orsaka oförenlighet
med utrustningen, tekniska svårig-
heter avseende drift och underhåll
eller oproportionellt höga kost-
nader.
Med vara avses även program-
vara för användning i ett allmänt
telekommunikationsnät.
Prop. 1994/95:153
Bilaga 1
29 §
Bestämmelserna i 28 § gäller inte
om EG enligt beslut av EU-rådet
med ett tredje land slutit ett
multilateralt eller bilateralt avtal
som tillförsäkrar företag inom EU
en motsvarande och faktisk tillgång
till marknaden i landet, eller EU
eller dess medlemsstater har andra
förpliktelser gentemot landet i
fråga.
Tillämpningsområde
1 §
Bestämmelserna i detta kapitel tillämpas på
1. upphandling som avses i 2, 3 och 4 kap. och understiger de
tröskelvärden som anges där,
2. upphandling av tjänster som avses i avdelning A i bilagan och
understiger det tröskelvärde som anges i 5 kap.,
3. upphandling av tjänster som avses i avdelning B i bilagan, oavsett
värde, och
4. upphandling som avses i 1 kap. 3 § andra stycket, oavsett värde.
Vid upphandling som avses i detta kapitel gäller 1 kap. 1-6 §§.
Vid upphandling för verksamhet som anges i 4 kap. innefattar termen
"upphandlande enhet" de företag som framgår av 4 kap. 1 § andra
stycket.
Vid upphandling av tjänster
enligt detta kapitel för verksamhet
27
Nuvarande lydelse
Föreslagen lydelse
som avses i 4 kap. gäller 4 kap.
4a§.
Särskilda bestämmelser för upphandling som avses i avdelning B i
bilagan
Prop. 1994/95:153
Bilaga 1
16
Om en upphandling av tjänster som
avses i avdelning B i bilagan
överstiger det tröskelvärde som
anges i 5 kap. skall den
upphandlande enheten
1. tillämpa bestämmelserna i
1 kap. 12-16 §§ och 5 kap.
1-10 §§, samt
2. senast inom 48 dagar efter det
att upphandlingen avslutats skicka
ett meddelande därom till Byrån
för Europeiska gemenskapernas
officiella publikationer. I medde-
landet skall anges om den upp-
handlande enheten godkänner att
meddelandet publiceras.
Om en upphandling av tjänster som
avses i avdelning B i bilagan
överstiger de tröskelvärden som
anges i 4 och 5 kap. skall den
upphandlande enheten
1. tillämpa bestämmelserna i
1 kap. 12-16 §§ och 5 kap.
1-10 §§, samt
2. i fråga om upphandling enligt
5 kap. senast inom 48 dagar efter
det att upphandlingen avslutats
skicka ett meddelande därom till
Byrån för Europeiska gemenskap-
ernas officiella publikationer. I
meddelandet skall anges om den
upphandlande enheten godkänner
att meddelandet publiceras.
I fråga om upphandling som
överstiger de tröskelvärden som
anges i 4 kap. skall enheten inom
60 dagar efter det att upphand-
lingen avslutats skicka ett
meddelande därom till EG-kom-
missionen. I meddelandet skall den
upphandlande enheten ange om
den har tillämpat bestämmelserna
i 1 kap. 13 1 och även ange de
uppgifter vars offentliggörande
skulle motverka befogade affärs-
och konkurrensintressen. I med-
delandet skall anges om den upp-
handlande enheten godkänner att
meddelandet publiceras.
3 §
Ett mål som avser åtgärder enligt
2 § får inte avgöras slutligt så
länge medlingsförfarande enligt 10
och 11 §§ pågår.
Ett mål som avser åtgärder enligt
2 § får inte avgöras slutligt så
länge medlingsförfarande enligt 72
och 13 §§ pågår.
28
Nuvarande lydelse
Föreslagen lydelse
Prop. 1994/95:153
Bilaga 1
Medling
12
Utan hinder av att ansökan enligt
1 § har gjorts får en anbudsgivare
eller anbudssökande som anser att
han lidit eller kan komma att lida
skada på grund av att en upphand-
lande enhet under pågående upp-
handling inte följer bestämmel-
serna i 4 kap. begära medling hos
EFTA:s övervakningsmyndighet.
Framställning om medling kan
också riktas till Nämnden för
offentlig upphandling, som
omedelbart skall överlämna fram-
ställningen till övervaknings-
myndigheten.
§
Utan hinder av att ansökan enligt
1 § har gjorts får en anbudsgivare
eller anbudssökande som anser att
han lidit eller kan komma att lida
skada på grund av att en upphand-
lande enhet under pågående upp-
handling inte följer bestämmel-
serna i 4 kap. begära medling hos
EG-kommissionen. Framställning
om medling kan också riktas till
Nämnden för offentlig upphand-
ling, som omedelbart skall över-
lämna framställningen till
kommissionen.
Denna lag träder i kraft den 1 juli 1995.
29
Utdrag ur protokoll vid sammanträde 1995-02-27
Närvarande: f.d. regeringsrådet Bengt Hamdahl, justitierådet Bo
Svensson, regeringsrådet Arne Baekkevold.
Enligt en lagrådsremiss den 16 februari 1995 (Finansdepartementet) har
regeringen beslutat inhämta Lagrådets yttrande över förslag till lag om
ändring i lagen (1992:1528) om offentlig upphandling.
Förslaget har inför Lagrådet föredragits av kanslirådet Eskil Nord.
Förslaget föranleder följande yttrande av Lagrådet-.
1 kap. 23 a §
I paragrafen föreskrivs att, om ett anbud är gemensamt för flera
leverantörer, den upphandlande enheten får, innan anbudet antas, kräva
att leverantörerna antar en samarbetsform som enheten bedömer
nödvändig för att leveransen skall fullföljas korrekt. Paragrafen avser
enligt motiven motsvara fyra artiklar i fyra olika direktiv för upp-
handling. De ifrågavarande artiklarna är emellertid uppbyggda på ett
annat sätt. Där anges till att börja med att anbud kan lämnas av grupper
av leverantörer. Vidare anges att det inte får krävas att sådana grupper
skall anta en bestämd juridisk form för att få lämna anbud, men att den
utsedda gruppen kan tvingas att anta en sådan form när den blivit
tilldelad kontraktet. Huvudbudskapet i artiklarna synes vara att anbud får
lämnas av grupper av leverantörer och att det inte får krävas att sådana
grupper skall anta viss juridisk form för att få lämna anbud. Lagför-
slaget tar emellertid sikte bara på det tredje och sista ledet av artiklarna
som reglerar möjligheten för den upphandlande enheten att kräva att den
utsedda leverantörsgruppen antar viss samarbetsform när den blivit
tilldelad kontraktet. Artikeltextema i denna del är inte entydiga. Enligt
artiklarna kan det i vart fall inte anses tillåtet att kräva att samarbets-
formen antagits redan innan upphandlingen tilldelas gruppen. Den
föreslagna lagtexten är inte heller entydig. Den kan emellertid inte anses
utesluta att ett krav av det sistnämnda slaget får framställas. Enligt
Lagrådet bör paragrafen med hänsyn till det anförda formuleras om. Den
bör utformas i nära anslutning till artikeltextema och täcka samtliga tre
led i dessa. Lagrådet föreslår att paragrafen får följande lydelse:
"Grupper av leverantörer har rätt att lämna anbud och förhandla. Den
upphandlande enheten får inte föreskriva att sådana grupper skall anta en
bestämd juridisk form för att få lämna anbud eller förhandla. Enheten får
dock föreskriva att den utsedda gruppen skall anta en viss juridisk form
när den blivit tilldelad kontraktet, om det krävs för att kontraktet skall
kunna fullföljas korrekt.”
Prop. 1994/95:153
Bilaga 2
30
4 kap. 4 a §
Av paragrafen framgår att bestämmelserna i kapitlet inte skall tillämpas
bl.a. vid anskaffning av tjänster som en upphandlande enhet gör från ett
anknutet företag. Enligt tredje stycket avses med anknutet företag varje
företag som en upphandlande enhet har ett sådant bestämmande
inflytande över som avses i 3 kap. 8 § andra stycket. Enligt vad som
upplysts vid föredragningen är avsikten att anknutet företag skall ha
samma innebörd som i 3 kap. 8 § andra stycket. Tredje stycket bör
därför formuleras om och få följande lydelse:
"Vid bedömande om ett företag är anknutet tillämpas 3 kap. 8 § andra
stycket."
Prop. 1994/95:153
Bilaga 2
4 kap. 28 och 29 §§
Bestämmelserna i 28 § tredje och fjärde styckena och 29 § bör for-
muleras om i närmare anslutning till direktivtexten. Lagrådet föreslår att
lagrummen får följande lydelse:
"28 §
Om två eller flera anbud är i övrigt likvärdiga vid anbudsprövning enligt
1 kap. 22 §, skall företräde ges åt de anbud som inte får förkastas enligt
andra stycket, om prisskillnaden inte överstiger tre procent.
Tredje stycket gäller inte om den upphandlande enheten därigenom skulle
tvingas anskaffa varor med tekniska egenskaper som avviker från vad
som förut anskaffats och som därför inte kan användas i den befintliga
utrustningen, skapar tekniska svårigheter vid drift och underhåll eller ger
oproportionerligt höga kostnader.
29 §
Bestämmelserna i 28 § gäller inte om EG enligt beslut av EU-rådet med
ett tredje land har slutit ett multilateralt eller bilateralt avtal som
tillförsäkrar företag inom EU en motsvarande och faktisk tillgång till
marknaden i landet. Bestämmelserna i 28 § gäller inte heller om annat
följer av andra åtaganden som EU eller dess medlemsstater har gentemot
landet i fråga."
31
Utdrag ur protokoll vid regeringssammanträde den 2 mars 1995
Närvarande: statsministern Carlsson, ordförande, och statsråden
Hjelm-Wallén, Thalén, Wallström, Persson, Tham, Blomberg,
Heckscher, Hedborg, Andersson, Winberg, Uusmann, Ulvskog,
Sundström, Lindh
Föredragande: statsrådet Persson
Regeringen beslutar proposition 1994/95:153 Frågor om offentlig
upphandling.
gotab 48108, Stockholm 1995
32