I lagen om kulturminnen m.m. (KML) stadgas hur man skall förfara om man avser att uppföra en byggnad eller en anläggning eller genomföra ett annat arbetsföretag och detta kan tänkas beröra någon fast fornlämning. Det kan behövas en särskild utredning för att klargöra situationen. Den beslutas av länsstyrelsen och bekostas av den som planerat arbetsföretaget.
Länsstyrelsen kan bevilja den, som vill rubba, ändra eller ta bort en fast fornlämning, tillstånd till detta. Som villkor för en sådan åtgärd får länsstyrelsen ställa upp skäliga krav på särskild undersökning för att dokumentera fornlämningen eller särskilda åtgärder för att bevara den. I beslutet om tillstånd skall såvitt möjligt anges den kostnad som åtgärderna beräknas medföra. Innan länsstyrelsen prövar en sådan ansökan, får den besluta om en arkeologisk förundersökning av fornlämningen.
Vid såväl särskild utredning som särskild undersökning eller förundersökning skall länsstyrelsen ange vem som skall utföra undersökningen.
I lagen om offentlig upphandling (LOU) finns det övergripande regelverket för kommunernas, landstingens, de statliga myndigheternas samt vissa andra offentliga aktörers inköp av varor och tjänster. Lagen styr hur upphandlingen skall göras med hänsyn till formerna för anbudskonkurrens, tidsperioder och annonsering, val av anbudsgivare m.m.
Om den upphandling av utredningar och undersökningar som KML avser görs av länsstyrelsen skulle alltså LOU kunna vara tillämplig. Denna uppfattning delas dock inte av alla. Skälet är att man betraktar åtgärden som myndighetsutövning. Att själva beslutet om utredning eller undersökning är myndighetsutövning torde inte kunna ifrågasättas. Att själva utredningen eller undersökningen också är myndighetsutövning är inte lika självklart. Myndighetsutövning är en fråga om utövning av en ''befogenhet''. Det finns också ett krav på ''ensidighet''. Beslut om ingående av avtal kan därför inte sägas vara myndighetsutövning. En ytterligare komplikation är att det inte är länsstyrelsen som köper tjänsten. Den som upprättar ett kontrakt och alltså uppfyller upphandlingskriteriet är exploatören, som i t.ex. fallet Vägverket själv torde vara underställd reglerna i LOU.
Det ovan sagda visar att det i samband med arkeologiska utredningar enligt KML kan bli fråga om att lösa en konflikt mellan två oförenliga lagregleringar. De två principer som då kan bli tillämpliga, nämligen antingen senare tillkommen lag gäller före äldre, eller speciallag har företräde framför allmän lag, leder till olika slutsatser. I det förra fallet gäller LOU, i det senare KML.
Kulturutskottets majoritet (reservation avgavs av företrädare för fp, m, c och kds) tog i betänkande 1993/94:KrU25 ställning till förmån för den senare principen. Man åberopade bl.a. att de kulturmiljövårdande myndigheterna motsatt sig att anbud och upphandling tillämpas, då de anses strida mot KML:s bevarandefilosofi. En utbredd uppfattning ansåg utskottsmajoriteten är att anbudskonkurrens slår sönder det samarbete och informationsutbyte som i dag finns mellan samtliga aktörer.
Den tveksamhet som finns om vilken lagstiftning som skall gälla vid upphandling av arkeologiska tjänster måste undanröjas. Ansvaret för att detta sker ligger hos regeringen.
Med hänvisning till det anförda hemställs
att riksdagen som sin mening ger regeringen till känna vad i motionen anförts om behovet av ett klargörande gällande lagstiftning vid upphandling av arkeologiska tjänster.
Stockholm den 25 januari 1995 Jan Backman (m) Lennart Fridén (m)